У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа № 183/2545/23

№ 1-кп/183/1129/23

19 вересня 2023 року м. Новомосковськ

Новомосковський міськрайонний суд Дніпропетровської області у складі:

Головуючої судді ОСОБА_1 ,

за участю секретаря ОСОБА_2 ,

прокурора ОСОБА_3 (в режимі відеоконференції),

захисників ОСОБА_4 , ОСОБА_5 (в режимі відеоконференції),

обвинуваченого ОСОБА_6 ,

розглянув у відкритому судовому засіданні в залі судових засідань Новомосковського міськрайонного суду Дніпропетровської області заяву про відвід адвоката у кримінальному провадженні № 0002628 за обвинуваченням:

ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Берестове Куп`янського району Харківської області, громадянина України, зареєстрованого та проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.5 ст. 111-1 КК України,

в с т а н о в и в :

В провадженні Новомосковського міськрайонного суду Дніпропетровської області перебуває кримінальна справа за обвинуваченням ОСОБА_6 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.5 ст. 111-1 КК України.

04.09.2023 року у якості захисника обвинуваченого ОСОБА_6 у справу вступив адвокат ОСОБА_5 , надавши суду документи, які посвідчують його повноваження.

Обвинувачений ОСОБА_6 в судовому засіданні виявив бажання, щоб, зокрема, адвокат ОСОБА_5 здійснював його захист в даному кримінальному провадженні.

В судовому засіданні прокурор ОСОБА_3 заявив клопотання про відвід адвоката ОСОБА_5 , мотивуючи його тим, що Ухвалою суду від 04.09.2023 року допущено до участі у зазначеному кримінальному провадженні захисника ОСОБА_5 , який уклав договір про надання правової допомоги з обвинуваченим ОСОБА_6 .

В ході ознайомлення з інформацією про стан призначених до слухання справ в Новомосковському міськрайонному суді Дніпропетровської області на офіційному сайті «Судова влада України» за посиланням: « ІНФОРМАЦІЯ_2 » встановлено, що захисник - адвокат ОСОБА_5 здійснює захист обвинуваченої ОСОБА_7 у кримінальному провадженні по справі №643/18481/19, провадження №1-кп/183/1122/23.

Разом з цим, ОСОБА_7 здійснювала досудове розслідування у кримінальному провадженні за обвинуваченням ОСОБА_6 в якості слідчого. В ході досудового розслідування ОСОБА_7 проводилися слідчі дії, складено та направлено на затвердження прокурору обвинувальний акт відносно ОСОБА_6 .

Згідно ст. 80 КПК України за наявності підстав, передбачених статтями 75-79 цього Кодексу, слідчий суддя, суддя, присяжний, прокурор, слідчий, дізнавач, захисник, представник, експерт, представник персоналу органу пробації, спеціаліст, перекладач, секретар судового засідання зобов`язані заявити самовідвід. За цими ж підставами їм може бути заявлено відвід особами, які беруть участь у кримінальному провадженні. Заяви про відвід можуть бути заявлені як під час досудового розслідування, так і під час судового провадження.

Відповідно до ч.2 ст.78 КПК України особа не має права брати участь у цьому ж кримінальному провадженні як захисник або представник також у випадках якщо вона у цьому провадженні надає або раніше надавала правову допомогу особі, інтереси якої суперечать інтересам особи, яка звернулася з проханням про надання правової допомоги.

Згідно ст.4 ЗУ «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» адвокатська діяльність здійснюється на принципах верховенства права, законності, незалежності, конфіденційності та уникнення конфлікту інтересів.

Відповідно до ст.21 ЗУ «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» під час здійснення адвокатської діяльності адвокат зобов`язаний: 1) дотримуватися присяги адвоката України та правил адвокатської етики; 2) на вимогу клієнта надати звіт про виконання договору про надання правничої допомоги; 3) невідкладно повідомляти клієнта про виникнення конфлікту інтересів; 4) підвищувати свій професійний рівень; 5) виконувати рішення органів адвокатського самоврядування; 6) виконувати інші обов`язки, передбачені законодавством та договором про надання правничої допомоги.

