УХВАЛА
Іменем України

17.06.2021 Справа №607/10302/21 Провадження № 1-кс/607/3326/2021

м. Тернопіль

Слідчий суддя Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області ОСОБА_1 , за участю секретаря судового засідання ОСОБА_2 , слідчого ОСОБА_3 , підозрюваного ОСОБА_4 , захисника ОСОБА_5 , розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі судових засідань Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області клопотання старшого слідчого в ОВС СУ ГУНП в Тернопільській області ОСОБА_3 , погоджене прокурором Тернопільської окружної прокуратури ОСОБА_6 , про надання дозволу на примусове відбирання біологічних зразків у підозрюваного ОСОБА_4 під час досудового розслідування у кримінальному провадженні № 0000492 від 22.12.2020 за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч. 3 ст. 186, ч. 4 ст. 187 КК України,
УСТАНОВИВ:

10.06.2021 старший слідчий в ОВС СУ ГУНП в Тернопільській області ОСОБА_3 звернувся до слідчого судді Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області з клопотанням про надання дозволу на примусове відбирання біологічних зразків у підозрюваного ОСОБА_4 під час досудового розслідування у кримінальному провадженні № 0000492 від 22.12.2020 за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч. 3 ст. 186, ч. 4 ст. 187 КК України.

Клопотання мотивоване тим, що 22.12.2020 приблизно о 15 год. 38 хв. ОСОБА_7 , ОСОБА_4 та ОСОБА_8 , перебуваючи поблизу під`їзду будинку АДРЕСА_1 , діючи за попередньою змовою групою осіб, із застосуванням насильства, яке не є небезпечним для життя та здоров`я потерпілої, відкрито викрали у ОСОБА_9 чорну сумку із коштами в національній та іноземній валюті, чим спричинили останній матеріальну шкоду на загальну суму 262557 грн 60 коп.

Крім цього, 10.02.2021 приблизно о 22 год. 30 хв. група невстановлених осіб, перебуваючи на вул. Гречаного в м. Чернівці, здійснила розбійний напад на ОСОБА_10 та ОСОБА_11 , які рухались на автомобілі марки «Fiat Fiorino», державний номерний знак НОМЕР_1 , та нанесла потерпілим удари металевим предметом, внаслідок чого спричинила останнім тілесні ушкодження та заволоділа коштами в сумі 140000 євро.

Слідчий зазначає, що у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 186 КК України, обґрунтовано підозрюється ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , зареєстрований та проживаючий за адресою: АДРЕСА_2 , якому 09.03.2021 повідомлено про підозру у вчиненні зазначеного кримінального правопорушення.

Крім цього, в період часу з 23 год. 30 хв. 10.02.2021 до 03 год. 25 хв. 11.02.2021 проведено огляд місця події, а саме початку вул. Ізяславської в м. Чернівці, який розпочинається з перехрестя вул. Гречаного та вул. Паркової в м. Чернівці, під час якого поблизу автомобіля марки «Fiat Fiorino», державний номерний знак НОМЕР_1 , виявлено металеву палицю, обмотану ізоляційною стрічкою чорного кольору, з поверхні якої вилучено слід запаху на одну фланелеву серветку.

Згідно з висновком експерта за результатами судової одорологічної експертизи № СЕ-19/102-21/4458-БД від 05.04.2021 зразок запаху, наданий на дослідження, вилучений 11.02.2021 з поверхні металевої палиці під час проведення огляду місця події в м. Чернівці на вул. Гречаного, наявний та придатний для ідентифікації особи.

Відповідно до листа Вінницького НДЕКЦ МВС України № 19/102/10-8937-2021 від 20.05.2021 оптимальним джерелом індивідуального запаху людини для проведення порівняльного одорологічного дослідження служить його зразок крові та поту. При відібранні поту в якості зразка індивідуального запаху серветку-адсорбент поміщують безпосередньо на тіло людини, максимально близько до частини, що є джерелом запаху (під рукав, за комір, за відворіт брюк), також дозволяється обтирання серветкою поверхні тіла. Необхідно, щоб суб`єкт робив це своїми руками, які перед цим ретельно вимив проточною водою та висушив. Час адсорбції при такому способі відбирання зразку становить не менше 30 хвилин. Кров являється чистим та сильним зразком запахової інформації. Зразок крові у особи відбирається на марлевий тампон розміром 20 мм на 30 мм, пляму висушити, упакувати до чашки Петрі чи до стерильного резервуару для забору біологічних зразків, який герметично закритий та, обгорнувши її стерильною алюмінієвою фольгою, помістити до паперового конверту.

Крім цього, 17.03.2021 в період часу з 10 год. 30 хв. до 11 год. 30 хв. проведено огляд порожнього пластикового бутля із написом «Buamah +38 НОМЕР_2 тільки для харчової рідини тара багаторазового використання 19 лт», що виявлений та вилучений 22.12.2020 під час огляду місця події за адресою: АДРЕСА_1 . Під час цього огляду виявлено та вилучено сліди папілярних узорів.

Згідно з висновком експерта № СЕ-19/120-21/3362-Д від 31.03.2021 із чотирьох слідів папілярних узорів, вилучених 17.03.2021 під час огляду порожнього пластикового бутля із написом «Buamah +38 НОМЕР_2 тільки для харчової рідини тара багаторазового використання 19 лт», два придатні для ідентифікації по них особи (осіб), а саме: слід, найбільшими розмірами по осях 29х14 мм, на відрізку липкої стрічки 1; слід, найбільшими розмірами по осях 30х14 мм, на відрізку липкої стрічки 3.

Також 25.03.2021 в період часу з 13 год. 55 хв. до 14 год. 37 хв. проведений санкціонований обшук автомобіля марки «Opel Vektra B», номер кузова НОМЕР_3 , який знаходився на ґрунтовій дорозі на вул. Вапнярській в м. Чернівці, під час якого виявлено та вилучено сліди папілярних узорів.

Згідно з висновком експерта № СЕ-19/120-21/3360-Д від 31.03.2021 із восьми слідів папілярних узорів, які вилучені 25.03.2021 під час обшуку автомобіля марки «Opel Vektra B», п`ять слідів придатні для ідентифікації особи (осіб), а саме: слід розміром 13х11 мм, відкопійований на відрізок липкої стрічки 1; сліди розмірами 43х33 мм та 25х20 мм, відкопійовані на відрізок липкої стрічки 5; слід розміром 26х17 мм, відкопійований на відрізок липкої стрічки 7; слід розміром 25х17 мм, відкопійований на відрізок липкої стрічки 8.

Крім цього, 22.12.2020 в період часу з 16 год. 20 хв. до 18 год. 00 хв. проведено огляд місця події, а саме прибудинкової території та під`їзду № 2 будинку АДРЕСА_1 , під час якого виявлено та вилучено білу серветку.

Згідно з висновком експерта № СЕ-19/109-21/3660-БД від 06.05.2021 на наданій для дослідження серветці (об`єкт № 1.1) виявлено клітини з ядрами та встановлено їх генетичні ознаки, які належать невстановленій особі чоловічої генетичної статі.

Також в період часу з 13 год. 55 хв. до 14 год. 37 хв. 25.03.2021 на підставі ухвали слідчого судді Тернопільського міськрайонного суду від 19.03.2021 проведений обшук автомобіля марки «Opel Vektra», номер кузова НОМЕР_3 , яким користується ОСОБА_8 , під час якого вилучено змиви із частин та деталей зазначеного автомобіля.

Згідно з висновком експерта № СЕ-19/109-21/3651-БД від 27.04.2021 у наданому на дослідження змиві, позначеному «1» (об`єкт № 1), виявлено клітини з ядрами та встановлено генетичні ознаки (ДНК профіль) клітин, які належать невстановленій особі чоловічої генетичної статі.

Під час проведення досудового розслідування у кримінальному провадженні для з`ясування того, чи залишені сліди папілярних узорів, вилучені 17.03.2021 під час огляду порожнього пластикового бутля та 25.03.2021 під час обшуку автомобіля марки «Opel Vektra В», номер кузова НОМЕР_3 , ОСОБА_4 чи іншою особою, виникла необхідність у проведенні судових дактилоскопічних експертиз.

