Провадження №1-кп/369/682/21
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

18.05.2021 року м. Київ

Києво-Святошинський районний суд Київської області у складі:
головуючої судді ОСОБА_1 ,
за участю секретаря ОСОБА_2
прокурорів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

підозрюваного ОСОБА_5 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Києві у кримінальному провадженні № 0000121 від 22.09.2020 клопотання прокурора Київської обласної прокуратури про звільнення ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Чернівці, громадянина України, одруженого, має двох неповнолітніх дітей 2011 та 2017 року народження, працює фізичною особою-підприємцем, зареєстрованого та проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 від кримінальної відповідальності, передбаченої ч.1 ст.212 КК України,

ВСТАНОВИВ:
До Києво-Святошинського районного суду Київської області надійшло клопотання прокурора Київської обласної прокуратури про звільнення ОСОБА_5 підозрюваного у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 212 КК України, від кримінальної відповідальності у зв`язку з повною сплатою податків та відшкодуванням шкоди, завданої державі їх несвоєчасною сплатою на підставі ч. 4 ст. 212 КК України.
В клопотанні прокурор зазначає, що проведеним у кримінальному провадженні досудовим розслідуванням встановлено, що ОСОБА_5 , зареєстрований як фізична особа-підприємець (реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_1 , перебуває на обліку ГУ ДПС у Київській області), основний вид діяльності згідно КВЕД 41.10 «Організація будівництва будівель», здійснюючи підприємницьку діяльність з продажу та обслуговування нерухомого майна, без відповідного декларування такої діяльності, умисно ухилився від сплати податків та зборів за наступних обставин.

Так, ОСОБА_5 ,упродовж 2012-2019 років, (більш точної дати та часу в ході досудового розслідування не встановлено) перебуваючи у м. Боярка Київської області, усвідомлюючи покладені на нього обов`язки із сплати податків та зборів згідно з Конституцією України та Податковим кодексом України (далі ПК України), здійснював підприємницьку діяльність без належного декларування, шляхом систематичного продажу нерухомого майна, а саме продажу житлових будинків, що розташовані за адресою: АДРЕСА_2 ; №143/8; №143/5; №143/2; №143/3; №143/4 ; №143/6; №143/7; №143/10; №143/12; №107/1; №107/2; №107/3; №107Б/4; №107Б/3; №107Б/2; №107А/5; №107А/4; №107А/3; №107А/1;№107Б/1; АДРЕСА_3 ; № 53/25-11; № 53/25-12; № 53/25-3; № 53/25-4; АДРЕСА_4 ; №82/11; №82/10; №82/6; №82/8; №82/7; №82/5; №82/2; №82/1; №82/3; №82/4; АДРЕСА_5 ; №39/9; №39/6; №39/5; №39/4; №39/3; №39/10; №39/8; №39/1; №39/7; №39/11; №39/12; земельних ділянок, що розташовані за адресою: АДРЕСА_6 ; №95Б/3; №95Б/2; №143/9; №143/1; №143/2; №143/5; №143/3; №143/4; №143/6; №143/7; №143/10; №143/12; №107/1; №107/2; №107/3; №107Б/4; №107Б/3; №107Б/2; №107А/5; №107А/4; №107А/3; №107А/1; №107Б/1; АДРЕСА_3 ; № 53/25-11; № 53/25-12; № 53/25-3; № 53/25-4; АДРЕСА_4 ; №82/11; №82/10; №82/6; №82/8; №82/7; №82/5; №82/2; №82/1; №82/3; №82/4; АДРЕСА_5 ; №39/9; №39/6; №39/5; №39/4; №39/3; №39/10; №39/8; №39/1; №39/7; №39/11; №39/12;квартир, що розташовані за адресою: АДРЕСА_7 , АДРЕСА_8 ; №95Б/3; АДРЕСА_9 ; та АДРЕСА_10 ; АДРЕСА_11 ; АДРЕСА_12 ; АДРЕСА_13 , на загальну суму 12 648 194 грн.

Крім того, ОСОБА_5 упродовж 2019 року (більш точної дати та часу в ході досудового розслідування не встановлено) перебуваючи у м. Боярка, Київської області, усвідомлюючи покладені на нього обов`язки із сплати податків та зборів згідно з Конституцією України та ПК України, здійснював підприємницьку діяльність без належного декларування, шляхом систематичного отримання доходу за обслуговування нерухомого майна - житлових будинків, що розташовані за адресою: АДРЕСА_1 ; АДРЕСА_14 ; АДРЕСА_15 ; АДРЕСА_16 , №143; АДРЕСА_17 ; АДРЕСА_18 ; АДРЕСА_19 та АДРЕСА_20 ; на загальну суму 3 250 000 грн.

