ПОЛТАВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

15 вересня 2022 року м. Полтава

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Полтавського апеляційного суду у складі:
головуючого ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
із секретарем ОСОБА_5 ,
за участі прокурора ОСОБА_6 ,
захисника адвоката ОСОБА_7 ,
обвинуваченого ОСОБА_8 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні кримінальне провадження № 0000138 за апеляційною скаргою захисника ОСОБА_7 в інтересах обвинуваченого ОСОБА_8 на вирок Київського районного суду м. Харкова від 28 вересня 2021 року,

встановила:

Цим вироком

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Харків, громадянина України, не працюючого, не одруженого, військовозобов`язаного, зареєстрованого АДРЕСА_1 ,проживаючого за адресою: АДРЕСА_2 , не судимого,
засуджено за ч. 2 ст. 307 КК України на 6 років позбавлення волі з конфіскацією всього особистого майна.
Вирішено питання щодо процесуальних витрат та речових доказів.
Згідно з вироком суду ОСОБА_8 визнаний винуватим у вчиненні злочинів за таких підстав.

Епізод 1. ОСОБА_8 у січні 2021 року, точні дата та час не встановлені, за допомогою всесвітньої мережі «Інтернет», а саме месенджеру «Telegram» зв`язався із невстановленою в ході досудового розслідування особою оператором Інтернет - магазину з продажу наркотичних засобів та психотропних речовин «Reset Shop», який здійснює свою діяльність на території м. Харкова та домовився про зайняття незаконною діяльністю - придбанні з метою збуту та збуті різноманітних психотропних речовин та наркотичних засобів на території міста Харкова. Вказана протиправна діяльність полягала у придбанні у даної невстановленої особи партії наркотичних засобів та психотропних речовин з подальшим їх збутом у безконтактній формі у якості так званих «закладок», а саме ОСОБА_8 , придбавши безконтактним способом партію розфасованих наркотичних засобів, або психотропних речовин, мав розкласти вказані речовини у різних схованках на території м. Харкова, зафіксувавши вказані місця на фото та встановивши за допомогою власного мобільного телефона їх географічні координати. Вказані відомості про зроблені ОСОБА_8 схованки з наркотичними засобами та психотропними речовинами, він надсилав невстановленій в ході досудового розслідування особі - оператору Інтернет - магазину з продажу наркотичних засобів та психотропних речовин «Reset Shop», та особам, що придбавали вказані наркотичні засоби та психотропні речовини, за що ОСОБА_8 отримував грошову винагороду у безготівковій формі.

Так, 18.01.2021, у невстановлений час, ОСОБА_8 придбав у невстановленої в ході досудового розслідування особи - оператору Інтернет - магазину з продажу наркотичних засобів та психотропних речовин «Reset Shop» інформацію про місцезнаходження партії розфасованої психотропної речовини та за вказаною інформацією у невстановленому в ході досудового розслідуванні місці забрав полімерний згорток чорного кольору, в якому знаходилось 16 згортків з психотропною речовиною, тим самим незаконно придбавши її.

Надалі, 18.01.2021, точний час не встановлено, ОСОБА_8 , з метою збуту, усвідомлюючи суспільну небезпечність своїх дій, знаходячись на території житлового масиву поблизу вул. Костьольна в м. Харкові, поруч з будинком з позначенням «С-3 Кутузівка, 11», залишив у таємному від сторонніх осіб місці на землі в снігу у якості так званих "закладок", заздалегідь підготовлені 6 згортків із порошкоподібною речовиною білого кольору масою: 0,4877 грам, 0,4216 грам, 0,5056 грам, 0,4226 грам, 0,4476 грам, 0,4364 грам, яка містить в своєму складі психотропну речовину, обіг якої обмежено - амфетамін. Маса амфетаміну в складі наданої на дослідження речовини складає: 0,2719 грам, 0,2288 грам, 0,2744 грам, 0,2298 грам, 0,2400 грам, 0,2380 грам, загальною вагою 1,4829 грам.

