Справа № 296/4703/22
УХВАЛА

про надання дозволу на обшук

05 серпня 2022 року м.Житомир

Слідчий суддя Корольовського районного суду м. Житомира ОСОБА_1 , за участі секретаря судових засідань ОСОБА_2 , прокурора ОСОБА_3 , розглянувши у закритому судовому засіданні в приміщенні Корольовського районного суду м. Житомира клопотання слідчого СУ ГУ НП в Житомирській області ОСОБА_4 , погоджене прокурором відділу Житомирської обласної прокуратури ОСОБА_3 , про надання дозволу на проведення обшуку в межах кримінального провадження № 0000344, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань 19.05.2021, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 187 , ч.1 ст.14, ч.5 ст.186, ч.1 ст.263 КК України,-

ВСТАНОВИВ:

Слідчий СУ ГУ НП в Житомирській області ОСОБА_4 , за погодженням з прокурором відділу Житомирської обласної прокуратури відділу Черкаської обласної прокуратури ОСОБА_3 в межах кримінального провадження № 0000344, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань 19.05.2021, за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч. 4 ст. 187, ч.1 ст.14, ч.5 ст.186, ч. 1 ст. 263 КК України звернувся до слідчого судді із клопотанням про проведення обшуку за місцем проживання ОСОБА_5 за адресою: АДРЕСА_1

В обґрунтування клопотання зазначено, що 19.05.2021 близько 12-20 години на автодорозі Р-106 сполученням Баранівка - Новоград-Волинський, поблизу с.Климентіївка (Баранівська ОТГ) Новоград-Волинського району Житомирської області , троє невідомих чоловіків за попередньою змовою, вчинили розбійний напад на ОСОБА_6 , що керував автомобілем Shkoda Octavia, державний реєстраційний номер НОМЕР_1 , та із застосуванням фізичного насильства, яке є небезпечним для життя та здоров`я останнього, що виразилося у заподіянні йому тілесних ушкоджень з короткочасним розладом здоров`я, проникнувши до салону вказаного автомобіля заволоділи грошовими коштами близько 100 тисяч доларів США, що згідно курсу НБУ становило еквівалент 2800000 гривень та пристроєм для відстрілу гумових куль, які знаходилися в салоні автомобіля чим заподіяли майнову шкоду у особливо великих розмірах.

Окрім цього за результатами НСРД встановлено, що фігуранти даного кримінального провадження діють за попередньою змовою, групою осіб на території Житомирської та інших областей та готуються до вчинення розбійного нападу та в них виник умисел на незаконне придбання носіння та зберігання вогнепальної зброї та бойових припасів без передбачуваного законом дозволу

Досудовим розслідуванням встановлено, що до вказаних вище протиправних дій, причетний ОСОБА_5 ІНФОРМАЦІЯ_1 , що проживає за адресою: АДРЕСА_1 , який належить його батькові - ОСОБА_7 на праві приватної власності

На даний час, слідство вважає, що у домоволодінні за місцем проживання ОСОБА_5 можуть знаходитись:

- знаряддя кримінального правопорушення, а також майно, що зберегло на собі сліди його вчинення, та здобуте в результаті його вчинення - грошові кошти (українські гривні, Євро, рублі, злоті фунти крони), що отримані злочинним шляхом, мобільні телефони, ліхтарики, радіостанції, рукавиці, балаклави, чорнові записи, сім картки, вогнепальну зброю, бойові припаси, вибухові пристрої, номерні знаки НОМЕР_2 , LYU 417, пристрій для відстрілу гумових куль ПМШ 1, № НОМЕР_3 , 2008 року випуску, дозвіл на носіння зброї зокрема ПМШ 1, № НОМЕР_3 та інші речі, предмети, документи, які мають значення у кримінальному провадженні та можуть бути доказами під час судового розгляду, та предмети, які заборонені в обігу.

Вказані знаряддя злочину, речі та документи мають важливе значення для досудового розслідування, а відомості, які містяться у відшукуваних речах і документах, можуть бути доказами під час судового розгляду.