Згідно ст. 28 ЗУ «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» адвокату, адвокатському бюро або адвокатському об`єднанню забороняється укладати договір про надання правничої допомоги у разі конфлікту інтересів. Адвокату забороняється укладати договір про надання правничої допомоги і він зобов`язаний відмовитися від виконання договору, укладеного адвокатом, адвокатським бюро або адвокатським об`єднанням, у разі, якщо: 1) доручення на виконання дій виходять за межі професійних прав і обов`язків адвоката; 2) результат, досягнення якого бажає клієнт, або засоби його досягнення, на яких він наполягає, є протиправними, суперечать моральним засадам суспільства, присязі адвоката України, правилам адвокатської етики; 3) адвокат брав участь у відповідному провадженні, і це є підставою для його відводу згідно з процесуальним законом; 4) виконання договору про надання правничої допомоги може призвести до розголошення адвокатської таємниці; 5) адвокат є членом сім`ї або близьким родичем посадової особи, яка брала або бере участь у господарському, цивільному, адміністративному, судочинстві, кримінальному провадженні, розгляді справи про адміністративне правопорушення, щодо яких до адвоката звертаються з пропозицією укладення договору про надання правничої допомоги; 6) виконання договору може суперечити інтересам адвоката, членів його сім`ї або близьких родичів, адвокатського бюро або адвокатського об`єднання, засновником (учасником) якого він є, професійним обов`язкам адвоката, а також у разі наявності інших обставин, що можуть призвести до конфлікту інтересів; 7) адвокат надає правничу допомогу іншій особі, інтереси якої можуть суперечити інтересам особи, яка звернулася щодо укладення договору про надання правничої допомоги.

Відповідно до ст.9 «Правил адвокатської етики», затверджених звітно - виборним з`їздом адвокатів України 2017 року 09 червня 2017 року, під конфліктом інтересів слід розуміти суперечність між особистими інтересами адвоката та його професійними правами і обов`язками перед клієнтом, наявність якої може вплинути на об`єктивність або неупередженість під час виконання адвокатом його професійних обов`язків, а також на вчинення чи не вчинення ним дій під час здійснення адвокатської діяльності. Адвокат не може представляти або захищати одночасно двох або більше клієнтів, інтереси яких є взаємно суперечливими або вірогідно можуть стати суперечливими, а також за таких обставин надавати їм професійну правничу (правову) допомогу.

Згідно ст.20 «Правил адвокатської етики» адвокат не має права прийняти доручення, якщо інтереси клієнта об`єктивно суперечать інтересам іншого клієнта, з яким адвокат пов`язаний договором про надання правової допомоги. Адвокат не має права прийняти доручення також, якщо конфлікт інтересів пов`язаний з тим, що адвокат отримав від іншого клієнта конфіденційну інформацію, що охоплюється предметом адвокатської таємниці або захищається законодавством в інший спосіб, яка має перспективу бути використаною при наданні правової допомоги новому клієнту.

На підставі викладеного у даному випадку вбачається потенційний конфлікт інтересів, адже адвокат ОСОБА_5 надавав та на даний час надає правову допомогу особі (слідчій у кримінальному провадженні ОСОБА_7 ), інтереси якої суперечать інтересам особи, яка звернулася з проханням про надання правової допомоги, а саме, інтересам обвинуваченого ОСОБА_6 .

На думку прокурора в даній ситуації наявний конфлікт інтересів, оскільки захисник одночасно здійснює захист двох осіб ОСОБА_7 і ОСОБА_6 , які в ході досудового розслідування даного кримінального провадження відносились до різних сторін кримінального процесу сторони обвинувачення та сторони захисту, відповідно.

Посилаючись на вимоги КПК України, ЗУ «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» та Правила адвокатської етики, просив відвести адвоката ОСОБА_5 від участі у кримінальному провадженні за обвинуваченням ОСОБА_6 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.5 ст. 111-1 КК України.

Захисник ОСОБА_5 в судовому засіданні зазначив, що конфлікт інтересів в даній ситуації відсутній, заперечував проти задоволення відводу.

Захисник ОСОБА_4 заперечувала проти задоволення клопотання прокурора, вважала його необґрунтованим та таким, що не підлягає задоволенню.

Обвинувачений ОСОБА_6 просив відмовити в задоволенні клопотання прокурора, зазначив, що бажає, щоб його інтереси у даному кримінальному провадженні захищав, зокрема, адвокат ОСОБА_5 .

Суд, вислухавши у часників процесу, дослідивши матеріали, додані до заяви, дійшов до наступних висновків.

Згідно ст. ст. 80, 81 КПК України заяви про відвід під час досудового розслідування подаються одразу після встановлення підстав для такого відводу. Заяви про відвід під час судового провадження подаються до початку судового розгляду.

