У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
04.10.2021 Справа №607/17524/21

Провадження 1-кс/607/5799/2021

Слідчий суддя Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області ОСОБА_1 , за участю секретаря судового засідання ОСОБА_2 , слідчого ОСОБА_3 , підозрюваного ОСОБА_4 , захисника ОСОБА_5 розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі судових засідань Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області клопотання слідчого в ОВС слідчого відділу Управління Служби безпеки України в Тернопільській області ОСОБА_3 , погоджене прокурором Тернопільської обласної прокуратури ОСОБА_6 про надання дозволу на примусове відібрання біологічних зразків у підозрюваного ОСОБА_4 під час досудового розслідування у кримінальному провадженні №0000021 від 09.10.2020, -

ВСТАНОВИВ:

Слідчий в ОВС слідчого відділу Управління Служби безпеки України в Тернопільській області ОСОБА_3 , за погодженням із прокурором Тернопільської обласної прокуратури ОСОБА_6 звернувся до слідчого судді Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області в рамках кримінального провадження №0000021 від 09 жовтня 2020 року за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 263, ч. 1 ст. 14, ч. 2 ст. 305, ч.2 ст. 309, ч.ч. 1, 2 ст. 311 КК України з клопотанням про надання дозволу на здійснення примусового відібрання зразків біологічного походження, а саме букального епітелію у ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 .

Клопотання мотивоване тим, що 29 грудня 2020 року громадянин ОСОБА_4 у відділенні ТОВ «Нова Пошта», м. Тернопіль, отримав замовлену ним посилку, всередині якої містилася кристалічна подрібнена речовина із вмістом фенілнітропропену, який відноситься до прекурсорів, обіг яких обмежено і стосовно яких встановлюються заходи контролю.

Надалі, 29 грудня 2020 року, у вечірній час ОСОБА_4 , після виготовлення чергової партії психотропних речовин за адресою: АДРЕСА_1 , залишки відповідного устаткування (порожні каністри від розчинника, колби, тощо) та упакування прекурсорів, залишив у контейнері для збору сміття, розташованому поруч даного житлового будинку.

30 грудня 2020 року в ході огляду місця події вищевказаного сміттєвого контейнеру, виявлено та вилучено використані ОСОБА_4 матеріальні об`єкти для виготовлення психотропних речовин.

Як зазначає слідчий, 11 травня 2021 року під час проведення обшуку в житлі за адресою: АДРЕСА_1 , яке використовував ОСОБА_4 як лабораторію, поміж іншого, було виявлено та вилучено належні йому: рушник фіолетового кольору та спортивні штани чорного кольору; особливо небезпечну психотропну речовину, обіг якої заборонено - 3,4-метилендіоксиметамфетамін (МДМА) в загальній кількості 1,5803 грама, що містилась у трьох прозорих сейф-пакетах у пластмасовій коробці; особливо небезпечну психотропну речовину, обіг якої заборонено - 3,4-метилендіоксиметамфетамін (МДМА) в загальній кількості 0,2898 грама, що містилась у фольгованому згортку у пластмасовій коробці; психотропну речовину амфетамін, що містилась в зіп-пакетику, масою 0,5933 грама; психотропну речовину амфетамін, що містилась в зіп-пакетику з зеленою застібкою, масою 0,0524 грама; наркотичний засіб канабіс, масою в сухому (висушеному) вигляді в перерахунку на суху речовину 20,9833 грама, який містився у двох сейф-пакетах та двох поліетиленових пакетах, які були поміщені у пластикову коробку; психотропну речовину амфетамін, що містилась в нашаруваннях на електронній вазі фірми «Inotec», дзеркалі та чотирьох скретч-карток для сім-карток мобільних телефонів, загальною масою 1,0686 грама.

Відповідно до експертних висновків за результатами проведення судових молекулярно-генетичних експертиз Івано-Франківським НДЕКЦ МВС України на поверхнях об`єктів №№1.1., 1.2., 1.3., 1.4., що досліджувалися у експертному висновку №СЕ-19/109-21/5436-БД від 11.06.2021, а також на поверхнях об`єкта №1 та полімерних пакетів, умовно позначених «1», «2», «3» та «4» (об`єкти №№2,3,4,5), що досліджувалися у експертному висновку №СЕ-19/109-21/5434-БД від 08.07.2021 виявлено клітини з ядрами та встановлено їх генетичні ознаки.