Тому, з метою повного та неупередженого розслідування кримінального провадження, встановлення всіх обставин кримінального правопорушення, та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення, у слідства виникла обґрунтована необхідність у проведенні обшуку у домоволодінні та у підсобних приміщеннях розташованих на території домоволодіння, яке знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 а тому слідчий звернулась до слідчого судді з вказаним клопотанням

Також просили доручити виконання ухвали про обшук слідчим СУ ГУ НП в Житомирській області, працівникам УКР ГУ НП в Житомирській області.

Прокурор ОСОБА_3 під час судового розгляду клопотання підтримала в повному обсязі та просила його задовольнити, посилаючись на обставини викладені в ньому та додані до нього докази.

Слідчий суддя, заслухавши доводи прокурора, дослідивши надані матеріали клопотання, встановив.

19.05.2021 ОСОБА_6 повідомив, що 19.05.2021 близько 12-20 години на автодорозі Р-106 сполученням Баранівка - Новоград-Волинський, поблизу с.Климентіївка (Баранівська ОТГ) Новоград-Волинського району Житомирської області , троє невідомих чоловіків за попередньою змовою, вчинили розбійний напад на ОСОБА_6 , що керував автомобілем Shkoda Octavia, державний реєстраційний номер НОМЕР_1 , та із застосуванням фізичного насильства, проникнувши до салону вказаного автомобіля заволоділи грошовими коштами близько 100 тисяч доларів США, що згідно курсу НБУ становило еквівалент 2800000 гривень та пристроєм для відстрілу гумових куль, які знаходилися в салоні автомобіля чим заподіяли майнову шкоду у особливо великих розмірах .

Заяву зареєстровано 19.05.2021 за № 500 та кваліфіковано як розбій за ч.4 ст.187 КК України

19.05.2021 внесено відомості до ЕРДР за № № 0000344 з кваліфікацією ч.4 ст.187 КК України

19.05.2021 оглянуто місце події: територію автодороги автодорозі Р-106 сполученням Баранівка - Новоград-Волинський, поблизу с.Климентіївка (Баранівська ОТГ) Новоград-Волинського району Житомирської області де стояв автомобіль Shkoda Octavia темно-синього кольору, державний реєстраційний номер НОМЕР_1 , ліве переднє колесо спущено , на зовнішній поверхні слід зрізу неправильної форми

19.05.2021 оглянуто автомобіль Shkoda Octavia темно-синього кольору, державний реєстраційний номер НОМЕР_1 , який перебуває на СТО , в ході огляду автомля його частин та механізмів, встановлено що запчастини автомобіля пошкоджень не мають.

Під час допиту потерпілий повідомив, що він працює з фінансовою компанією «Октава фінанс», як перевізник грошових коштів. 19.05.2021 він отримав в обмінному пункті «Октава фінанс», що в м.Рівне, грошові кошти, які повинен був розвезти по обмінниках Рівненьської, Хмельницької та Житомирської областей та забрати в них валютні кошти.

Розвізши на автомобілі Shkoda Octavia темно-синього кольору, державний реєстраційний номер НОМЕР_1 кошти він виїхав з м.Баранівка в напрямку Новоград-Волинського та проїхавши 10-11 км відчув, що автомобіль почало тягти вправо. Зупинившись, та не глушачи авто він почав оглядати праве переднє колесо та побачив чоловіка в балаклаві, який кричав «лежать лицом вниз работает полиция» російською мовою. Нападник наніс удар лівою рукою в область лоба від якого потерпілий ухилився та він пройшов «скользящим», наступний удар був зліва, від якого утворилося розсічення та пішла кров. Падаючи він схопивши нападника за верхній одяг, та вдарив його. При цьому потерпілий побачив автомобіль сірого кольору, він був зліва від його авто та стояв в напрямку Новоград-Волинський, нападник почав вириватися та побіг до автомобіля де відкрилися задні дверцята і особа, яку він не побочив, подавши руку затягнула нападника в авто. Витершись від крові, потерпілий розгледів, що то автомобіль марки Фольцваген Таурек сірого кольру з номером НОМЕР_2 .

