ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
__________________________________________________________________
Справа № 624/111/18 Головуючий І-ої інстанції ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/818/100/21 Доповідач: ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

26 серпня 2021 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Харківського апеляційного суду у складі:
головуючого - ОСОБА_2 ,
суддів - ОСОБА_3 та ОСОБА_4 ,
з секретарем - ОСОБА_5 ,
за участю: прокурора - ОСОБА_6 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в місті Харкові кримінальне провадження за апеляційною скаргою в редакції внесених в неї змін першого заступника прокурора Харківської області ОСОБА_7 на вирок Кегичівського районного суду Харківської області від 31 травня 2018 року,-

В С Т А Н О В И Л А:

Цим вироком ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця смт. Кегичівка Кегичівського району Харківської області, зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 , фактично мешкає: АДРЕСА_2 , громадянина України, освіта середня, не одружений, не працює, раніше судимий::

1.01.11.1990 року Апеляційним судом Харківської області за ч. 3 ст. 142, ч. 2 ст. 145, ст. 17, ст. 93 п. «ж», ч.1 ст.222, ч.3 ст.206, ч.2 ст.215, ст.42 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 13 років, 16.08.2002 року звільнений від відбуття покарання з не відбутим строком 8 місяців 6 днів;

2.07.10.2005 року Кегичівським районним судом Харківської області за ч.3 ст.185 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 1 рік, на підставі ст.75 КК України звільнений від відбування покарання з іспитовим строком 1 рік 6 місяців.

3.03.09.2009 року Кегичівським районним судом Харківської області за ч.1 ст.309 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 2 роки, на підставі ст.75 КК України звільнений від відбування покарання з іспитовим строком 2 роки.

4.04.11.2011 року Кегичівським районним судом Харківської області за ч.1 ст.263 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 2 роки, на підставі ст.75 КК України звільнений від відбування покарання з іспитовим строком 1 рік.

5.31.08.2015 року Кегичівським районним судом Харківської області за ч.3 ст. 15, ч.3 ст.185, ч.1 ст.310, п.1 ч.1 ст.72, ч.1 ст.70 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки 6 місяців, на підставі ст.75 КК України звільнений від відбування покарання з іспитовим строком 1 рік 6 місяців.

визнано винним та засуджено

за ч. 1 ст. 357 КК України у виді обмеження волі на строк 3 (три) роки;

за ч. 3 ст. 357 КК України у виді обмеження волі на строк 3 (три) роки;

за ч. 2 ст. 185 КК України у виді обмеження волі на строк 4 (чотири) роки.

В силу ст. 70 ч.1 КК України за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання призначених покарань, остаточне покарання ОСОБА_8 призначено у виді обмеження волі на строк 4 (чотири) роки 6 (шість) місяців.

Згідно ст. 75 КК України звільнено ОСОБА_8 від відбування покарання з випробуванням, встановивши іспитовий строк тривалістю 3(три) роки.

Згідно ст. 76 КК України покласти на ОСОБА_8 обов`язки: періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації; повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи.