28 серпня 2021 року у кримінальному провадженні №0000021 від 09 жовтня 2020 року, ОСОБА_4 повідомлено про підозру у скоєнні незаконного придбання та зберігання особливо небезпечного наркотичного засобу і психотропних речовин у великих розмірах без мети збуту; незаконного придбання прекурсора з метою його використання для виробництва або виготовлення психотропних речовин, вчиненому за попередньою змовою групою осіб; незаконного придбання прекурсорів з метою їх використання для виробництва або виготовлення психотропних речовин, вчиненому повторно, у великих розмірах та за попередньою змовою групою осіб; а також у скоєнні незаконного придбання та зберігання прекурсорів з метою їх використання для виготовлення психотропної речовини, вчиненому у особливо великих розмірах, тобто у скоєнні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 309, ч. 2 ст. 311, ч. 2 ст. 311 та ч. 3 ст. 311 КК України.

Слідчий вказує, що 07 червня 2021 року прокурором відділу нагляду за додержанням законів органами СБУ та Державної прикордонної служби Тернопільської обласної прокуратури ОСОБА_6 у кримінальному провадженні винесено постанову про відбір взірців біологічного походження для експертизи.

08 червня 2021 року з дотриманням вимог ч.3 ст.245, ч.3 ст.241 КПК України перед відбиранням зразків біологічного походження букального епітелію у ОСОБА_4 , останньому було пред`явлено постанову прокурора, в ході чого він заявив, що добровільно надати зразки біологічного походження відмовляється, про що зазначено у протоколі.

Таким чином, з метою виконання завдання визначеного ст.ст.2,9 КПК України, в слідчого виникла необхідність у проведенні судової молекулярно-генетичної експертизи, з метою встановлення генетичних ознак букального епітелію ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , та їх збігу із генетичними ознаками, виявленими на речових доказах під час проведення у цьому провадженні слідчих дій, оскільки для цього необхідні спеціальні знання.

Слідчий також зазначає, що отримавши відповіді на поставленні перед експертом питання, орган досудового розслідування буде мати можливість надати правову оцінку діям ОСОБА_4 , тобто встановити чи спростувати факт причетності останнього до вчинення незаконного придбання та зберігання особливо небезпечного наркотичного засобу і психотропних речовин у великих розмірах без мети збуту; незаконного придбання прекурсора з метою його використання для виробництва або виготовлення психотропних речовин, вчиненому за попередньою змовою групою осіб; незаконного придбання прекурсорів з метою їх використання для виробництва або виготовлення психотропних речовин, вчиненому повторно, у великих розмірах та за попередньою змовою групою осіб; а також у скоєнні незаконного придбання та зберігання прекурсорів з метою їх використання для виготовлення психотропної речовини, вчиненому у особливо великих розмірах, тобто у скоєнні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 309, ч. 2 ст. 311, ч. 2 ст. 311 та ч. 3 ст. 311 КК України.

Отже, слідчий вказує на необхідність у відібранні зразків біологічного походження, а саме відібрання зразків букального епіталію у ОСОБА_4 , оскільки експерт вирішуватиме питань, зокрема щодо встановлення генетичних ознак букального епітелію підозрюваного ОСОБА_4 та їх збігу з генетичними ознаками, виявленими на поверхнях об`єктів №№1.1., 1.2., 1.3., 1.4., що досліджувалися у експертному висновку №СЕ-19/109-21/5436-БД від 11 червня 2021 року, на поверхнях об`єкта №1 та полімерних пакетів, умовно позначених «1», «2», «3» та «4» (об`єкти №№2,3,4,5), що досліджувалися у експертному висновку №СЕ-19/109-21/5434-БД від 08 липня 2021 року.

У зв`язку з вищевикладеним, з метою виконання завдань передбачених ст. 2 КПК України, а саме захисту суспільства та держави від кримінальних правопорушень, охорони прав, свобод та законних інтересів учасників кримінального провадження, а також забезпечення швидкого, повного та неупередженого розслідування і судового розгляду з тим, щоб кожний, хто вчинив кримінальне правопорушення, був притягнутий до відповідальності в міру своєї вини, жоден невинуватий не був обвинувачений або засуджений, жодна особа не була піддана необґрунтованому процесуальному примусу і щоб до кожного учасника кримінального провадження була застосована належна правова процедура, слідчий просить клопотання задовольнити.

В судовому засіданні слідчий ОСОБА_3 клопотання підтримав та просив задовольнити з мотивів у ньому наведених.

