Справа 688/904/21
№ 1-в/688/40/21
Ухвала
іменем України

31 березня 2021 року Шепетівський міськрайонний суд
Хмельницької області
в складі: головуючого судді ОСОБА_1 ,
при секретарі ОСОБА_2 ,
з участю прокурора ОСОБА_3 ,
представника органу виконання покарань ОСОБА_4 ,

засудженого,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції з державною установою «Шепетівська виправна колонія (№98)» в залі суду в м. Шепетівка клопотання засудженого
ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Прага Республіки Чехії, до арешту жителя АДРЕСА_1 , громадянина України, з вищою освітою, раніше судимого 04.04.2018 року Ізяславським районним судом Хмельницької області за ч.2 ст. 309 КК України до 2 років позбавлення волі, на підставі ст. 75 КК України звільненого від відбування покарання з випробовуванням з іспитовим строком 1 рік 6 місяців,
про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання у подвійному розмірі, суд, -

встановив:

Засуджений ОСОБА_5 звернувся до суду з клопотанням про зарахування строку попереднього ув`язнення з 21.08.2018 року по 03.06.2019 року у строк відбування покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, оскільки до призначеного йому покарання за вчинення злочину, передбаченого ч.3 ст. 185 КК України було приєднано невідбуте покарання за попереднім вироком за вчинення злочину, передбаченого ч.2 ст. 309 КК України, який був скоєний до закінчення дії Закону ОСОБА_6 . Вказує, що однією з підстав обрання йому запобіжного заходу у виді тримання під вартою під час досудового розслідування та судового розгляду справи була наявність судимості, слідча та прокурор запевняли його, що перебування його під вартою є фактичним відбуттям покарання за злочин за ч.2 ст. 309 КК України.
В судовому засіданні засуджений підтримав клопотання, пояснив, що до постановлення вироку суду від 04.04.2018 року під вартою не перебував, вперше був затриманий 21.08.2018 року за скоєння злочину, за який засуджений вироком суду від 27.06.2019 року.
Представник органу виконання покарання при вирішенні клопотання засудженого покладається на розсуд суду.
Прокурор просить в задоволенні клопотання відмовити, оскільки положення ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону №838-VIII від 26.11.2015 року) до початку строку попереднього ув`язнення ОСОБА_5 втратили чинність, строк попереднього ув`язнення у строк відбування покарання засудженому правильно зарахований вироком Ізяславського районного суду від 27.06.2019 року.
Заслухавши учасників судового провадження, дослідивши письмові докази у справі, суд знаходить в задоволенні клопотання відмовити з наступних підстав.

Судом встановлено, що ОСОБА_5 засуджений вироком Ізяславського районного суду Хмельницької області від 27.06.2019 року за вчинення злочину, передбаченого ч. 3 ст. 15 ч.3 ст. 185 КК України, із застосуванням ст. 71 КК України, до покарання у виді 3 років 10 місяців позбавлення волі.
Як вбачається з даного вироку, ОСОБА_5 був затриманий 21 серпня 2018 року, а ухвалою слідчого судді Ізяславського районного суду Хмельницької області від 23.08.2018 року йому обрано запобіжний захід у вигляді тримання під вартою, який ухвалами цього ж суду неодноразово був продовжений по 03.06.2019 року, після чого ОСОБА_5 був звільнений з державної установи «Хмельницький слідчий ізолятор».
За цим вироком строк відбування покарання ОСОБА_5 визначено рахувати з моменту його затримання, зарахувавши в строк відбуття покарання період попереднього ув`язнення з 21.08.2018 року по 03.06.2019 року включно.

Згідно ч.1 ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених КПК України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.
Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону №838-VІІІ від 26.11.2015р.) зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
21 червня 2017 року набрав чинності Закон України №2046- VІІІ, відповідно до якого ч. 5 ст. 72 КК України викладена в наступній редакції: «попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених у частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування».
Великою Палатою Верховного Суду у постанові від 29 серпня 2018 року у справі № 663/537/17 надано правовий висновок щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України (зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання), відповідно до п. 106 якого, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом №2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону №838-VIII. У такому разіЗакон №838-VIII має переважаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону №2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону №2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.
Враховуючи, що до ОСОБА_5 до 21.06.2017 року попереднє ув`язнення не застосовувалось, запобіжний захід у виді тримання під вартою (попереднє ув`язнення) йому застосовано з 21.08.2018 року, тобто після 21.06.2017 року, на підставі ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону №2046-VIІI від 18.05.2017 року засудженому вже зараховано строк попереднього ув`язнення з 21.08.2018 року по 03.06.2019 року в строк відбування покарання, тому в задоволенні клопотання слід відмовити.
Керуючись ст.ст. 539, 395 КПК України, суд

п о с т а н о в и в :

В задоволенні клопотання ОСОБА_5 про перерахунок строку покарання відповідно до положень ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону №838-VIIІ від 26.11.2015 року) з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі відмовити.

На ухвалу може бути подана апеляційна скарга до Хмельницького апеляційного суду протягом семи днів з дня її проголошення через суд, що постановив ухвалу.

Суддя : ОСОБА_1