Згідно вироку, 21.02.2018 приблизно о 14:00 годині, точний час в ході судового розгляду не встановлений, ОСОБА_8 , знаходячись на передньому пасажирському сидінні в салоні автомобіля потерпілого ОСОБА_9 марки ВАЗ 2106, чорного кольору, д.н. НОМЕР_1 , їдучи в напрямку залізничного вокзалу по вул. Першотравневій в смт.Кегичівка Кегичівського району Харківської області, скориставшись неуважністю останнього та маючи умисел на таємне викрадення офіційних документів, про місцезнаходження яких йому стало відомо під час вказаної поїздки, а саме: паспорта громадянина України та банківської картки банку ПАТ «РайффайзенБанкАваль» № НОМЕР_2 , виданих на імя ОСОБА_9 , з корисливих мотивів, з метою зняття в подальшому грошових коштів із вказаної банківської картки. В цей час, ОСОБА_8 , усвідомлюючи, що його дії не помічені потерпілим, таємно викрав із панелі вказаного авто паспорт громадянина України НОМЕР_3 , виданий на імя потерпілого ОСОБА_9 , в якому знаходилась банківська картка банку ПАТ «РайффайзенБанкАваль» № НОМЕР_2 , видана на імя останнього разом із пін-кодом від вказаної картки, який був записаний на листку паперу.
Крім того, 21.02.2018 приблизно о 14:00 годині, точний час в ході судового розгляду не встановлений, ОСОБА_8 , знаходячись на передньому пасажирському сидінні в салоні автомобіля потерпілого ОСОБА_9 марки ВАЗ 2106, чорного кольору, д.н. НОМЕР_1 , їдучи в напрямку залізничного вокзалу по вул. Першотравневій в смт.Кегичівка Кегичівського району Харківської області, скориставшись неуважністю останнього та маючи умисел на таємне викрадення офіційних документів, про місцезнаходження яких йому стало відомо під час вказаної поїздки, а саме: паспорта громадянина України та банківської картки банку ПАТ «РайффайзенБанкАваль» № НОМЕР_2 , виданих на імя ОСОБА_9 , з корисливих мотивів, з метою зняття в подальшому грошових коштів із вказаної банківської картки. В цей час, ОСОБА_8 , усвідомлюючи, що його дії не помічені потерпілим, таємно викрав із панелі вказаного авто паспорт громадянина України НОМЕР_3 , виданий на імя потерпілого ОСОБА_9 , в якому знаходилась банківська картка банку ПАТ «РайффайзенБанкАваль» № НОМЕР_2 , видана на імя останнього разом із пін-кодом від вказаної картки, який був записаний на листку паперу.
Крім того, 21.02.2018 приблизно о 14:00 годині, точний час в ході судового розгляду не встановлений, ОСОБА_8 , знаходячись на передньому пасажирському сидінні в салоні автомобіля потерпілого ОСОБА_9 марки ВАЗ 2106, чорного кольору, д.н. НОМЕР_1 , їдучи в напрямку залізничного вокзалу по вул. Першотравневій в смт.Кегичівка Кегичівського району Харківської області, скориставшись неуважністю останнього та маючи умисел на таємне викрадення офіційних документів, про місцезнаходження яких йому стало відомо під час вказаної поїздки, а саме: паспорта громадянина України та банківської картки банку ПАТ «РайффайзенБанкАваль» № НОМЕР_2 , виданих на ім`я ОСОБА_9 , з корисливих мотивів, з метою зняття в подальшому грошових коштів із вказаної банківської картки. В цей час, ОСОБА_8 , усвідомлюючи, що його дії не помічені потерпілим, таємно викрав із панелі вказаного авто паспорт громадянина України НОМЕР_3 , виданий на імя потерпілого ОСОБА_9 , в якому знаходилась банківська картка банку ПАТ «РайффайзенБанкАваль» № НОМЕР_2 , видана на ім`я останнього разом із пін-кодом від вказаної картки, який був записаний на листку паперу.
Продовжуючи вчиняти протиправні злочинні дії та реалізувати злочинний умисел на вчинення крадіжки, ОСОБА_8 22.02.2018 о 09:47 годині прийшов до магазину продовольчих товарів ФОП « ОСОБА_10 », розташованого за адресою: АДРЕСА_3 , де маючи умисел на незаконне заволодіння чужим майном з метою особистого збагачення за рахунок інших осіб, повторно, умисно, таємно та протиправно, з корисливих мотивів, скориставшись пін-кодом, який був йому відомий до вказаної картки, здійснив оплату купівлі продуктів харчування та спиртних напоїв на суму 249 гривень 54 копійки із вказаного банківського рахунку потерпілого за допомогою платіжної банківської картки ПАТ «РайффайзенБанкАваль» № НОМЕР_2 , шляхом списання зазначеної суми грошових коштів з вказаного банківського рахунку, завдавши потерпілому ОСОБА_9 матеріальної шкоди на зазначену суму.
В апеляційній скарзі прокурор в редакції внесених в неї змін просить оскаржуваний вирок стосовно ОСОБА_8 в частині призначеного покарання за ч.1 ст.357, ч.3 ст.357 КК України - змінити у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, а саме незастосування закону, який підлягає застосуванню, ст.ст.49, 74 КК України. Вважати ОСОБА_8 засудженим за ч.1 ст.357 КК України до покарання у виді 3 років обмеження волі, на підставі ст.49, ч.5 ст.74 КК України звільнити ОСОБА_8 від покарання; за ч.3 ст.357 КК України у виді 3 років обмеження волі, на підставі ст.49, ч.5 ст.74 КК України звільнити ОСОБА_8 від покарання. Виключити з вироку суду посилання на призначення ОСОБА_8 покарання відповідно до вимог ч.1 ст.70 КК України. Вважати ОСОБА_8 засудженим за ч.2 ст.185 КК України до 4 років обмеження волі. На підставі ст.75 КК України ОСОБА_8 звільнити від відбування призначеного покарання з іспитовим строком на 3 роки. Покласти на ОСОБА_8 обов`язки відповідно до вимог ст.76 КК України, а саме: періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації; повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи. В іншій частині вирок залишити без змін. В обґрунтування посилається на те, що з моменту вчинення ОСОБА_8 злочинів, передбачених, ч.1 ст.357, ч.3 ст.357 КК України, які він вчинив у лютому 2018 року, та які є проступками відповідно до вимог ст.12 КК України, на теперішній час минули строки, передбачені ст.49 КК України - він підлягає звільненню від покарання, призначеного за вказаними статтями КК України на підставі ст. 49 КК України.