Захисник адвокат ОСОБА_5 з приводу задоволення клопотання заперечив. Зазначив, що в матеріалах клопотання відсутні докази, які б підтверджували факт добровільної відмови ОСОБА_4 від надання біологічних зразків, а саме букального епітелію, а тому на його думку клопотання є повністю необґрунтованим та таким, що не відповідає вимогам КПК України. З огляду на наведене просив відмовити у задоволенні клопотання.

Підозрюваний ОСОБА_4 підтримав пояснення захисника.

Заслухавши доводи слідчого, пояснення сторони захисту, вивчивши клопотання та додані до нього документи, слідчий суддя приходить до наступного висновку:

Встановлено, що слідчим відділом Управління Служби безпеки України в Тернопільській області проводиться досудове розслідування у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №0000021 від 09 жовтня 2020 року за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 263, ч. 1 ст. 14, ч. 2 ст. 305, ч.2 ст. 309, ч.ч. 1, 2 ст. 311 КК України.

В ході здійснення досудового розслідування у даному кримінальному провадженні 28 серпня 2021 року ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , повідомлено про підозру у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 309, ч. 2 ст. 311, ч. 2 ст. 311 та ч. 3 ст. 311 КК України, тобто у скоєнні незаконного придбання та зберігання особливо небезпечного наркотичного засобу і психотропних речовин у великих розмірах без мети збуту; незаконного придбання прекурсора, з метою його використання для виробництва або виготовлення психотропних речовин, вчиненому за попередньою змовою групою осіб; незаконного придбання прекурсорів з метою їх використання для виробництва або виготовлення психотропних речовин, вчиненому повторно, у великих розмірах та за попередньою змовою групою осіб; а також у скоєнні незаконного придбання та зберігання прекурсорів з метою їх використання для виготовлення психотропної речовини, вчиненому у особливо великих розмірах.

З клопотання слідчого вбачається, що на даній стадії кримінального провадження планується призначення судової молекулярно-генетичної експертизи з метою встановлення генетичних ознак букального епітелію ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , та їх збігу із генетичними ознаками, виявленими на поверхнях об`єктів №№1.1., 1.2., 1.3., 1.4., що досліджувалися у експертному висновку №СЕ-19/109-21/5436-БД від 11 червня 2021 року, на поверхнях об`єкта №1 та полімерних пакетів, умовно позначених «1», «2», «3» та «4» (об`єкти №№2,3,4,5), що досліджувалися у експертному висновку №СЕ-19/109-21/5434-БД від 08 липня 2021 року.

07 червня 2021 року прокурором відділу нагляду за додержанням законів органами СБУ та Державної прикордонної служби Тернопільської обласної прокуратури ОСОБА_6 винесено постанову про відібрання зразків біологічного походження, а саме букального епітелію ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_2 .

ОСОБА_4 ознайомився із вищевказаною постановою, про що свідчить підпис останнього на даній постанові, окрім цього даний факт не заперечувався ОСОБА_4 та його захисником у судовому засіданні.

Відповідно до ч. 1 ст. 242 КПК України експертиза проводиться експертною установою, експертом або експертами, яких залучають сторони кримінального провадження або слідчий суддя за клопотанням сторони захисту у випадках та порядку, передбачених статтею 244 цього Кодексу, якщо для з`ясування обставин, що мають значення для кримінального провадження, необхідні спеціальні знання. Не допускається проведення експертизи для з`ясування питань права.

Згідно ч.1 ст.245 КПК України, у разі необхідності отримання зразків для проведення експертизи вони відбираються стороною кримінального провадження, яка звернулася за проведенням експертизи або за клопотанням якої експертиза призначена слідчим суддею. У випадку, якщо проведення експертизи доручено судом, відібрання зразків для її проведення здійснюється судом або за його дорученням залученим спеціалістом.

Відповідно до ч.3 ст.245 КПК України, відбирання біологічних зразків у особи здійснюється за правилами, передбаченими ст. 241 КПК України.

У відповідності до ст. 241 КПК України слідчий, прокурор здійснює освідування підозрюваного, свідка чи потерпілого для виявлення на їхньому тілі слідів кримінального правопорушення або особливих прикмет, якщо для цього не потрібно проводити судово-медичну експертизу. Освідування здійснюється на підставі постанови прокурора та, за необхідності, за участю судово-медичного експерта або лікаря. Перед початком освідування особі, яка підлягає освідуванню, пред`являється постанова прокурора. Після цього особі пропонується добровільно пройти освідування, а в разі її відмови освідування проводиться примусово. При освідуванні не допускаються дії, які принижують честь і гідність особи або небезпечні для її здоров`я. Про проведення освідування складається протокол згідно з вимогами цього Кодексу. Особі, освідування якої проводилося примусово, надається копія протоколу освідування.