Також, 18.01.2021, точний час не встановлено, ОСОБА_8 з метою збуту, усвідомлюючи суспільну небезпечність своїх дій, знаходячись на території житлового масиву поблизу будинку по вул. Івана Багмута, 1 в м. Харкові, залишив у таємному від сторонніх осіб місці на землі в снігу у якості так званих "закладок", заздалегідь підготовлені 4 згортки із порошкоподібною речовиною білого кольору масою: 0,4829 грам, 0,4882 грам, 0,4686 грам, 0,4734 грам, яка містить в своєму складі психотропну речовину, обіг якої обмежено - амфетамін. Маса амфетаміну (в перерахунку на загальну масу речовини) склала 1,0818 грам.

Крім того, 18.01.2021, точний час не встановлено, ОСОБА_8 з метою збуту, усвідомлюючи суспільну небезпечність своїх дій, знаходячись на території житлового масиву поблизу будинку по вул. Панаса Мирного, 14 в м. Харкові, залишив у таємному від сторонніх осіб місці на землі в снігу у якості так званих "закладок", заздалегідь підготовлені 6 згортків із порошкоподібною речовиною білого кольору масою: 0,4929 грам, 0,5035 грам, 0,4742 грам, 0,49760 грам, 0,5567 грам, 0,4990 грам, яка містить в своєму складі психотропну речовину, обіг якої обмежено - амфетамін. Маса амфетаміну (в перерахунку на загальну масу речовини) склала 1,5816 грам.

Таким чином, ОСОБА_8 18.01.2021, перебуваючи у вказаних місцях на території м. Харкова, незаконно збув психотропну речовину - амфетамін в загальній кількості (в перерахунку на загальну масу речовини) 4,1463 грам, що є великими розмірами психотропних речовин, що знаходяться у незаконному обігу.

Відомості про зроблені ОСОБА_8 схованки з наркотичними засобами та психотропними речовинами, він надіслав невстановленій в ході досудового розслідування особі - оператору Інтернет - магазину з продажу наркотичних засобів та психотропних речовин «Reset Shop» та особам, які придбавали вказані психотропні речовини.

Епізод 2. 19.01.2021, у невстановлений час, діючи повторно, ОСОБА_8 придбав у невстановленої в ході досудового розслідування особи - оператору Інтернет - магазину з продажу наркотичних засобів та психотропних речовин «Reset Shop» інформацію про місцезнаходження партії розфасованої психотропної речовини та за вказаною інформацією у невстановленому в ході досудового розслідуванні місці забрав полімерний згорток чорного кольору, в якому знаходилось 19 згортків з психотропною речовиною, тим самим незаконно придбавши її.

Надалі, 19.01.2021, точний час не встановлено, ОСОБА_8 з метою збуту, усвідомлюючи суспільну небезпечність своїх дій, знаходячись на території житлового масиву поблизу будинку по вул. Лермонтівська,27/1 в м. Харкків, залишив у таємному від сторонніх осіб місці на землі в снігу у якості так званих "закладок", заздалегідь підготовлені 6 згортків із порошкоподібною речовиною білого кольору масою: 0,5884 грам, 0,4082 грам, 0,4807 грам, 0,5382 грам, 0,4415 грам, 0,4386 грам, яка містить в своєму складі психотропну речовину, обіг якої обмежено - амфетамін. Маса амфетаміну (в перерахунку на загальну масу речовини) склала 1,5656 грам.

Надалі, 19.01.2021, точний час не встановлено, ОСОБА_8 з метою збуту, усвідомлюючи суспільну небезпечність своїх дій, знаходячись на території житлового масиву поблизу будинку по вул. Труфанова, 14 в м. Харкові, залишив у таємному від сторонніх осіб місці на землі в снігу у якості так званих "закладок", заздалегідь підготовлені 6 згортків із порошкоподібною речовиною білого, яка містить в своєму складі психотропну речовину, обіг якої обмежено - амфетамін. Маса амфетаміну в складі наданої на дослідження речовини склала 0,3257 грам, 0,2285 грам, 0,3219 грам, 0,2173 грам, 0,3142 грам, 0,2090 грам.