Згідно з ч.ч. 1,2 ст. 9 Правил адвокатської етики, затверджених З`їздом адвокатів України від 09.06.2027 року (зі змінами від 15.02.2019 року), під конфліктом інтересів слід розуміти суперечність між особистими інтересами адвоката та його професійними правами і обов`язками перед клієнтом, наявність якої може вплинути на об`єктивність або неупередженість під час виконання адвокатом його професійних обов`язків, а також на вчинення чи не вчинення ним дій під час здійснення адвокатської діяльності.

Адвокат без письмового погодження з клієнтами, щодо яких виник конфлікт інтересів, не може представляти або захищати одночасно двох або більше клієнтів, інтереси яких є взаємно суперечливими або вірогідно можуть стати суперечливими, а також за таких обставин надавати їм професійну правничу (правову) допомогу.

Ст. 78 КПК України визначені підстави для відводу захисника, представника: захисником, представником не має права бути особа, яка брала участь у цьому ж кримінальному провадженні як слідчий суддя, суддя, присяжний, прокурор, слідчий, потерпілий, цивільний позивач, цивільний відповідач, експерт, спеціаліст, представник персоналу органу пробації, перекладач.

Особа не має права брати участь у цьому ж кримінальному провадженні як захисник або представник також у випадках:

1) якщо вона у цьому провадженні надає або раніше надавала правову допомогу особі, інтереси якої суперечать інтересам особи, яка звернулася з проханням про надання правової допомоги;

2) зупинення або припинення права на зайняття адвокатською діяльністю (зупинення дії свідоцтва про право на зайняття адвокатською діяльністю або його анулювання) в порядку, передбаченому законом;

3) якщо вона є близьким родичем або членом сім`ї слідчого, прокурора, потерпілого або будь-кого із складу суду.

Вказаний перелік обставин являється вичерпним.

Суд, заслухавши думку прокурора ОСОБА_3 та його мотиви про відвід адвоката ОСОБА_5 , а також думку самого захисника ОСОБА_5 , захисника ОСОБА_4 та обвинуваченого ОСОБА_6 , які заперечували проти вказаного клопотання, дійшов висновку про те, що клопотання про відвід захисника задоволенню не підлягає, оскільки прокурором не надано до суду даних, які б свідчили про наявність підстав для задоволення заяви про відвід адвоката ОСОБА_5 . А отже, суд не знаходить правових підстав, передбачених ст. 78 КПК України, для відводу адвоката.

Суду не надано жодного доказу наявності суперечності між особистими інтересами адвоката ОСОБА_5 та його професійними правами і обов`язками перед його клієнтами ОСОБА_6 та ОСОБА_7 .

Тобто, суду не надано доказів того, що інтереси слідчої ОСОБА_7 , які захищає адвокат ОСОБА_5 в іншому кримінальному провадженні (за умови наявності такого факту), прямо чи непрямо суперечать інтересам ОСОБА_6 , які захищає адвокат ОСОБА_5 , у даному кримінальному провадженні, як не надано і доказів того, щоособисті інтереси адвоката ОСОБА_5 суперечать інтересам його клієнтів ОСОБА_6 та ОСОБА_7 .

Крім того, суд звертає увагу на те, що право на захист/юридичну допомогу є фундаментальним правом кожної людини, одним із прав, гарантованих статтею 6 Конвенції, закріплене в підпункті «с» пункту 3. Воно становить одну з основоположних засад справедливого судового розгляду. Цей пункт статті 6 Конвенції кореспондується зі статтею 59 Конституції та статтею 20 Кримінального процесуального кодексу України. Стаття 7 КПК України передбачає, що кримінальне провадження здійснюється на засадах забезпечення права на захист.

Також, обвинувачений ОСОБА_6 , будучи обізнаним про участь його захисника в іншому кримінальному провадженні щодо ОСОБА_7 , виявив бажання щодо участі адвоката ОСОБА_5 в даному кримінальному провадженні.

Інших підстав передбачених ст. 78 КПК України для відводу адвоката судом не встановлено, а тому в задоволені клопотання про відвід адвоката ОСОБА_5 слід відмовити.

При цьому слід роз`яснити заявнику, що усі твердження та доводи, зазначені в клопотанні про відвід можуть бути включені до апеляційної скарги на рішення суду за наслідком розгляду справи головуючим, у разі незгоди з таким.

На підставі викладеного та керуючись ст. ст. 80, 81, 372, 376 КПК України, суд,

п о с т а н о в и в :

В задоволенні клопотання прокурора ОСОБА_3 про відвід захисника обвинуваченого ОСОБА_6 адвоката ОСОБА_5 у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань № 0002628 від 16 серпня 2022 року за обвинуваченням ОСОБА_6 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.5 ст. 111-1 КК України відмовити.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Суддя ОСОБА_1