Також під час проведення досудового розслідування у кримінальному провадженні для з`ясування того, чи походить зразок (слід) запаху, вилучений в період часу з 23 год. 30 хв. 10.02.2021 до 03 год. 25 хв. 11.02.2021 з поверхні металевої палиці під час проведення огляду місця події, від ОСОБА_4 чи іншої особи, виникла необхідність у проведенні судової одорологічної експертизи.

Крім цього, для з`ясування того, чи збігаються встановлені генетичні ознаки клітин на серветці, вилученій 22.12.2020 під час огляду прибудинкової території та під`їзду № 2 будинку АДРЕСА_1 , та у змиві, вилученому 25.03.2021 під час обшуку автомобіля марки «Opel Vektra», номер кузова НОМЕР_3 , з генетичними ознаками (ДНК профілем) ОСОБА_4 , виникла необхідність у проведенні судових молекулярно-генетичних експертиз.

Слідчий зазначає, що з метою встановлення обставин, які мають значення для досудового розслідування, встановлення належності слідів кримінального правопорушення, виявлених та вилучених під час проведення зазначених вище оглядів та обшуку, прокурором Тернопільської окружної прокуратури ОСОБА_6 28.03.2021 та 26.04.2021 винесено постанови про відібрання взірців для проведення експертизи, а саме: зразків букального епітелію (слини), папілярних узорів пальців рук та крові у підозрюваного ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 . Однак 31.03.2021 та 30.04.2021 під час проведення відбору зразків для проведення експертиз підозрюваний ОСОБА_4 відмовився їх добровільно надавати.

За таких підстав слідчий просить надати дозвіл на примусове відбирання біологічних зразків, а саме: зразків букального епітелію (слини), папілярних узорів пальців рук та крові у підозрюваного ОСОБА_4 для проведення судових одорологічної, молекулярно-генетичних та дактилоскопічних експертиз у кримінальному провадженні № 0000492 від 22.12.2020.

У судовому засіданні слідчий ОСОБА_3 клопотання підтримав з викладених у ньому підстав та просив клопотання задовольнити. Додатково зазначив, що належність та допустимість доказів не встановлюється слідчим суддею, а досліджується безпосередньо під час судового розгляду, а тому посилання захисника про невідповідність протоколів огляду місця події вимогам КПК України не є підставою для відмови у поданому клопотанні.

У судовому засіданні захисник ОСОБА_5 заперечував проти клопотання слідчого. Зазначив, що зразок запаху був отриманий з порушеннями вимог закону, оскільки і протокол огляду місця події від 10.02.2021 був складений із порушенням ст. 104-106 КПК України, містить суперечності та неточності. Так, відсутні будь-які докази, які б свідчили, що фланелева серветка зі слідом запаху була поміщена у сейф-пакет, а останній був підписаний учасниками слідчої дії. Однак у висновку експерта зазначено, що така серветка була надана упакованою. Відтак захисник стверджує, що вказані обставини свідчать про недопустимість цих доказів, а тому судова експертиза не може бути призначена для дослідження об`єктів, отриманих під час цих слідчих дій. Крім цього, зазначив, що в добровільному порядку його підзахисний не бажає надавати взірці, оскільки впродовж досудового розслідування мали місце обставини, які дають підстави сумніватися в об`єктивності такого розслідування, так як орган досудового розслідування вчиняє дії лише для підтвердження винуватості підозрюваного.

У судовому засіданні підозрюваний ОСОБА_4 підтримав позицію свого захисника.

Заслухавши учасників судового провадження, дослідивши зміст клопотання та додані до нього документи, слідчий суддя дійшов висновку, що клопотання підлягає частковому задоволенню з таких підстав.

Як вбачається з витягу з Єдиного реєстру досудових розслідувань, відділенням поліції № 1 (м. Тернопіль) Тернопільського РУП ГУНП в Тернопільській області здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні № 0000492 від 22.12.2020 за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч. 3 ст. 186, ч. 4 ст. 187КК України.

У даному кримінальному провадженні 10.02.2021-11.02.2021 проведений огляд місця події, а саме: початку вул. Ізяславської в м. Чернівці, який розпочинається з перехрестя вул. Гречаного та вул. Паркової в м. Чернівці, під час якого поблизу автомобіля марки «Fiat Fiorino», державний номерний знак НОМЕР_1 , виявлено металеву палицю, обмотану ізоляційною стрічкою чорного кольору, з поверхні якої вилучено слід запаху на одну фланелеву серветку.

Згідно з висновком експерта № СЕ-19/102-21/4458-БД від 05.04.2021 зразок запаху, наданий на дослідження, вилучений 11.02.2021 з поверхні металевої палиці під час проведення огляду місця події в м. Чернівці на вул. Гречаного, наявний та придатний для ідентифікації особи.

Крім цього, 17.03.2021 в період часу з 10 год. 30 хв. до 11 год. 30 хв. проведено огляд порожнього пластикового бутля із написом «Buamah +38 НОМЕР_2 тільки для харчової рідини тара багаторазового використання 19 лт», що виявлений та вилучений 22.12.2020 під час огляду місця події за адресою: АДРЕСА_1 . Під час цього огляду виявлено та вилучено сліди папілярних узорів.

Згідно з висновком експерта № СЕ-19/120-21/3362-Д від 31.03.2021 із чотирьох слідів папілярних узорів, вилучених 17.03.2021 під час огляду порожнього пластикового бутля із написом «Buamah +38 НОМЕР_2 тільки для харчової рідини тара багаторазового використання 19 лт», два придатні для ідентифікації по них особи (осіб).

Також 25.03.2021 в період часу з 13 год. 55 хв. до 14 год. 37 хв. проведений санкціонований обшук автомобіля марки «Opel Vektra B», номер кузова НОМЕР_3 , який знаходився на ґрунтовій дорозі на вул. Вапнярській в м. Чернівці, під час якого виявлено та вилучено сліди папілярних узорів.

Згідно з висновком експерта № СЕ-19/120-21/3360-Д від 31.03.2021 із восьми слідів папілярних узорів, які вилучені 25.03.2021 під час обшуку автомобіля марки «Opel Vektra B», п`ять слідів придатні для ідентифікації особи (осіб).

Також 22.12.2020 проведений огляд місця події, а саме прибудинкової території та під`їзду № 2 будинку АДРЕСА_1 , під час якого виявлено та вилучено білу серветку.

Згідно з висновком експерта № СЕ-19/109-21/3660-БД від 06.05.2021 на наданій для дослідження серветці виявлено клітини з ядрами та встановлено їх генетичні ознаки, які належать невстановленій особі чоловічої генетичної статі.

Крім цього, 25.03.2021 на підставі ухвали слідчого судді Тернопільського міськрайонного суду від 19.03.2021 проведений обшук автомобіля марки «Opel Vektra», номер кузова НОМЕР_3 , під час якого вилучено змиви із частин та деталей зазначеного автомобіля.

Згідно з висновком експерта № СЕ-19/109-21/3651-БД від 27.04.2021 у наданому на дослідження змиві виявлено клітини з ядрами та встановлено генетичні ознаки (ДНК профіль) клітин, які належать невстановленій особі чоловічої генетичної статі.

Вказані обставини в сукупності стали підставою для винесення 28.03.2021 та 26.04.2021 прокурором Тернопільської окружної прокуратури ОСОБА_6 постанов про відбирання біологічних зразків у ОСОБА_4
31.03.2021 та 30.04.2021 підозрюваному в присутності захисника було запропоновано добровільно за участю експерта надати зразки букального епітелію (слини), крові та папілярних узорів пальців рук, на що ОСОБА_4 відмовився. Вказане підтверджується відповідними протоколами, а також не заперечувалось у судовому засіданні.
Частина 1 ст. 132 КПК України визначає, що заходи забезпечення кримінального провадження застосовуються на підставі ухвали слідчого судді або суду, за винятком випадків, передбачених цим Кодексом.

Порядок відбирання зразків для експертизи визначається статтею 245 КПК України. У разі необхідності отримання зразків для проведення експертизи вони відбираються стороною кримінального провадження, яка звернулася за проведенням експертизи або за клопотанням якої експертиза призначена слідчим суддею. Відбирання біологічних зразків у особи здійснюється за правилами, передбаченими статтею 241 цього Кодексу. У разі відмови особи добровільно надати біологічні зразки слідчий суддя, суд за клопотанням сторони кримінального провадження, що розглядається в порядку, передбаченому статтями 160-166 цього Кодексу, має право дозволити слідчому, прокурору (або зобов`язати їх, якщо клопотання було подано стороною захисту) здійснити відбирання біологічних зразків примусово.

При цьому слідчий суддя враховує передбачене ст. 63 Конституції України загальне право не свідчити проти себе та своїх близьких. Особа не несе відповідальності за відмову надавати свідчення або пояснення щодо себе, членів сім`ї чи близьких родичів, коло яких визначається законом.

Разом з тим Європейський суд з прав людини у справі «Саундерс проти Сполученого Королівства» (рішення від 17.12.1996) вузько розтлумачив право не свідчити проти себе, зазначивши, що це право не поширюється на застосування у кримінальному провадженні інформації, яку можна отримати від обвинуваченого, вдаючись до примусових повноважень, але яка існує незалежно від волі підозрюваного, наприклад, документи, вилучені за судовим наказом, проба дихання, крові і сечі, а також тканин тіла, з метою проведення ДНК-аналізів.

Так само слідчий суддя приймає до уваги, що п. 3.3 Інструкції про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень, затвердженої наказом Міністерства юстиції України № 53/5 від 08.10.1998, визначає, що у документі про призначення експертизи (залучення експерта) зазначаються, зокрема перелік об`єктів, що підлягають дослідженню (у тому числі порівняльних зразків та інших матеріалів, направлених експертові, або посилання на такі переліки, що містяться в матеріалах справи); інші дані, які мають значення для проведення експертизи. У документі про призначення експертизи (залучення експерта) перераховуються всі об`єкти, які направляються на експертне дослідження, із зазначенням точного найменування, кількості, міри ваги, серії та номера (для грошей НБУ та іноземної валюти), інші відмінні індивідуальні ознаки.

Крім цього, Верховний Суд у постанові від 18.02.2021 (справа № 193/375/19) звернув увагу, що отримання зразків для експертизи є самостійною процесуальною дією, воно відбувається відповідно до ст. 245 КПК у порядку, визначеному ст. 241 цього Кодексу, на підставі постанови прокурора, яка є окремим процесуальним документом, а про проведення такої слідчої дії складається протокол згідно з вимогами цього Кодексу.

На думку слідчого судді, вказане свідчить, що для відбирання біологічних зразків, які в подальшому будуть об`єктом дослідження під час проведення судової експертизи, обов`язковою є наявність саме постанови прокурора про відбирання цих зразків, а не постанови про призначення експертизи.

Крім цього, обґрунтованість примусового відбирання у підозрюваного папілярних узорів пальців рук підтверджується листом начальника сектору організаційного забезпечення діяльності місць тимчасового тримання осіб ГУНП в Тернопільській області від 08.06.2021, відповідно до якого ОСОБА_4 утримувався в ІТТ № 4 у період з 29.03.2021 до 31.03.2021 та під час такого утримання дактилоскопіювання підозрюваному не проводилось. До ДУ «Чортківська установа виконання покарань № 26» ОСОБА_4 не етапувався, так як був звільнений з-під варти у зв`язку із внесенням застави.

Також слідчий суддя звертає увагу, що контроль за проведенням такої слідчої дії як відбирання біологічних взірців та її відповідність вимогам Кримінального процесуального кодексу покладається на сторону кримінального провадження, за ініціативою якої вона здійснюється. Слідчий суддя не уповноважений визначати перелік осіб, які мають бути присутні під час відбирання біологічних зразків від особи.

Крім цього, слідчим на даному етапі досудового розслідування не доведена можлива причетність ОСОБА_4 до вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 187 КК України, яке мало місце 10.02.2021 приблизно о 22 год. 30 хв. на вул. Гречаного в м. Чернівці. Відтак необхідність вилучення у ОСОБА_4 біологічного зразку крові для проведення судової одорологічної експертизи для встановлення її відповідності до зразку запаху, вилученого в період часу з 23 год. 30 хв. 10.02.2021 до 03 год. 25 хв. 11.02.2021 з поверхні металевої палиці під час проведення огляду місця події, а саме початку вул. Ізяславської в м. Чернівці, також не є обґрунтованою та доведеною.

За таких підстав слідчий суддя доходить висновку, що клопотання в частині надання дозволу на відбирання біологічного зразку крові у ОСОБА_4 для проведення судової одорологічної експертизи задоволенню не підлягає.

Щодо посилання сторони захисту з приводу невідповідності протоколів огляду вимогам КПК України та визнання їх недопустимими доказами, слідчий суддя зазначає таке.

Згідно з ч. 1 ст. 3 КПК України слідчий суддя уповноважений на здійснення судового контролю за дотриманням прав, свобод та інтересів осіб у кримінальному провадженні на стадії його досудового розслідування.

Статтею 89 КПК України визначено, що суд вирішує питання допустимості доказів під час їх оцінки в нарадчій кімнаті під час ухвалення судового рішення. У разі встановлення очевидної недопустимості доказу під час судового розгляду суд визнає цей доказ недопустимим, що тягне за собою неможливість дослідження такого доказу або припинення його дослідження в судовому засіданні, якщо таке дослідження було розпочате. Сторони кримінального провадження, потерпілий, представник юридичної особи, щодо якої здійснюється провадження, мають право під час судового розгляду подавати клопотання про визнання доказів недопустимими, а також наводити заперечення проти визнання доказів недопустимими.

Таким чином, аналізуючи в сукупності вищевказані норми, слід зазначити що слідчий суддя немає повноважень для вирішення питання допустимості доказів на стадії досудового розслідування, оскільки таке здійснюється суддею під час їх оцінки в нарадчій кімнаті при ухваленні судового рішення. Крім того, встановлення очевидної недопустимості доказу відбувається на стадії судового розгляду, тобто під час судового провадження та відповідно здійснюється суддею, а не під час досудового розслідування.

За таких підстав, з метою об`єктивного проведення досудового розслідування, враховуючи те, що ОСОБА_4 відмовився від відбирання у нього біологічних зразків букального епітелію (слини) та папілярних узорів рук для проведення судових молекулярно-генетичних та дактилоскопічних експертиз, слідчий суддя доходить висновку, що потреби досудового розслідування виправдовують зазначений вище ступінь втручання у права і свободи ОСОБА_4 , а відтак клопотання слідчого в частині надання дозволу на примусове відбирання вказаних біологічних зразків є обґрунтованим та підлягає задоволенню.

Керуючись ст. 160-166, 241, 245, 309, 369-372, 532 КПК України, слідчий суддя

ПОСТАНОВИВ:

Клопотання старшого слідчого в ОВС СУ ГУНП в Тернопільській області ОСОБА_3 про надання дозволу на примусове відбирання біологічних зразків у підозрюваного ОСОБА_4 під час досудового розслідування у кримінальному провадженні № 0000492 від 22.12.2020 за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч. 3 ст. 186, ч. 4 ст. 187 КК України, задовольнити частково.
Надати дозвіл старшому слідчому в ОВС СУ ГУНП в Тернопільській області ОСОБА_3 на примусове відбирання біологічних зразків, а саме букального епітелію (слини) та папілярних узорів пальців рук у підозрюваного ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , для проведення судових молекулярно-генетичних та дактилоскопічних експертиз у кримінальному провадженні № 0000492 від 22.12.2020.
В іншій частині клопотання відмовити.
Встановити строк дії ухвали один місяць з дня її постановлення.
Ухвала набирає законної сили з моменту її оголошення, оскарженню не підлягає і заперечення проти неї можуть бути подані під час підготовчого провадження в суді.

Слідчий суддя Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області ОСОБА_1