Справа № 405/3402/22
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

29 липня 2022 року слідчий суддя Ленінського районного суду м. Кіровограда ОСОБА_1 , при секретарі ОСОБА_2 , розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Кропивницький клопотання захисника- адвоката ОСОБА_3 , в інтересах підозрюваного за ч. 1 ст. 367 КК України ОСОБА_4 , у кримінальному провадженні за № 0000213 від 12.08.2021 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 367 КК України, про надання тимчасового доступу до речей і документів, -

ВСТАНОВИВ:

Захисник- адвокат ОСОБА_3 , в інтересах підозрюваного за ч. 1 ст. 367 КК України ОСОБА_4 , у кримінальному провадженні за № 0000213 від 12.08.2021 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 367 КК України, звернувся в суд з клопотанням, в якому просить надати захиснику-адвокату ОСОБА_3 свідоцтво про право на заняття адвокатською діяльністю КР №000283 від 11.02.2019 року тимчасовий доступ до речей і документів, які перебувають у володінні ПП « ОСОБА_5 », ЄДРПОУ НОМЕР_1 , яке розташоване АДРЕСА_1 , тел. НОМЕР_2 , з правом ознайомлення, зробити копії та вилучити відомості:

- до проектно-кошторисної документації на об`єкт «Спортивний майданчик для міні футболу зі штучним покриттям у Цукрозаводському навчально-виховному комплексі « ІНФОРМАЦІЯ_1 » Олександрійської районної ради по АДРЕСА_2 - реконструкція», а саме : - Загальної пояснювальної записки (позначення 81- 2018); -Генеральний план (позначення 81-2018- ГП); - Архітектурно-будівельну частину (позначення 81-2018-АБ); - Зведений кошторисний рахунок (позначення 81-2018- ЗК), як в паперовому, так і копії на електронних носіях, згідно ДБН А.2.2-3-2014;

- до журналу авторського нагляду за об`єктом «Спортивний майданчик для міні футболу зі штучним покриттям у Цукрозаводському навчально- виховному комплексі « ІНФОРМАЦІЯ_1 » Олександрійської районної ради по АДРЕСА_2 - реконструкція».

В обґрунтування клопотання вказує, що у провадженні слідчого управління ГУНП в Кіровоградській області перебувають матеріали кримінального провадження, відомості про яке внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0000213 від 12.08.2021 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 367 КК України.

За змістом повідомлення про підозру, будучи особою, що здійснює технічний нагляд від ІНФОРМАЦІЯ_2 за будівництвом об`єкта «Спортивний майданчик для міні футболу зі штучним покриттям у Цукрозаводському навчально-виховному комплексі « ІНФОРМАЦІЯ_1 » Олександрійської районної ради по АДРЕСА_2 - реконструкція» за договором підряду №115/18 від 01.11.2018 року (далі Об`єкт), ОСОБА_4 підписав акт № 1 приймання виконаних будівельних робіт форми КБ-2в, представлений виконавцем робіт директором ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_3 » ОСОБА_6 .

Зазначене в акті покриття спортивного майданчика із штучної трави « ІНФОРМАЦІЯ_4 », згідно судово-трасологічної експертизи №456/21-27 від 01.04.2021 року, не відповідає фактичному, чим завдано матеріальних збитків в розмірі 151055,71 грн.

Об`єкт спортивний майданчик для міні футболу зі штучним покриттям у Цукрозаводському навчально-виховному комплексі « ІНФОРМАЦІЯ_1 » Олександрійської районної ради по АДРЕСА_2 реконструйовано відповідно до проектно-кошторисної документації, розробленої ПП « ОСОБА_5 », ЄДРПОУ НОМЕР_1 , яке розташоване АДРЕСА_1 , тел. НОМЕР_2 (витяг додається і отримано із доступної на час військового стану інформації з мережі Інтернет. Доступ до реєстрів юридичних осіб під час військового стану є у суду, слідчого судді).

Проте, що розробником проектно-кошторисної документації на Об`єкт було ПП « ОСОБА_5 », об`єктивно підтверджується копією робочого проекту том № 1 ( копія додається).

Організації, яка експлуатує Об`єкт - ІНФОРМАЦІЯ_5 по акту приймання передачі, передано ІНФОРМАЦІЯ_2 лише том № 1 і том № 2 робочого проекту, не передано локальний кошторис.

Згідно ДБН А.2.2-3-2014 «Склад та зміст проектної документації на будівництво», який встановлює норми склад та зміст проектної документації на нове будівництво, реконструкцію, капітальний ремонт та технічне переоснащення будинків, будівель, споруд будь-якого призначення, їх комплексів або їх частин, лінійних об`єктів інженерно-транспортної інфраструктури, робочий проект складається із затверджувальної частини та робочої документація. До складу робочої документації входять робочий проект в певній кількості томів, кошторисна документація, специфікації обладнання, виробів, матеріалів і таке інше. Зазначена документація розробником проекту передається замовнику на паперовому в (чотирьох примірниках) та електронних носіях.

Сторона обвинувачення в повідомленні про підозру ОСОБА_4 стверджує, що підрядник ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_3 » самостійно внесла зміни у проектно-кошторисну документацію та під час реконструкції Об`єкту використала штучне покриття, не зазначене в проектно-кошторисній документації.

Щоб спростувати це твердження, що міститься в повідомленні про підозру ОСОБА_4 від 29.01.2022 року, стороні захисту необхідно у спосіб, передбачений КПК України ознайомитися та отримати доступ та копії як в паперовому, так і копії на електронних носіях, згідно ДБН А.2.2-3-2014 всієї проектно-кошторисної документації на Об`єкт, а саме : - Загальну пояснювальну записку (позначення 81-2018); - Генеральний план (позначення 81-2018-ГП); -Архітектурно-будівельну частину (позначення 81-2018-АБ); - Зведений кошторисний рахунок (позначення 81-2018- ЗК) (проекту зазначено на аркуші 5 доданої до клопотання копії робочого проекту том №1).

В інший спосіб неможливо довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів, так як спростувати доводи повідомлення про підозру від 29.01.2022 року допоможуть лише отримані у спосіб, передбачений главою 15 КПК України у ПП « ОСОБА_5 » докази, а саме копії проектно-кошторисної документації в паперовому і в електронному вигляді.

Крім цього, під час реконструкції Об`єкту, представником розробника проектно-кошторисної документації, тобто ПП « ОСОБА_5 » здійснювався авторський нагляд на підставі договору.

Обов`язковість договору авторського нагляду і самого авторського нагляду, передбачено постановою КМУ № 903 від 11.07.2007 року, ст.11 Закону України «Про архітектурну діяльність» від 20.05.1999 року №687-ХІУ (далі Закон №687-ХІУ), ДСТУ-Н Б А.2.2-11:2014 «Настанова щодо проведення авторського нагляду за будівництвом».

Згідно ст.11 Закону №687-ХГУ під час будівництва об`єкта архітектури здійснюється авторський нагляд.

Авторський нагляд здійснюється архітектором - автором проекту об`єкта архітектури, іншими розробниками затвердженого проекту або уповноваженими ними особами. Авторський нагляд здійснюється відповідно до законодавства та договору із замовником.

Порядок проведення авторського нагляду встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Згідно ДСТУ-Н Б А.2.2-11:2014 «Настанова щодо проведення авторського нагляду за будівництвом» і п. 5,7,8 постанови КМУ № 903 від 11.07.2007 року, результати авторського нагляду фіксуються в журналі, що оформляється генеральним проектувальником у двох примірниках, один з яких зберігається у замовника, а другий - у генерального проектувальника.

Представник групи авторського нагляду під час відвідування об`єкта архітектури вносить в обидва примірники журналу зауваження щодо виявлених відхилень від затвердженого проекту разом з пропозиціями стосовно їх усунення та ознайомлює з ними під розписку відповідального представника підрядника.

Після прийняття об`єкта архітектури в експлуатацію генеральний проектувальник повинен зберігати примірник журналу авторського нагляду в архіві.

У разі виявлення відхилень від проектних рішень, допущених під час будівництва об`єкта, та відмови підрядника їх усунути особа, що здійснює авторський нагляд, повідомляє про це замовнику (забудовнику) і відповідному органу державного архітектурно-будівельного контролю для вжиття заходів відповідно до законодавства.

Проте, що здійснювався на Об`єкті авторський нагляд представником проектної організації ПП « ОСОБА_5 » свідчить лист ІНФОРМАЦІЯ_6 №64-21/483/0.64 від 08.06.2022 року (копія додається).

Щоб спростувати у спосіб, передбачений КПК України твердження сторони обвинувачення в повідомленні про підозру ОСОБА_4 і довести, що підрядник ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_3 » під час реконструкції Об`єкту використав штучне покриття, зазначене у проектно-кошторисній документації, і що дана обставина була також перевірена проектувальником, під час здійснення авторського нагляду, тобто представником ПП « ОСОБА_5 », необхідно отримати копію журналу авторського нагляду.

В інший спосіб неможливо довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів, так як спростувати доводи повідомлення про підозру допоможуть лише отримані у спосіб, передбачений главою 15 КПК України у ПП « ОСОБА_5 » докази - журнал авторського нагляду, який ПП « ОСОБА_5 » зобов`язане зберігати в архіві, згідно ДСТУ-Н Б А.2.2-11:2014 «Настанова щодо проведення авторського нагляду за будівництвом» і п. 8 постанови КМУ № 903 від 11.07.2007 року.

Відповідно до ч. З ст. 93 КПК України сторона захисту, потерпілий, представник юридичної особи, щодо якої здійснюється провадження, здійснює збирання доказів шляхом витребування та отримання від органів державної влади, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ, організацій, службових та фізичних осіб речей, копій документів, відомостей, висновків експертів, висновків ревізій, актів перевірок; ініціювання проведення слідчих (розшукових) дій, негласних слідчих (розшукових) дій та інших процесуальних дій, а також шляхом здійснення інших дій, які здатні забезпечити подання суду належних і допустимих доказів.

Відповідно до ст. 159 КПК України, тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та, у разі прийняття відповідного рішення слідчим суддею, судом, вилучити їх (здійснити їх виїмку). Тимчасовий доступ до речей і документів здійснюється на підставі ухвали слідчого судді, суду.

Для всебічного, неупередженого з`ясування всіх обставин кримінального провадження, а також створення необхідних умов для реалізації стороною захисту прав, передбачених ст. 42, 159 КПК України, виникла необхідність звернутися до слідчого судді з клопотанням про надання тимчасового доступу до вищевказаних речей і документів, що знаходяться в ПП « ОСОБА_5 », ЄДРПОУ НОМЕР_1 , яке розташоване АДРЕСА_1 тел. НОМЕР_2 , та містять охоронювану законом таємницю (п. 4 ч. 1 ст. 162 КПК України).

У зв`язку з тим, що іншими законними способами довести невинуватість підозрюваного ОСОБА_4 , що Об`єкт реконструйовано відповідно до проектно кошторисної документації неможливо, можливо лише шляхом застосування заходу кримінального провадження - тимчасовий доступ до речей і документів шляхом ознайомлення з речами і документами, можливості зробити з них копії та вилучити відомості як в паперовому, так і в електронному вигляді, що знаходяться у володінні ПП « ОСОБА_5 ».

Обґрунтуванням необхідності у проведенні тимчасового доступу до документів із можливістю їх вилучення вказано те, що іншими законними способами довести невинуватість підозрюваного ОСОБА_4 , що Об`єкт реконструйовано відповідно до проектно-кошторисної документації неможливо, можливо лише шляхом застосування заходу кримінального провадження - тимчасовий доступ до речей і документів шляхом ознайомлення з речами і документами, можливості зробити з них копії та вилучити відомості як в паперовому, так і в електронному вигляді, що знаходяться у володінні ПП « ОСОБА_5 ».

Отже, доступ до вищевказаних документів, які містять охоронювану законом таємницю можливий лише шляхом отримання ухвали слідчого судді про надання тимчасового доступу до речей і документів.

Захисником-адвокатом ОСОБА_3 надано заяву про розгляд клопотання без його участі, якою підтримав клопотання та просив його задовольнити, крім того ставить питання про здійснення розгляду клопотання без виклику володільця речей і документів, відтак, згідно ч. 2 ст. 163 КПК України прийнято рішення про розгляд справи за даної явки.

Дослідивши надані стороною кримінального провадження матеріали, слідчий суддя прийшов до таких висновків.

Встановлено, що у провадженні слідчого управління ГУНП в Кіровоградській області перебувають матеріали кримінального провадження, відомості про яке внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0000213 від 12.08.2021 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 367 КК України, за вищевикладених обставин.

Згідно ч. 2 ст. 163 КПК України якщо сторона кримінального провадження, яка звернулася з клопотанням, доведе наявність достатніх підстав вважати, що існує реальна загроза зміни або знищення речей чи документів, клопотання може бути розглянуто слідчим суддею, судом без виклику особи, у володінні якої вони знаходяться.

Відповідно до ч. 4 ст. 163 КПК України, слідчий суддя, суд розглядає клопотання за участю сторони кримінального провадження, яка подала клопотання, та особи, у володінні якої знаходяться речі і документи, крім випадків, передбачених частиною другою цієї статті.

Статтею 159 КПК України визначено, що тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та, у разі прийняття відповідного рішення слідчим суддею, судом, вилучити їх (здійснити їх виїмку).

Відповідно до п. 4 ч. 2 ст.160 КПК України, у клопотанні про тимчасовий доступ до речей і документів зазначається зокрема: підстави вважати, що речі і документи перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи.

Відповідно до п.5 ч. 2 ст. 160 КПК України у клопотанні про тимчасовий доступ до речей і документів стороною кримінального провадження, крім іншого, мають бути зазначені речі і документи, тимчасовий доступ до яких планується отримати, а також значення таких речей і документів для встановлення обставин у кримінальному провадженні.

Крім того, відповідно до ч.5 ст.163 КПК України слідчий суддя постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи, а також самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв`язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні.

Вивчивши матеріали клопотання, слідчий суддя приходить до висновку про недоведеність захисником необхідності доступу до речей, до яких він просить надати тимчасовий доступ, які самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні, як того вимагають приписи п.2 ч. 5 ст. 163 КПК України.

Положення ч.6 ст.163 КПК України визначають те, що слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, якщо сторона кримінального провадження, крім обставин, передбачених частиною п`ятою цієї статті, доведе можливість використання як доказів відомостей, що містяться в цих речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів.

З урахуванням викладеного, подане захисником клопотання не містить достатньо даних, які б підтверджували передбачені законом підстави надання тимчасового доступу до документів, а тому відсутні передбачені законом підстави для постановлення ухвали про надання тимчасового доступу до речей і документів, в задоволенні клопотання адвоката слід відмовити.

Керуючись ст.ст.160-164 КПК України, слідчий суддя,-

ПОСТАНОВИВ:

В задоволенні клопотання захисника-адвоката ОСОБА_3 , в інтересах підозрюваного за ч. 1 ст. 367 КК України ОСОБА_4 , у кримінальному провадженні за № 0000213 від 12.08.2021 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 367 КК України, про надання тимчасового доступу до речей і документів відмовити.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя Ленінського
районного суду м. Кіровограда ОСОБА_7