Таким чином, згідно з клопотанням ОСОБА_5 упродовж 2012 - 2019 років отримав дохід як фізична особа від фактично здійснюваної підприємницької діяльності без належного її декларування, на загальну суму 15 898 194 грн.

В клопотанні прокурор також зазначив, що ОСОБА_5 з метою приховання здійснення ним вищевказаної підприємницької діяльності, будучи фізичною особою-підприємцем, не включив до переліку КВЕД (кваліфікація видів економічної діяльності) вид діяльності 68 підклас 68.10 «купівля та продаж власного нерухомого майна», проте фактично здійснював комплекс дій спрямованих на таку діяльність, зокрема підшукував земельні ділянки, здійснював проведення землеустрою у державних органах, отримував необхідні дозвільні документи на проведення будівництва житлових будинків, облаштовував прибудинкову територію, підводив комунікації, отримував документи на право приватної власності на нерухоме майно, а в подальшому здійснював продаж нерухомого майна, яке отримав у власність внаслідок вищевказаного комплексу дій.

Відповідно до приписів статті 42 Конституції України кожний громадянин має право на підприємницьку діяльність, яка не заборонена законом. Це право закріплено також у статті 50 ЦК України. При цьому, визначено, що фізична особа здійснює своє право на підприємницьку діяльність за умови її державної реєстрації у порядку, встановленим законом.

Так, відповідно до пп. 14.1.36 п. 14.1 ст. 14 ПК України господарська діяльність діяльність особи, що пов`язана з виробництвом (виготовленням) та /або реалізації товарів виконання робіт, надання послуг, спрямована на отримання доходу і проводиться такою особою, що діє на користь першої особи, зокрема за договорами комісії, доручення та агентськими договорами.

Відповідно до ст. 44 Господарського кодексу України підприємство здійснюється на основі: вільного вибору підприємцем видів підприємницької діяльності; самостійного формування підприємцем програми діяльності, вибору постачальників і споживачів продукції, що виробляється, залученням матеріально-технічних, фінансових та інших видів ресурсів, використання яких не обмежено законом, встановлення цін на продукцію та послуги відповідно до закону; вільного найму підприємцем працівників; вільного розпорядження прибутком, що залишається після сплати зборів та інших платежів, передбачених законом.

В клопотанні також зазначено, що у подальшому ОСОБА_5 , з метою мінімізації сплати податків та зборів, усвідомлюючи, що вказані фінансові операції, буде неможливо приховати від контролюючих органів, з метою надання їм правомірного характеру, упродовж 2012-2019років частково задекларував отриманий дохід з продажу нерухомого майна на суму 10283793 грн., та відповідно сплатив податок з доходів фізичних осіб у розмірі 5 відсотків, як фізична особа, що не здійснює підприємницьку діяльність, на суму 503 970,95 грн.

Згідно з п. 177.2 ст.177 ПК України об`єктом оподаткування є чистий оподатковуваний дохід, тобто різниця між загальним оподатковуваним доходом (виручка у грошовій та негрошовій формі) і документально підтвердженими витратами, пов`язаними з господарською діяльністю такої фізичної особи - підприємця.

Відповідно до п. 177.1 ст. 177 ПК України доходи фізичних осіб підприємців, отримані протягом календарного року від провадження господарської діяльності, оподатковуються за ставками, визначеними в пункті 167.1 статті 167 цього Кодексу, тобто 15 відсотків, 17 відсотків.

Згідно з п. 167.1 ст. 167 ПК України платники податку, які подають податкові декларації за податковий (звітний) рік згідно з статтями 177 і 178 цього розділу, застосовують ставку 17 відсотків до частини середньомісячного річного оподатковуваного доходу, що перевищує десятикратний розмір мінімальної заробітної плати, встановленої законом на 1 січня податкового (звітного) року.

Пунктом 167.1 ст. 167 ПК України, в редакції Закону України № 71-VIII від 28.12.2014 року, визначено, що ставка податку становить 15 відсотків бази оподаткування щодо доходів, одержаних (крім випадків, визначених у пунктах 167.2-167.4 цієї статті), у тому числі, але не виключно у формі заробітної плати, інших заохочувальних та компенсаційних виплат або інших виплат і винагород.