Заслухавши доповідь судді, думку прокурора на підтримку апеляційної скарги в редакції внесених в неї змін, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги колегія суддів дійшла наступного.

Відповідно до ч.1 ст.404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Апеляційні вимоги прокурора викладені в змінених доводах апеляційної скарги щодо закриття кримінального провадження стосовно ОСОБА_8 на підставі ч.5 ст.74 КК України, є вмотивованими.

Згідно до вимог ч.5 ст.74 КК України, особа може бути за вироком суду звільнена від покарання на підставах, передбачених статтею 49 КК України.

Як вбачається з матеріалів кримінального провадження, ОСОБА_8 обвинувачуються у злочинах, передбачених ч.1 ст.357, ч.3 ст.357 КК України, які скоєні 22 лютого 2018 року.

Відповідно до п.2 ч.1 ст.49 КК України, 22 лютого 2021 року скінчився строк давності притягнення до кримінальної відповідальності ОСОБА_8 за ч.1 ст.357, ч.3 ст.357 КК України.

Враховуючи, що обвинуваченим ОСОБА_8 не ставилось питання перед судом, щодо застосування до нього положень ст.49 КК України та скасування вироку із закриттям кримінального провадження щодо нього, колегія суддів вважає необхідним звільнити останнього від покарання за ч.1 ст.357, ч.3 ст.357 КК України на підставі ч.5 ст.74 КК України.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 405, 407 КПК України, ст.49, ч.5 ст.74 КК України, колегія суддів,-

У Х В А Л И Л А:

Апеляційну скаргу першого заступника прокурора Харківської області ОСОБА_7 в редакції внесених в неї змін задовольнити.

Вирок Кегичівського районного суду Харківської області від 31 травня 2018 року у відношенні ОСОБА_8 змінити.

На підставі ч.5 ст.74 КК України та п.2 ч.1 ст.49 КК України звільнити ОСОБА_8 від покарання за ч.1 ст.357 та ч.3 ст.357 КК України, призначеного вироком Кегичівського районного суду Харківської області від 31 травня 2018 року у зв`язку зі спливом строків давності притягнення до кримінальної відповідальності.

Виключити із мотивувальної та резолютивної частин вироку рішення суду на призначення ОСОБА_8 покарання відповідно до вимог ч.1 ст.70 КК України.

Вважати ОСОБА_8 засудженим за ч.2 ст.185 КК України до 4 років обмеження волі.

На підставі ст.75 КК України ОСОБА_8 звільнити від відбування призначеного покарання з іспитовим строком на 3 роки.

Покласти на ОСОБА_8 обов`язки відповідно до вимог ст.76 КК України, а саме:

- періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації;

- повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи.

В іншій частині вирок суду залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена до Касаційного кримінального суду Верховного Суду протягом трьох місяців з дня її проголошення.

Головуючий

Судді: