Справа № 645/81/22
Провадження № 1-кс/645/58/22
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

08 лютого 2022 р. м. Харків

Слідчий суддя Фрунзенського районного суду м. Харкова ОСОБА_1 ,
За участю секретаря судових засідань ОСОБА_2
розглянувши в залі судових засідань в приміщенні суду клопотання старшого дізнавача сектору дізнання відділу поліції № 2 ХРУП № 2 ГУНП в Харківській області капітана поліції ОСОБА_3 про надання тимчасового доступу до речей і документів у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0000626 від 12.11.2021 року, за ознаками кримінального проступку, передбаченого ч. 1 ст. 197-1 КК України,
встановив:

Старший дізнавач сектору дізнання відділу поліції № 2 ХРУП № 2 ГУНП в Харківській області капітан поліції ОСОБА_3 звернулася до Фрунзенського районного суду м. Харкова з клопотанням в якому просить суд надати їй, дізнавачу СД відділу поліції №2 ХРУП №2 ГУНП в Харківській області майору поліції ОСОБА_4 , процесуальному керівнику у кримінальному провадженні прокурору Немишлянської окружної прокуратури м. Харкова ОСОБА_5 , процесуальному керівнику у кримінальному провадженні прокурору Немишлянської окружної прокуратури м. Харкова ОСОБА_6 , на тимчасовий доступ до оригіналів документів, з вилученням відповідним чином їх завірених копій, що перебувають які перебувають у володінні фізичної-особи підприємця ОСОБА_7 , реєстраційний номер облікової картки платника податків: НОМЕР_1 , місцезнаходження: АДРЕСА_1 : - правоустановчих документів товариства, ФОП, включаючи протоколи загальних зборів, накази про призначення керівника, статут, починаючи з дати реєстрації юридичної або фізичної особи; - договори оренди земельної ділянки за адресою: АДРЕСА_2 , для обслуговування нежитлової будівлі літ. «Б-1»; - рішення сесії ІНФОРМАЦІЯ_1 про надання в оренду вищезазначеної земельної ділянки; - документ, якій підтверджує реєстрацію оренди землі вищезазначеної земельної ділянки; - проект землеустрою щодо відведення вищезазначеної земельної ділянки; - витяги із Державного земельного кадастру на вищезазначену земельну ділянку; - акти встановлення меж земельної ділянки в натурі на місцевості; - план відводу земельної ділянки; - витяги про нормативну грошову оцінку земельної ділянки; - кадастрова довідка з містобудівного кадастру на земельну ділянку; - проект будівництва на земельній ділянці нежитлової будівлі літ. «Б-1», яка розташована за адресою: АДРЕСА_2 ; - декларації на введення в експлуатацію літ. «Б-1», яка розташована за адресою : АДРЕСА_2 ; - дозвіл на виконання будівельних робіт на земельній ділянці за адресою: АДРЕСА_2 за формою встановленого зразка, висновок експертизи проекту будівництва; - договорів щодо водопостачання та прокладки відповідних комунікацій на вказаних земельних ділянках, укладених та зареєстрованих у КП « ІНФОРМАЦІЯ_2 »; - договорів на водовідведення та прокладки відповідних комунікацій; - документів щодо отримання дозволу на спеціальне водокористування для санітарно-гігієнічних і виробничих потреб за вищезазначеними адресами; - договорів щодо постачання електроенергії та прокладки земельного та надземного електропроводу (із зазначенням об`єкту живлення) на вказаних земельних ділянках, укладених та зареєстрованих з Акціонерним Товариством « ІНФОРМАЦІЯ_3 »; - правовстановлюючих документів, на підставі яких зареєстровано як платника земельного податку та здійснюється відповідна оплата земельного податку щодо користування вищезазначеними земельними ділянками; - ситуаційний план місцязнаходження вказаних земельних ділянок; - викопіювання з топографо-геодезичного плану на вказані земельні ділянки; - кадастрова довідка з містобудівного кадастру на зазначені земельні ділянки; - висновок державної екологічної експертизи на здійснення діяльності за адресою: АДРЕСА_3 ; - дозвіл на виконання будівельних робіт на вищезазначених земельних ділянках за формою встановленого зразка, висновок експертизи проекту будівництва, документів про призначення осіб, відповідальних за будівельні роботи та осіб, які здійснюють авторський і технічний нагляд, ліцензії, яка надає право підряднику на виконання будівельних робіт та кваліфікаційні сертифікати; - договори на здійснення будівельних робіт на вказаних земельних ділянках; - акти встановлення меж земельної ділянки з кадастровими номерами: кадастровий номер: :07:002:0007 в натурі на місцевості; - план відводу земельних ділянок з кадастровим номером::07:002:0007.
Підставами для надання дозволу старший слідчий зазначає, що сектором дізнання відділу поліції № 2 ХРУП № 2 ГУНП в Харківській області здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні № 0000626 від 12.11.2021 року, за ознаками кримінального проступку, передбаченого ч. 1 ст.197-1 КК України.

До відділу поліції № 2 ХРУП № 2 ГУНП в Харківській області надійшов рапорт ДОП СП ПП ВП № 2 ХРУП № 2 ГУНП в Харківській області про те, що 11.11.2021 останнім було встановлено, що на території Немишлянського району міста Харкова поблизу будинку АДРЕСА_2 невстановлені особи самовільно зайняли земельну ділянку.

Як вбачається з матеріалів клопотання, згідно інформації з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна щодо об`єкту нерухомого майна встановлено, що на підставі договору оренди землі, серія та номер: б/н, виданий 12.12.2014, видавник: ІНФОРМАЦІЯ_4 ; акт встановлення меж земельної ділянки на місцевості, серія та номер: 144/12, виданий 27.02.2012, видавник: ІНФОРМАЦІЯ_5 передано для експлуатації та обслуговування нежитлової будівлі -літ. «Б-1», що знаходиться за адресою: АДРЕСА_2 фізичній особі-підприємцю ОСОБА_7 , реєстраційний номер облікової картки платника податків: НОМЕР_1 . Орендодавець: ІНФОРМАЦІЯ_4 , код ЄРДПОУ: НОМЕР_2 , країна реєстрації: НОМЕР_3 , адреса: АДРЕСА_4 . Реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна: 01, об`єкт нерухомого майна: земельна ділянка, кадастровий номер: :07:002:0007, площа (га): 0,0742, Харків, Конституції майдан, буд. 7, цільове призначення: землі житлової та громадської забудови для експлуатації та обслуговування нежитлової будівлі (літ. «Б-1»), що знаходиться за адресою: АДРЕСА_2 , форма власності: комунальна, власники ІНФОРМАЦІЯ_4 , код ЄРДПОУ: НОМЕР_2 . Додаткові відомості про інші речові права: на орендовану земельну ділянку встановлено обмеження-зміна цільового використання; площею 0,0139 га-охоронна зона навколо (вздовж) об`єкта транспорту.

Дізнавач зазначає, що в ході досудового розслідування в якості свідка був допитаний гр. ОСОБА_8 , який зазначив, що в ніч з 02.12.2021 року по 03.12.2021 року останній користувався платними послугами автостоянки, (на якій маються номери місць стоянки автомобілів), яка огороджена металевим парканом з однієї сторони, з іншої примикає до стіни підстанції швидкої медичної допомоги та медичного центру, що знаходиться за адресою: АДРЕСА_2 . Крім цього зазначив, що на вказаній земельній ділянці, також мається двоповерхова будівля, на першому поверсі якої розташована автомийка. Допитаний в якості свідка гр. ОСОБА_9 повідомив, що за адресою: АДРЕСА_2 мається стоянка для автомобілів, на території якої знаходиться двоповерхове приміщення-автомийка, де останній користувався платними послугами щодо здійснення миття належного йому автомобіля.

Крім того зазначено, що під час огляду місця події 23.12.2021 за вищевказаною адресою виявлено, що вищезазначена земельна ділянки орієнтовною площею 0,178 га огороджена металевим парканом з однієї сторони, з іншої примикає до стіни підстанції швидкої медичної допомоги та медичного центру, при в`їзді якої мається шлагбаум, ліворуч від в`їзду розташована кімната охорони. На території огородженої ділянки з лівої сторони маються спеціально відведені місця для паркування автомобілів, з правої сторони знаходиться двоповерхове приміщення- автомийки.

Таким чином, дізнавач вказує, що маються розбіжності в розмірі земельної ділянки, відповідно до Державного реєстру речових прав 0,0742, та фактичному використанні, як встановлено до протоколу огляду місця події 0, 178 га.

Крім цього, під час досудового розслідування фізичній-особі підприємиць ОСОБА_7 , реєстраційний номер облікової картки платника податків: НОМЕР_1 , місцезнаходження: АДРЕСА_1 , яка згідно інформації з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна щодо об`єкту нерухомого майна є орендарем земельної ділянки № 2 загальної площі 0,0742 га та експлуатації та обслуговування нежитлової будівлі -літ. «Б-1», що знаходиться за адресою: АДРЕСА_2 була направлена вимога в порядку ст. 93 КПК України щодо надання останньою завірених належним чином копій документів, які перебувають у її володінні щодо орендованої нею вищевказаної земельної ділянки, але у наданні відповідних документів органу досудового розслідування було відмовлено.

Проведення тимчасового доступу до документів необхідне дізнавачу, в зв*язку з тим, що є об`єктивна необхідність отримати тимчасовий доступ до документів, які перебувають у володінні а саме: - правоустановчих документів товариства, ФОП, включаючи протоколи загальних зборів, накази про призначення керівника, статут, починаючи з дати реєстрації юридичної або фізичної особи; договори оренди земельної ділянки за адресою: АДРЕСА_2 , для обслуговування нежитлової будівлі літ. «Б-1»; рішення сесії ІНФОРМАЦІЯ_1 про надання в оренду вищезазначеної земельної ділянки; документ, якій підтверджує реєстрацію оренди землі вищезазначеної земельної ділянки; проект землеустрою щодо відведення вищезазначеної земельної ділянки; витяги із Державного земельного кадастру на вищезазначену земельну ділянку; акти встановлення меж земельної ділянки в натурі на місцевості; план відводу земельної ділянки; - витяги про нормативну грошову оцінку земельної ділянки; - кадастрова довідка з містобудівного кадастру на земельну ділянку; проект будівництва на земельній ділянці нежитлової будівлі літ. «Б-1», яка розташована за адресою: АДРЕСА_2 ; декларації на введення в експлуатацію літ. «Б-1», яка розташована за адресою: АДРЕСА_2 ; дозвіл на виконання будівельних робіт на земельній ділянці за адресою: АДРЕСА_2 за формою встановленого зразка, висновок експертизи проекту будівництва; договорів щодо водопостачання та прокладки відповідних комунікацій на вказаних земельних ділянках, укладених та зареєстрованих у КП « ІНФОРМАЦІЯ_2 »; - договорів на водовідведення та прокладки відповідних комунікацій; документів щодо отримання дозволу на спеціальне водокористування для санітарно-гігієнічних і виробничих потреб за вищезазначеними адресами; договорів щодо постачання електроенергії та прокладки земельного та надземного електропроводу (із зазначенням об`єкту живлення) на вказаних земельних ділянках, укладених та зареєстрованих з Акціонерним Товариством « ІНФОРМАЦІЯ_3 »; правовстановлюючих документів, на підставі яких зареєстровано як платника земельного податку та здійснюється відповідна оплата земельного податку щодо користування вищезазначеною земельними ділянками.

Необхідність вилучення зазначених речей і документів обумовлено також є необхідність отримання інформації, що в них міститься, з метою використання для доведення обставин піл час проведення досудового розслідування; єдиним способом отримання доступу є ухвала слідчого судді.

Старший дізнавач ІНФОРМАЦІЯ_6 капітан поліції ОСОБА_3 у судове засідання не з`явився, надав письмову заяву про розгляд клопотання без його участі.

Фізична особа-підприємець ОСОБА_7 , у володінні якої перебувають речі і документи до яких дізнавач просить надати тимчасовий доступ, був належним чином повідомлений про час та місце розгляду клопотання, до суду не з`явився, про причини неявки не повідомив.

За положеннями ч. 4 ст. 163 КПК України, неприбуття за судовим викликом особи, у володінні якої знаходяться речі і документи, без поважних причин або неповідомлення нею про причини неприбуття не є перешкодою для розгляду клопотання.
Слідчий суддя, дослідивши надані матеріали, вивчивши витяг з Єдиного реєстру досудових розслідувань щодо кримінального провадження, в рамках якого подається клопотання, приходить до висновку про відсутність підстав для його задоволення з наступних підстав.

Відповідно до статті 2 КПК України завданнями кримінального провадження є захист особи, суспільства та держави від кримінальних правопорушень, охорона прав, свобод та законних інтересів учасників кримінального провадження, а також забезпечення швидкого, повного та неупередженого розслідування і судового розгляду з тим, щоб кожний, хто вчинив кримінальне правопорушення, був притягнутий до відповідальності в міру своєї вини, жоден невинуватий не був обвинувачений або засуджений, жодна особа не була піддана необґрунтованому процесуальному примусу і щоб до кожного учасника кримінального провадження була застосована належна правова процедура.

Кримінальне провадження здійснюється з додержанням принципу верховенства права, відповідно до якого людина, її права та свободи визнаються найвищими цінностями та визначають зміст і спрямованість діяльності держави. Принцип верховенства права у кримінальному провадженні застосовується з урахуванням практики Європейського суду з прав людини (стаття 8 цього Кодексу).

Як встановлено частиною першою статті 9 КПК України, під час кримінального провадження суд, слідчий суддя, прокурор, керівник органу досудового розслідування, слідчий, інші службові особи органів державної влади зобов`язані неухильно додержуватися вимог Конституції України, цього Кодексу, міжнародних договорів, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України, вимог інших актів законодавства.

Згідно з частиною першою статті 131 цього Кодексу заходи забезпечення кримінального провадження застосовуються з метою досягнення дієвості цього провадження.

Пунктом 5 частини другої вказаної статті передбачений такий вид заходів забезпечення кримінального провадження, як тимчасовий доступ до речей і документів.

Відповідно до частини третьої статті 132 КПК України застосування заході забезпечення кримінального провадження не допускається, якщо слідчий, прокурор не доведе, що:

1) існує обґрунтована підозра щодо вчинення кримінального правопорушення такого ступеня тяжкості, що може бути підставою для застосування заходів забезпечення кримінального провадження;

2) потреби досудового розслідування виправдовують такий ступінь втручання у права і свободи особи, про який ідеться в клопотанні слідчого, прокурора;

3) може бути виконане завдання, для виконання якого слідчий, прокурор звертається із клопотанням.

Відповідно до частини п`ятої 5 статті 163 КПК України слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи:

1) перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи;

2) самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв`язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні;

3) не становлять собою або не включають речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.

Слідчий суддя, суд в ухвалі про надання тимчасового доступу до речей і документів може дати розпорядження про надання можливості вилучення речей і документів, якщо сторона кримінального провадження доведе наявність достатніх підстав вважати, що без такого вилучення існує реальна загроза зміни або знищення речей чи документів, або таке вилучення необхідне для досягнення мети отримання доступу до речей і документів.

Відповідно до ст. 164 КПК України в ухвалі слідчого судді, суду про тимчасовий доступ до речей і документів має бути зазначено:

1) прізвище, ім`я та по батькові особи, якій надається право тимчасового доступу до речей і документів;

2) дата постановлення ухвали;

3) положення закону, на підставі якого постановлено ухвалу;

4) прізвище, ім`я та по батькові фізичної особи або найменування юридичної особи, які мають надати тимчасовий доступ до речей і документів;

5) назва, опис, інші відомості, які дають можливість визначити речі і документи, до яких повинен бути наданий тимчасовий доступ;

6) розпорядження надати (забезпечити) тимчасовий доступ до речей і документів зазначеній в ухвалі особі та надати їй можливість вилучити зазначені речі і документи, якщо відповідне рішення було прийнято слідчим суддею, судом;

7) строк дії ухвали, який не може перевищувати одного місяця із дня постановлення ухвали;

8) положення закону, які передбачають наслідки невиконання ухвали слідчого судді, суду.

Слідчим суддею встановлено, що до ІНФОРМАЦІЯ_7 надійшов рапорт ДОП СП ПП ІНФОРМАЦІЯ_8 про те, що 11.11.2021 останнім було встановлено, що на території Немишлянського району міста Харкова поблизу будинку АДРЕСА_2 невстановлені особи самовільно зайняли земельну ділянку. ІНФОРМАЦІЯ_6 здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні № 0000626 від 12.11.2021 року, за ознаками кримінального проступку, передбаченого ч. 1 ст.197-1 КК України.

В клопотанні зазначається, що органу досудового розслідування необхідні правовстановлюючі документи, на підставі яких зареєстровано як платника земельного податку та здійснюється відповідна оплата земельного податку щодо користування вищезазначеною земельними ділянками.

Згідно клопотання, фізичній-особі підприємець ОСОБА_7 , була направлена вимога в порядку ст. 93 КПК України щодо надання останньою завірених належним чином копій документів, які перебувають у її володінні щодо орендованої нею вищевказаної земельної ділянки, але у наданні відповідних документів органу досудового розслідування було відмовлено. Але доказів направлення запиту, отримання відповідного запиту ФО-П ОСОБА_7 та відмови у наданні витребуваних документів суду не надано.

Також, як вбачається з клопотання, маються розбіжності в розмірі земельної ділянки, відповідно до Державного реєстру речових прав 0,0742, та фактичному використанні, як встановлено до протоколу огляду місця події 0, 178 га. Але доказів яким чином було визначено фактичний розмір земельної ділянки та яким передбаченим законодавством України спеціалізованим органом суду не надано.

Згідно зі статтею 370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим. Законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим Кодексом. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до статті 94 цього Кодексу. Вмотивованим є рішення, в якому наведені належні і достатні мотиви та підстави його ухвалення.

Слідчий суддя зазначає, що у клопотанні слідчим не наведено належного обґрунтування необхідності вилучення таких документів та не зазначено про неможливість встановлення обставин справи іншими способами, не наведено доводів, що без такого вилучення існує реальна загроза зміни або знищення речей і документів. Також відсутні посилання на доводи та докази про те, що потреби досудового розслідування виправдовують такий ступінь втручання у роботу та мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні.

Отже, під час розгляду клопотання про надання дозволу на доступ до речей і документів потрібно враховувати, що речі і документи могли б бути отримані шляхом проведення слідчих дій, тобто без застосування заходів забезпечення кримінального провадження.

Як зазначено в Узагальненні ВССУ від 07.02.2014 року Судової практики щодо розгляду слідчим суддею клопотань про застосування заходів забезпечення кримінального провадження, аналіз судової практики свідчить, що застосуванням заходу забезпечення кримінального провадження органи досудового розслідування намагаються досягти мети, яка саме таким заходам не властива. Зокрема, це стосується випадків, коли у клопотанні порушується питання про тимчасовий доступ до речей і документів з метою збирання доказів. Клопотання слідчих в окремих випадках ґрунтуються на необхідності правомірного доступу та вилучення речей, які можуть бути речовими доказами. Проте поза увагою слідчого, прокурора, слідчого судді залишається та обставина, що збирання доказів, в тому числі і речових, відбувається через інститут слідчих дій (зокрема, вилучення в ході огляду, проведення обшуку). У таких випадках неправильне розуміння органами досудового розслідування, слідчими суддями положень кримінального процесуального закону фактично зумовлює підміну слідчих дій заходом забезпечення кримінального провадження. Слідчим суддям необхідно враховувати, що згідно з ч. 4 ст. 132 КПК для оцінки потреб досудового розслідування слідчий суддя зобов`язаний врахувати можливість без застосовуваного заходу забезпечення кримінального провадження отримати речі і документи, які можуть бути використані під час судового розгляду для встановлення обставин у кримінальному провадженні. У цьому контексті потрібно враховувати, що речі і документи могли би бути отримані шляхом проведення слідчих дій, тобто без застосування заходів забезпечення кримінального провадження. Крім того, відповідно до ч. 1 ст. 223 КПК саме слідчі (розшукові) дії є діями, спрямованими на отримання (збирання) доказів або перевірку вже отриманих доказів у конкретному кримінальному провадженні.

Таким чином, слідчим не виконано вимоги ч. 2 ст. 93 КПК України, згідно якої сторона обвинувачення здійснює збирання доказів шляхом проведення слідчих (розшукових) дій, витребування та отримання від органів державної влади, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ, організацій, службових та фізичних осіб речей, документів, відомостей, висновків експертів, висновків ревізій та актів перевірок, проведення інших процесуальних дій, передбачених цим Кодексом.

За таких обставин слідчий суддя приходить до висновку, що в задоволені клопотання слід відмовити.

Керуючись ст.ст. 163, 164, 165, 309, 372 КПК України, слідчий суддя
постановив:
В задоволенні клопотання старшого дізнавача сектору дізнання відділу поліції № 2 ХРУП № 2 ГУНП в Харківській області капітана поліції ОСОБА_3 про надання тимчасового доступу до речей і документів відмовити.

Ухвала оскарженню не підлягає. Заперечення проти неї можуть бути подані під час підготовчого провадження в суді.

Слідчий суддя - ОСОБА_1