Після потерпілий виявив, що в його авто відкриті передні дверцята зліва та зправа, передні колеса спущені, з салону авто зник: рюкзак з плащової матерії чорного кольору, в якому знаходилося 1 000 060 гривень, 7260 євро, 80 000 рублів, 41800 злотих, 170 фунтів, 3700 крон; барсетка у вигляді клатча, шкіряна, чорного кольору в якій знаходилося 11900 доларів США, дозвіл на носіння пристрою для відстрілу гумових куль на його ім`я п пристрій для відстрілу гумових куль у вигляді пістолету ПМ, де одна обойма була в пістолеті, а інша поряд та близько 3000 гривень, та копії квитанцій з обмінників з флешнакопителями для подачі фінансових звітів, лишився лише один пакет з усіх обмінників. На думку потерпілого нападників було не менше трьох, один напав, інший керував авто, а третій був на задньому сидінні автомобіля. Нападник був у балаклаві, говорив російською, зросту був 180-185 см, худорлявий. Інших він не бачив.

Допитаний в якості свідка ОСОБА_8 засвідчив, що 19.05.20210 він приблизно о 12 годині 15 хвилин їхав на власному авто Рено «Меган» номерний знак НОМЕР_4 в напрямку м.Баранів, на узбіччі зліва стояв автомобіль Shkoda Octavia темно-синього кольору, державний реєстраційний номер НОМЕР_1 . Поряд з ним, паралалено, на дорозі, стояв автомобіль марки Фольцваген Туарек темно сірого кольору номеру якого він не запам`ятав. Він бачив, як особа чоловічої статі впала обличчям до асфальтованої дороги. Також він бачив, як після цього, одна особа сіла на сидіння зі сторони пасажира і автомобіль поїхав в напрямку Новоград - Волинський. На узбіччі побвчив чоловіка років 50 з сивиною в крові він зупинився, чоловік сказав, що на нього напали. Також зупинявся водій ЗИЛ, викликали поліцію, повз проїздила швидка, яка теж зупинилася

Згідно висновку судово-трасологічної експертизи від 27.05.2021 № СЕ -19/106-21/5422-ТР дві шини з автомобіля Shkoda Octavia, державний реєстраційний номер НОМЕР_1 мають механічні пошкодження утворені при дії коле-ріжучого предмету

Слідчим оглянуто відеозапис з камер відео спостереження, які розташовані в м.Вінниця на яких зафіксовано Фольцваген Туарек з номером LYU 417 про що свідчить протокол огляду предмета від 10.11.2021, а саме оптичного диску з камер CD-R та ілюстративна таблиця

Слідчим 09.11.2021 оглянуто стрінку в мережі Іінтернет компанії RIA.com де виявлено оголошення про продаж автомобіля Volkswagen Touareg 2006 (а.с.21-24)

Тов "Інтернет-Реклама РІО" повідомила, що у період з 01.01.2021 по 08.11.2021 на сайті було розміщено оголошення про продаж автомобіля Volkswagen Touareg , один з яких продано та видалено оголошення 11.01.2021, інший автомобіль продано, та видалено оголошення 18.01.2021

Крім того ОСОБА_9 , користуючись одним із номерів 28.07.2021 виставив на продаж Volkswagen Touareg в м.Вінниця, знято з продажу 02.08.2021 (перебування зафіксовано камерами спостереження в м.Вінниця та фіксацією номера телефона в районі базових станцій )

Згідно довідки управління оперативно-технічних заходів від 06.12.2021 № 3837/18/02-2021 до вказаного злочину можуть бути причетні:

- безпосередні виконавці: ОСОБА_9 , користується SIM картками з абонентськими номерами НОМЕР_5 , НОМЕР_6 , НОМЕР_7 , НОМЕР_8 ; ОСОБА_10 користується SIM картками з абонентськими номерами НОМЕР_9 , НОМЕР_10 , НОМЕР_11 , НОМЕР_12 , НОМЕР_13 ;

- особи, що брали участь у підготовці злочину ОСОБА_11 користується SIM картками з абонентськими номерами НОМЕР_14 та ОСОБА_5 користується SIM картками з абонентськими номерами НОМЕР_15 , НОМЕР_16 , НОМЕР_17

Так встановлено, що з мобільного терміналу з абонентським номером НОМЕР_5 (належить ОСОБА_9 ) зафіксовано 6 з`єднань з мобільним терміналом з абонентським номером НОМЕР_18 , яким користувався продавець автомобіля Volkswagen Touareg та який розміщений був на сайті RIA.com , а саме два рази 15.01.2021 та 4 рази 18.01.2021, останній раз 14:28:06 (оголошення видалено 18.01.2021 о 16:38:00 та вказано, що авто продано)

В період вчинення розбою 19.05.2021 0 12 годині 20 хвилин в районі базової станції розташованої на території с.Гульськ Новоград-Волинського району Житомирської області фіксуівався мобільний номер НОМЕР_17 , яким користується ОСОБА_5 . Свідок ОСОБА_12 засвідчив, що в грудні 2021 він перебуваючи у м.Івано-Франківськ продав чоловікові автомобіль Volkswagen Touareg на литовських номерах НОМЕР_19 за 6500 доларів США.

Свідок ОСОБА_13 засвідчила, що в січні 2021 в м.Хмельницький вона здавала квартиру чоловіку, що пред`явивив посвідчення водія на ім`я ОСОБА_14 , фотокопія збереглася в її мобільному. При цьому за фотознімком вона впізнала особу, що зображена на фотознімку під №2 ОСОБА_9 )

Наразі Volkswagen Touareg номерний знак НОМЕР_20 належить ОСОБА_15 , вказаний автомобіль придбав її чоловік через сайт авторіа, Volkswagen Touareg мав номер НОМЕР_19 .

Згідно висновку експерта від 29.06.2022 Volkswagen Touareg з номером НОМЕР_19 та Volkswagen Touareg з номерним знаком НОМЕР_20 є одним і тим самим автомобілем.

Розсекреченими матеріалами НСРД також встановлено, що ОСОБА_5 може бути причетний до вказаних кримінальних правопорушень, та він фактично проживає за адресою: АДРЕСА_1 .

Згідно інформаційної довідки № 301659484 Державного реєстру речових прав на нерухоме майно вказане домоволодіння належить на праві приватної ОСОБА_7 - батьку ОСОБА_5 .

Слідчий суддя, заслухавши доводи слідчого, перевіривши надані матеріали клопотання, дійшов висновку щодо часткового задоволення клопотання, з наступних підстав.

Згідно ст. 30 Конституції України кожному гарантується недоторканість житла. Не допускається проникнення до житла чи до іншого володіння особи, проведення в них огляду чи обшуку інакше, як за вмотивованим рішенням суду.

Стаття 8 Європейської конвенції з прав людини гарантує право на повагу до житла, так, органи державної влади не можуть втручатись у здійснення цього права інакше ніж згідно із законом і коли необхідно в демократичному суспільстві і в інтересах національної і громадської безпеки або економічного добробуту країни, з метою запобігання заворушенням і злочинам, для захисту здоров`я чи моралі або з метою захисту прав і свобод інших осіб.

У відповідності до ч.1 ст.233 КПК України під житлом особи розуміється будь-яке приміщення, яке знаходиться у постійному чи тимчасовому володінні особи, незалежно від його призначення і правового статусу, та пристосоване для постійного або тимчасового проживання в ньому фізичних осіб, а також всі складові частини такого приміщення. Не є житлом приміщення, спеціально призначені для утримання осіб, права яких обмежені за законом. Під іншим володінням особи розуміються транспортний засіб, земельна ділянка, гараж, інші будівлі чи приміщення побутового, службового, господарського, виробничого та іншого призначення тощо, які знаходяться у володінні особи.

Відповідно до ч. 1 ст. 234 КПК України, обшук проводиться з метою виявлення та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення, відшукання знаряддя кримінального правопорушення або майна, яке було здобуте у результаті його вчинення, а також встановлення місцезнаходження розшукуваних осіб.

Згідно з ч. 2 ст. 234 КПК України, обшук проводиться на підставі ухвали слідчого судді місцевого загального суду, в межах територіальної юрисдикції якого знаходиться орган досудового розслідування.

Як вбачається з копії витягу з кримінального провадження, СУ Головного управління Національної поліції в Житомирській області здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні № 0000344, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань 19.05.2021, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 187 , ч.1 ст.14, ч.5 ст.186, ч.1 ст.263 КК України

Факт вчинення даного кримінального правопорушення підтверджується доданими до клопотання матеріалами кримінального провадження, а саме:витягом з ЄРДР від 19.05.2021; протоколом про прийняття заяви про кримінальне правопорушення від 19.05.2021; протоколами огляду місця події від 19.05.2021; протоколом допиту потерпілого від 19.05.2021; протоколом допиту свідка ОСОБА_8 від 19.05.2021; висновком експерта від 27.05.2021; протоколами огляду предметів від 09.11.2021 з фототаблицею від 09.06.2022 зфототаблицею ; довідками управління оперативно-технічних заходів від 06.12.2021 та 11.07.2022; відповідями Тов "Інтернет-Реклама РІО";висновками експерта від 16.12.2021 та 29.06.2022; протоколом допиту свідків ОСОБА_12 , ОСОБА_13 , протоколом пред`явлення особи для впізнання за фотознімками від 02.06.2022; протоколом за результатами проведення аудіо-, відеоконтролю особи від 18.04.2022

Відповідно до інформації з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна щодо об`єкта нерухомого майна № 301659484 від 27.05.2022, домоволодіння за адресою: АДРЕСА_1 на праві приватної власності належить ОСОБА_7 ,який є батьком ОСОБА_5

З огляду на вищезазначене слідчий суддя дійшов висновку про те, що на даній стадії кримінального провадження йому надано достатньо даних, які дають підстави вважати, що за адресою: АДРЕСА_2 , можуть знаходитись відшукувані предмети та речі та, за встановлених обставин, обшук є найбільш доцільним та ефективним способом відшукання та вилучення речей, які мають значення для досудового розслідування вказаного кримінального провадження. При цьому доказів, що на території домоволодіння може зберігатися вогнепальна зброя, бойові припаси, вибухові пристрої та заборонені в обігу предмети слідчому судді не надано.

Щодо формулювання "та інших речей, які мають значення для досудового розслідування та можуть бути доказами під час судового розгляду кримінального провадження " то взагалі конкретно не визначено речі, які ще планується відшукати шляхом проведення обшуку.

Так, ЄСПЛ у своєму рішенні від 7 липня 2007 року у справі «Смирнов проти Росії» вказав, що невизначене формулювання обсягу обшуку дало органу влади на власний розсуд вирішувати, які матеріали підлягають вилученню, що призвело до вилучення, крім документів, які стосуються справи, деяких особистих речей. ЄСПЛ зазначив, що відсутність вказівки на конкретну мету обшуку є порушенням ст. 6 Конвенції.

Аналогічна позиція ЄСПЛ міститься в рішенні від 15 липня 2003 року у справі «Ернст та інші проти Бельгії», де вказано, що ордер на проведення обшуку не містив інформації щодо мети проведення обшуку та про предмети, що підлягають вилученню. Таким чином, слідчих було наділено широкими повноваженнями, обшуки не були пропорційними.

Отже не конкретизація майна, яке планується відшукати є порушенням п.7 ч.3 ст.234 КПК України

В цій частині клопотання задоволенню не підлягає.

Крім того, слідчий суддя звертає увагу, що він не наділений повноваженнями визначити слідчого, прокурора, чи будь-яких інших осіб, які мають проводити обшук, оскільки системне тлумачення процесуальних норм, передбачених статтями 236, 37, 39 КПК дає підстави до висновку, що ухвала про дозвіл на обшук житла чи іншого володіння особи може бути виконана прокурором, призначеним здійснювати процесуальне керівництво в порядку ст. 37 КПК, або слідчим, визначеним керівником органу досудового розслідування в порядку ст. 39 цього Кодексу.

Приписи ст. 235 КПК України не зобов`язують слідчого суддю в ухвалі зазначати прокурора чи слідчого, який буде проводити обшук, натомість ухвала слідчого судді має містити відомості про прокурора, слідчого, який подав клопотання про обшук. Тобто, процесуальний закон зобов`язує слідчого суддю встановити, що клопотання надійшло від уповноваженої особи - прокурора, включеного до групи прокурорів, або слідчого, якому доручено здійснювати розслідування, в порядку статей 37, 39, 216 КПК. Судовий контроль під час розгляду клопотання про проведення обшуку здійснюється з метою забезпечення права на недоторканість житла чи іншого володіння особи. При цьому, зміст норм цього Кодексу не дає підстав для твердження про те, що до повноважень слідчого судді належать, крім здійснення судового контролю за дотриманням прав, свобод та інтересів осіб у кримінальному провадженні, ще й інші (п. 18 ст. 3 КПК), віднесені до повноважень прокурора та слідчого з організації досудового розслідування.

Системне тлумачення норм, передбачених статтями 36, 40, 235, 236 КПК України не дає підстав для твердження про те, що до компетенції слідчого судді належить визначення як конкретного слідчого або прокурора, що мають здійснювати таку слідчу (розшукову) дію, так й інших осіб, що будуть приймати участь у проведенні обшуку (понятих, працівників оперативного підрозділу, спеціалістів та ін.). Питання про дотримання вимог КПК прокурором або слідчим щодо належного використання повноважень здійснювати обшук, залучення понятих, спеціалістів, працівників оперативного підрозділу, підозрюваного, захисника, інших учасників провадження вирішуються на етапі судового провадження (п. 24 ст. 3 КПК), а не провадження у слідчого судді, і за умови надання протоколу обшуку суду як доказу винуватості у вчиненні злочину.

Аналогічна правова позиція викладена і в постанові Верховного суду від 07.10.2020 в справі № 725/1199/19.

Отже визначення в ухвалі слідчого судді конкретного слідчого або прокурора, які мають здійснювати обшук, знаходиться поза межами повноважень слідчого судді.

Керуючись ст. ст. 234, 235 КПК України, слідчий суддя, -

ПОСТАНОВИВ:

Клппотання слідчого СУ ГУ НП в Житомирській області ОСОБА_4 , погоджене прокурором відділу Житомирської обласної прокуратури ОСОБА_3 , про надання дозволу на проведення обшуку в межах кримінального провадження № 0000344, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань 19.05.2021, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 187, ч.1 ст.14, ч.5 ст.186, ч.1 ст.263 КК України -здовільнити частково.

Надати дозвіл на обшук житла та іншого домоволодіння (господарських чи підсобних приміщень), якими користується ОСОБА_5 за адресою: АДРЕСА_1 та на праві приватної власності належить ОСОБА_7 з метою виявлення та вилучення знаряддя кримінального правопорушення, а також майна, що зберегло на собі сліди його вчинення, та здобуте в результаті його вчинення - грошові кошти (українські гривні, Євро, рублі, злоті фунти крони), що отримані злочинним шляхом, мобільні телефони, ліхтарики, радіостанції, рукавиці, балаклави, чорнові записи, сім картки, номерні знаки НОМЕР_2 , LYU 417, пристрій для відстрілу гумових куль ПМШ 1, № НОМЕР_3 , 2008 року випуску, дозвіл на носіння зброї зокрема ПМШ 1, № НОМЕР_3 .

Строк дії цієї ухвали один місяць з моменту її постановлення.

Ухвала оскарженню не підлягає і заперечення проти неї можуть бути подані під час підготовчого провадження в суді.

Повний текст ухвали виготовлено та проголошено 08.08.2022

Слідчий суддя ОСОБА_1