Якщо база оподаткування, яка визначена з урахуванням норм пункту 164.6 статті 164 цього розділу ПК України, щодо доходів, зазначених в абзаці першому цього пункту, в календарному місяці перевищує десятикратний розмір мінімальної заробітної плати, до суми такого перевищення застосовується ставка 20 відсотків.

Згідно з п. 167.1 ст. 167 ПК України, в редакції Закону України № 909-VIII від 24.12.2015 року, ставка податку становить 18 відсотків бази оподаткування щодо доходів, нарахованих (виплачених, наданих) (крім випадків, визначених у пунктах 167.2167.5 цієї статті) у тому числі, але не виключно у формі: заробітної плати, інших заохочувальних та компенсаційних виплат або інших виплат і винагород.

Крім того, з 2015 року згідно зі ст. 161 підрозділу 10 розділу XX ПК України тимчасово, до набрання чинності рішенням Верховної Ради України про завершення реформи Збройних Сил України, встановлюється військовий збір.

В клопотанні прокурор також вказує, що внаслідок здійснення реалізації нерухомого майна в межах підприємницької діяльності фізична особа платник податку ОСОБА_5 у відповідності до п. 177.1 ст. 177, п. 167.1 ст. 167, пп.1.2, пп.1.4 та пп.1.5 п.16-1 підрозділу 10 розділу XX ПК України за період 2012-2019 років повинен був задекларувати та сплатити податків та зборів з доходу від операцій з реалізації нерухомого майна на загальну суму 2 900 054,54 грн, з них: податку на доходи фізичних осіб - 2782941,63 грн та військового збору 117112,91 грн. Таким чином, прокурор зазначив, що ОСОБА_5 умисно ухилився від сплати податку на доходи фізичних осіб у період з 2012 2019 років на суму 2 782 941,63 грн та військового збору у період з 2015-2019 років на суму 117 112,91 грн, на загальну суму 2 900 054,54 грн, що призвело до фактичного ненадходження до державного бюджету коштів у значних розмірах.

Відповідно до примітки до ст. 212 КК України під значним розміром коштів слід розуміти суми податків, зборів і інших обов`язкових платежів, які в три тисячі і більше разів перевищують установлений законодавством неоподатковуваний мінімум доходів громадян, отже значним розміром коштів, за несплату яких протягом 2019 року передбачена кримінальна відповідальність за частиною першою ст. 212 КК України є 2 881 500 грн.

В клопотанні прокурор також зазначив, що під час проведення досудового розслідування та до пред`явлення підозри ОСОБА_5 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 212 КК України останнім сплачено податковий борг з податку на доходи фізичних осіб та військовий збір, що підтверджується квитанціями на суму 2 900054,54 грн.
25 вересня 2020 року о 16-10 год. ОСОБА_5 повідомлено про підозру та роз`яснено суть підозри у кримінальному провадженні № 0000121 про вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 212 КК України.
Відповідно до ч. 4 ст. 212 КК України, особа, яка вчинила діяння, передбачені частинами першою, другою, або діяння, передбачені частиною третьою (якщо вони призвели до фактичного ненадходження до бюджетів чи державних цільових фондів коштів в особливо великих розмірах) цієї статті, звільняється від кримінальної відповідальності, якщо вона до притягнення до кримінальної відповідальності сплатила податки, збори (обов`язкові платежі), а також відшкодувала шкоду, завдану державі їх несвоєчасною сплатою (фінансові санкції, пеня).
Підозрюваний ОСОБА_5 звернувся до прокурора із письмовою заявою від 25.09.2020 щодо звільнення його від кримінальної відповідальності у кримінальному провадженні № 0000121 за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 212 КК України на підставі ч. 4 ст. 212 КК України.
Прокурор у клопотанні зазначає, що наявні передумова та підстава для звільнення ОСОБА_5 від кримінальної відповідальності на підставі ч. 4 ст. 212 КК України.
У судовому засіданні прокурор підтримав подане клопотання про звільнення від кримінальної відповідальності ОСОБА_5 та просив його задовольнити, долучивши при цьому до клопотання повідомлення про підозру ОСОБА_5 від 25.09.2020 у кримінальному провадженні № 0000121 від 22.09.2020, висновок експерта за результатами проведення судово-економічної експертизи № 1-18/09/2020-сее від 18.09.2020, постанову про визнання документів речовими доказами та приєднання до матеріалів справи від 23.09.2020, протокол огляду від 23.09.2020 року з доданими до нього платіжними дорученнями.
ОСОБА_5 в судовому засіданні клопотання про закриття кримінального провадження та звільнення його від кримінальної відповідальності на підставі ч. 4 ст. 212 КК України підтримав.
Суд, заслухавши прокурора, підозрюваного ОСОБА_5 , дослідивши наявні матеріали, дійшов висновку про відсутність підстав для задоволення клопотання, виходячи з такого. Прокурор звернувся до суду з клопотанням про звільнення підозрюваного ОСОБА_5 від кримінальної відповідальності за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст.212 КК України, у зв`язку з повною сплатою податків та відшкодуванням шкоди, завданої державі їх несвоєчасною сплатою, на підставі ч. 4 ст.212 КК України. Як на підставу звільнення від кримінальної відповідальності прокурор посилається на те, що до пред`явлення підозри щодо вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 212 КК України ОСОБА_5 сплатив заборгованість зі сплати податку на доходи фізичних осіб та військового збору та відшкодував збитки в повному обсязі.

Доказом, який підтверджує факт вчинення ОСОБА_5 інкримінованого діяння прокурор вказує висновок експерта за результатами проведення судово-економічної експертизи № 1-18/09/2020-сее від 18.09.2020, згідно з яким за період 2012 2019 років ОСОБА_5 необхідно було задекларувати та сплатити податків та зборів з доходу від операцій з реалізації нерухомого майна в межах господарської діяльності на загальну суму 2 900 054,54 грн.

Відповідно до клопотання прокурора упродовж 2012 2019 років ОСОБА_5 задекларував отриманий дохід з продажу нерухомого майна на суму 10283793 грн та відповідно сплатив податок з доходів фізичних осіб у розмірі 5 відсотків, як фізична особа, що не здійснює підприємницьку діяльність, на суму 503 970,95 грн. В судовому засіданні прокурор уточнив суму податків і зборів, що самостійно сплачена ОСОБА_5 за вказаний період в зв`язку із з продажем нерухомого майна, яка становить 676513,83 грн.

ОСОБА_5 в судовому засіданні також підтвердив факт сплати самостійно 676513,83 грн податків і зборів за вказаний період в зв`язку із з продажем нерухомого майна.

Диспозицією частини першої ст. 212 КК України передбачена відповідальність за умисне ухилення від сплати податків, зборів (обов`язкових платежів), що входять в систему оподаткування, введених у встановленому законом порядку, вчинене службовою особою підприємства, установи, організації, незалежно від форми власності або особою, що займається підприємницькою діяльністю без створення юридичної особи чи будь-якою іншою особою, яка зобов`язана їх сплачувати, якщо ці діяння призвели до фактичного ненадходження до бюджетів чи державних цільових фондів коштів у значних розмірах.

Судом встановлено, що ОСОБА_5 не сплатив податки та військовий збір протягом 2012-2019 року в зв`язку із отриманим доходом з продажу нерухомого майна на суму 2223540,71 грн, що не утворює суми у значних розмірах та складу злочину, передбаченого ч. 1 ст. 212 КК України, а отже суд дійшов висновку, що клопотання прокурора необґрунтоване та не підлягає задоволенню.

Відповідно до ч. 4 ст. 288 КПК України у разі встановлення судом необґрунтованості клопотання про звільнення особи від кримінальної відповідальності суд своєю ухвалою відмовляє у його задоволенні та повертає клопотання прокурору для здійснення кримінального провадження в загальному порядку або продовжує судове провадження в загальному порядку, якщо таке клопотання надійшло після направлення обвинувального акта до суду.
На підставі викладеного та керуючись ст. 44, ч. 1, ч.4 ст. 212 КК України, ч. 4 ст. 288, ст. 314 КПК України,
УХВАЛИВ:
У задоволенні клопотання прокурора Київської обласної прокуратури про звільнення ОСОБА_5 від кримінальної відповідальності за ч. 1 ст. 212 КК України відмовити.
Клопотання про звільнення ОСОБА_5 від кримінальної відповідальності за ч. 1 ст. 212 КК України повернути прокурору Київської обласної прокуратури для здійснення кримінального провадження у загальному порядку.
Ухвала може бути оскаржена до Київського апеляційного суду через Києво-Святошинський районний суду Київської області протягом семи днів з дня її оголошення.
Повний текст ухвали оголошено 20.05.2021 року.

Суддя Г.А. Перекупка