Надалі, 19.01.2021, точний час не встановлено, ОСОБА_8 з метою збуту, усвідомлюючи суспільну небезпечність своїх дій, знаходячись на території житлового масиву поблизу спуску від вул. Лермонтівська до вул. Весніна в м. Харкові, залишив у таємному від сторонніх осіб місці на землі в снігу у якості так званих "закладок", заздалегідь підготовлені 7 згортків із порошкоподібною речовиною білого кольору масою: 0,4475 грам, 0,4730 грам, 0,4596 грам, 0,4723 грам, 0,4370 грам, 0,5391 грам, 0,4851 грам, яка містить в своєму складі психотропну речовину, обіг якої обмежено - амфетамін. Маса амфетаміну (в перерахунку на загальну масу речовини) склала 1,8040 грам.

Таким чином, ОСОБА_8 19.01.2021, перебуваючи у вказаних місцях на території м. Харкова, незаконно збув психотропну речовину - амфетамін в загальній кількості (в перерахунку на загальну масу речовини) 4,9862 грам, що є великими розмірами психотропних речовин, що знаходяться у незаконному обігу.

Відомості про зроблені ОСОБА_8 схованки з наркотичними засобами та психотропними речовинами, він надіслав невстановленій в ході досудового розслідування особі - оператору Інтернет - магазину з продажу наркотичних засобів та психотропних речовин «Reset Shop» та особам, які придбавали психотропні речовини.

Епізод 3. 20.01.2021, у невстановлений час, діючи повторно, ОСОБА_8 придбав у невстановленої особи - оператору Інтернет - магазину з продажу наркотичних засобів та психотропних речовин «Reset Shop» інформацію про місцезнаходження партії розфасованої психотропної речовини та за вказаною інформацією у невстановленому в ході досудового розслідуванні місці забрав полімерний згорток чорного кольору, в якому знаходились 12 згортків з психотропною речовиною, тим самим незаконно придбавши її.

Надалі, 20.01.2021, точний час не встановлено, ОСОБА_8 з метою збуту, усвідомлюючи суспільну небезпечність своїх дій, знаходячись на території житлового масиву поблизу будинку по пров. Студентському,10 м. Харків, залишив у таємному від сторонніх осіб місці на землі в снігу у якості так званих "закладок", заздалегідь підготовлені 12 згортків із порошкоподібною речовиною білого кольору загальною масою 5,2078 грам, яка містить в своєму складі психотропну речовину, обіг якої обмежено - амфетамін. Маса амфетаміну (в перерахунку на загальну масу речовини) склала 2,8237 грам, що є великими розмірами психотропних речовин, що знаходяться у незаконному обігу.

Відомості про зроблені ОСОБА_8 схованки з наркотичними засобами та психотропними речовинами, він надіслав невстановленій в ході досудового розслідування особі - оператору Інтернет - магазину з продажу наркотичних засобів та психотропних речовин «Reset Shop» та особам, які придбавали психотропні речовини.

Епізод 4. 22.01.2021, точний час не встановлено, ОСОБА_8 , діючи повторно, з корисливих мотивів у месенджері «Telegram» придбав у невстановленої в ході досудового розслідування особи - оператору Інтернет - магазину з продажу наркотичних засобів та психотропних речовин «Reset Shop» інформацію про місцезнаходження партії розфасованої психотропної речовини, яку він збирався в подальшому збути безконтактним шляхом у якості так званих «закладок».

22.01.2021, приблизно о 12:30, ОСОБА_8 за вказівкою невстановленої особи - оператору Інтернет - магазину з продажу наркотичних засобів та психотропних речовин «Reset Shop», прибув на територію, розташовану поруч з Журавлівським водосховищем навпроти будинку №36-А по вул. Академіка Барабашова в м. Харкові, де у кущах забрав полімерний згорток чорного кольору, в якому знаходились 15 згортків з психотропною речовиною, тим самим незаконно придбавши її.

Однак, 22.01.2021, приблизно о 13:00, ОСОБА_8 , незаконно зберігаючи при собі з метою збуту вказаний пакунок з розфасованою партією психотропних речовин, біля Журавлівського водосховища навпроти будинку №36-А по вул. Академіка Барабашова в м. Харкові, був затриманий працівниками поліції, які в ході огляду вилучили у нього вказаний полімерний згорток, при відкритті якого було встановлено, що в ньому знаходилось 15 згортків, обмотаних липкою стрічкою з порошкоподібною речовиною сірого кольору, яка містить у своєму складі психотропну речовину - амфетамін, маса якого в перерахунку на масу представленої речовини склала 4,9898 грам, 0,0101 грам, що є великими розмірами психотропних речовин, що знаходяться у незаконному обігу.

На вирок суду захисник подав апеляційну скаргу, у якій, просить вирок суду скасувати в частині призначеного покарання та призначити ОСОБА_8 покарання за ч.2 ст. 307 КК України із застосуванням ст. 69 КК України у виді 4 років позбавлення волі без конфіскації майна. На підставі ст. 75 КК України звільнити ОСОБА_8 від відбування покарання з випробуванням з встановленням іспитового строку 3 роки.

Свої вимоги обґрунтувала тим, що суд, призначаючи покарання не врахував ступінь тяжкості кримінального правопорушення та особу обвинуваченого та просила скасувати вирок суду внаслідок суворості.

Вважає, що судом не повністю враховано, що він є єдиним годувальником в родині, на його утриманні перебувають батьки, брав участь у антитерористичній операції, є учасником бойових дій та отримав нагороду, те, що його протиправні дії тривали короткий проміжок часу, три дні, та його діями не завдано шкоду, так як психотропні речовини вилучені працівниками правоохоронних органів. Тому вважає, що виправлення обвинуваченого можливе без ізоляції від суспільства.

Інші учасники провадження вирок не оскаржували.

Заслухавши доповідача, обвинуваченого та його захисника в підтримку апеляційної скарги, прокурора, який заперечив проти задоволення апеляційної скарги захисника, перевіривши доводи апеляційної скарги та матеріали кримінального провадження, колегія суддів дійшла такого висновку.

Відповідно до ст.404 КПК України, суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційних скарг.

Висновок суду про доведеність винуватості ОСОБА_8 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст. 307 КК України, за обставин, встановлених судом, та кваліфікація дій, є правильними, учасниками провадження не оскаржується та судом апеляційної інстанції не перевіряється.

Разом з цим доводи захисника про суворість призначеного покарання є слушними.

В ч.3 ст.50 КК України зазначено, що покарання не має на меті завдати фізичних страждань або принизити людську гідність.

Згідно з приписами ст.8 КПК України кримінальне провадження здійснюється з дотриманням принципу верховенства права, відповідно до якого людина, її права та свободи визнаються найвищими цінностями та визначають зміст і спрямованість діяльності держави. Таким чином, за змістом ст.50, 65 КК, особі, яка вчинила злочин, має бути призначене покарання, необхідне й достатнє для виправлення та попередження вчинення нових злочинів. Це покарання має відповідати принципам законності, обґрунтованості, справедливості, співмірності та індивідуалізації, що є системою найбільш істотних правил і критеріїв, які визначають порядок та межі діяльності суду під час обрання покарання.

Як вбачається з вироку суду, суд, призначаючи ОСОБА_8 покарання, обставиною, що пом`якшує покарання визнав його щире каяття, що, в свою чергу, виражається в його критичному відношенні до своєї протиправної поведінки, визнанні винуватості та готовності нести передбачену законом кримінальну відповідальність, та, водночас, безпідставно не визнав обставиною, яка пом`якшує покарання активне сприяння розкриттю кримінального правопорушення, оскільки вказану обставину органом досудового розслідування зазначено в обвинувальному акті та суд не наводить переконливих підстав для неврахування цієї обставини, хоча ОСОБА_8 сприяв як органу досудового розслідування, так і суду у встановленні дійсних обставин вчинених ним злочинів. Окрім того, як вбачається з матеріалів кримінального провадження, діями ОСОБА_8 шкоди фактично не завдано, так як всі зроблені ним закладки виявлені, а наркотичну речовину вилучено. Зазначені обставини є такими, що пом`якшують покарання, а тому, з огляду на принцип законності, обґрунтованості, справедливості, співмірності та індивідуалізації покарання, колегія суддів, використовуючи свої дискреційні повноваження, дійшла висновку, що ОСОБА_8 необхідно призначити покарання за ч.2 ст.307 КК України із застосуванням ст. 69 КК України нижче від найнижчої межі, визначеної санкцією зазначеної частини статті.

Відповідно до п.1 постанови Пленуму Верховного Суду України від 24 жовтня 2003 №7 «Про практику призначення судами кримінального покарання», призначаючи покарання, у кожному конкретному випадку суди мають дотримуватися вимог кримінального закону й зобов`язані враховувати ступінь тяжкості вчиненого злочину, дані про особу винного та обставини, що пом`якшують і обтяжують покарання. Таке покарання має бути необхідним і достатнім для виправлення засудженого та попередження нових злочинів.

Положеннями частини 1 статті 75 КК України визначено - якщо суд, крім випадків засудження за корупційне кримінальне правопорушення, кримінальне правопорушення, пов`язане з корупцією, порушення правил безпеки дорожнього руху або експлуатації транспорту особами, які керували транспортними засобами у стані алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння або перебували під впливом лікарських препаратів, що знижують увагу та швидкість реакції, при призначенні покарання у виді виправних робіт, службового обмеження для військовослужбовців, обмеження волі, а також позбавлення волі на строк не більше п`яти років, враховуючи тяжкість кримінального правопорушення, особу винного та інші обставини справи, дійде висновку про можливість виправлення засудженого без відбування покарання, він може прийняти рішення про звільнення від відбування покарання з випробуванням.
Отже, з урахуванням ступеню тяжкості злочинів, конкретні обставини їх вчинення, дані про особу обвинуваченого, який до кримінальної відповідальності притягується вперше, на обліку у лікаря психіатра та нарколога не перебуває, відсутність негативних характеристик, відсутність обставин, які б обтяжували покарання, а також те, що ОСОБА_8 є військовозобов`язаним, брав участь у антитерористичній операції в 2016-2017 роках, є учасником бойових дій та був нагороджений Почесними грамотами та відзнакою Президента України за участь у антитерористичній операції, в період широкомасштабної збройної агресії та військових дій Російської Федерації проти України ОСОБА_8 мобілізований та з 09.05.2022 проходить військову службу у військовій частині НОМЕР_1 , де характеризується позитивно, колегія суддів приходить до висновку про можливість виправлення обвинуваченого без відбування покарання, в зв`язку з чим вважає за можливе звільнити ОСОБА_8 від його відбування з випробуванням, поклавши на нього відповідні обов`язки, передбачені ст. 76 КК України.

Крім цього, оскільки ОСОБА_8 звільняється від відбування покарання на підставі ст. 75 КК України, додаткове покарання у виді конфіскації майна, яке є обов`язковим, відповідно до санкції ч.2 ст. 307 КК України, не призначається, оскільки, на підставі ст. 77 КК України, у разі звільнення від відбування покарання з випробуванням можуть бути призначені додаткові покарання у виді штрафу, позбавлення права обіймати певні посади або займатися певною діяльністю та позбавлення військового, спеціального звання, рангу, чину або кваліфікаційного класу.
З урахуванням наведеного, апеляційна скарга захисника підлягає частковому задоволенню, а вирок суду зміні в частині призначеного покарання.

Керуючись ст. 404, 405, 407 КПК України, колегія суддів,

У Х В А Л И Л А :

Апеляційну скаргу захисника ОСОБА_7 в інтересах обвинуваченого ОСОБА_8 задовольнити частково.

Вирок Київського районного суду м. Харкова від 28 вересня 2021 року щодо ОСОБА_8 змінити в частині призначеного покарання.
Призначити ОСОБА_8 покарання за ч.2 ст. 307 КК України, із застосуванням положень ст. 69 КК України, у виді позбавлення волі строком на 5 років без конфіскації майна.

На підставі ст. 75 КК України звільнити ОСОБА_8 від відбування покарання з випробуванням, встановивши іспитовий строк 3 роки.

Покласти на ОСОБА_8 обов`язки, передбачені ч.1 ст. 76 КК України, а саме:

- періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації;

- повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання та роботи.

В іншій частині вирок залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку безпосередньо до суду касаційної інстанції протягом трьох місяців з дня проголошення.

СУДДІ:

Головуючий ОСОБА_2

Судді ОСОБА_3

ОСОБА_4