Наведені вище норми процесуального норм закону визначають перелік підстав та порядок призначення судової експертизи, а також порядок отримання зразків для її проведення. Їх системний аналіз показує, що стадія отримання зразків, в тому числі й біологічних зразків, для проведення експертизи наступає після її призначення, тобто після винесення слідчим або слідчим суддею відповідного процесуального рішення. Отримання біологічних зразків у особи здійснюється за правилами проведення освідування (ст. 241 КПК України), що передбачає оголошення особі відповідної постанови прокурора та пропозиції добровільно пройти освідування, в даному випадку - надати біологічні зразки для дослідження. Лише після відмови особи добровільно надати біологічні зразки слідчий суддя розглядає питання про примусове відбирання таких зразків, яке ініціюється прокурором або слідчим за погодженням із прокурором.

Отже, примусове відібрання біологічних зразків у особи може здійснюватися в межах призначеного експертного дослідження у разі відмови добровільно надати такі зразки, яка має бути оформлена протоколом.

Однак, слідчим до клопотання про надання дозволу на примусове відібрання біологічних зразків не надано матеріалів, які б підтверджували те, що з ОСОБА_4 проводилися вищезазначені процесуальні дії згідно з нормами КПК України, зокрема, не додано протоколу, який би мав бути складений при відібранні біологічних зразків, а саме букального епітелію від особи, в якому і мала бути зафіксована відмова особи, в даному випадку підозрюваного ОСОБА_4 від добровільного надання біологічних зразків.

В той час, як до матеріалів клопотання долучено протокол отримання зразків для експертизи від 08 червня 2021 року, з якого вбачається, що ОСОБА_4 в присутності захисника ОСОБА_5 та двох понятих запропоновано ознайомитись із постановою слідчого про отримання зразків для експертизи від 07 червня 2021 року та добровільно надати зразки відбитків папілярних візерунків рук, необхідних для проведення судової дактилоскопічної експертизи. На вказану пропозицію ОСОБА_4 відмовився від добровільного надання зразків відбитків папілярних візерунків рук, необхідних для проведення судової дактилоскопічної експертизи, у зв`язку з його небажанням.

Слідчий суддя звертає увагу, що вищевказаний протокол отримання зразків для експертизи від 08 червня 2021 року, не може бути належним підтвердженням факту добровільної відмови ОСОБА_4 від надання біологічних зразків, а саме букального епітелію, оскільки зі змісту даного протоколу вбачається, що ОСОБА_4 відмовився від добровільного надання зразків відбитків папілярних візерунків рук, необхідних для проведення судової дактилоскопічної експертизи.

За приписами ст. 22 КПУ України кримінальне провадження здійснюється на основі змагальності, що передбачає самостійне обстоювання стороною обвинувачення і стороною захисту їхніх правових позицій, прав, свобод і законних інтересів засобами, передбаченими цим Кодексом. Сторони кримінального провадження мають рівні права на збирання та подання до суду речей, документів, інших доказів, клопотань, скарг, а також на реалізацію інших процесуальних прав, передбачених цим Кодексом.

За таких обставин, враховуючи, що слідчим не надано належних доказів відмови ОСОБА_4 від надання біологічних зразків, а саме букального епітелію для проведення експертизи, слідчий суддя приходить до висновку, що слідчим не доведено обставин, з якими чинне законодавство України передбачає можливість надання дозволу на здійснення відібрання біологічних зразків примусово, а тому не знаходить підстав для задоволення клопотання.

Керуючись ст.ст.160-166,241,245,309 КПК України, слідчий суддя,-

ПОСТАНОВИВ:
В задоволенні клопотання слідчого в ОВС слідчого відділу Управління Служби безпеки України в Тернопільській області ОСОБА_3 , про надання дозволу на примусове відібрання біологічних зразків у підозрюваного ОСОБА_4 під час досудового розслідування у кримінальному провадженні №0000021 від 09.10.2020 - відмовити.

Ухвала набирає законної сили з моменту її оголошення, оскарженню не підлягає і заперечення проти неї можуть бути подані під час підготовчого провадження в суді.

Слідчий суддя Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області ОСОБА_1