ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
__________________________________________________________________
Справа № 952/593/20 Головуючий у 1 інстанції ОСОБА_1
Апеляційне провадження № 11кп/818/818/21 Суддя-доповідач ОСОБА_2
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

19 липня 2021 року колегія суддів судової палати у кримінальних справах Харківського апеляційного суду у складі:

головуючого судді - ОСОБА_2 ,

суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі - ОСОБА_5 ,

за участю прокурора - ОСОБА_6

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду м.Харкова апеляційну скаргу прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_7 на ухвалу Зачепилівського районного суду Харківської області від 30 липня 2020 року, стосовно ОСОБА_8 ,-

В С Т А Н О В И Л А:

Вироком Красноградського районного суду Харківської області від 29 квітня 2020р. ОСОБА_8 засуджено за ч.1 ст. 309 Кк України до позбавлення волі строком на 1 рік . На підставі ст.74,104 КК України Осокіна звільнено від відбування покрання з випробуванням з іспитовим строком 1 рік.

Ухвалою Зачепилівського районного суду Харківської області від 30 липня 2020 року задоволено клопотання начальника Зачепилівського районного сектору філії Державної установи «Центр пробації» в Харківській області ОСОБА_9 щодо вирішення питання про зниження покарання до максимальної межі покарання або пом`якшення призначеного покарання відносно засудженого ОСОБА_8 .

Вирок Красноградського районного суду Харківської області від 29.04.2020 приведено у відповідність до вимог закону "Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень" від 22.11.2018 року №2617-VIII.

Вважати ОСОБА_8 засудженим за ч.1 ст.309 КК України до 2 (двох) років обмеження волі.

На підставі ст.75 КК України звільнити ОСОБА_8 від відбування покарання з випробуванням строком на 1 (один) рік.

В обґрунтування прийнятого рішення районний суд зазначив, що ОСОБА_8 засуджений Красноградським районним судом Харківської області 29.04.2020 року, тобто до 01.07.2020 року, та йому призначено покарання за ч.1 ст.309 КК України у виді позбавлення волі на строк 1 рік, в редакції, яка діяла до набрання чинності Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» № 2617-VIII від 22.11.2018 року, призначена вироком суду міра покарання перевищує санкцію ч.1 ст.309 КК України, викладену в новій редакції, а отже є необхідним визначити ОСОБА_8 покарання у виді обмеження волі.
Не погодившись з рішенням районного суду прокурор у кримінальному провадженні ОСОБА_7 подав на нього апеляційну скаргу в якій просить ухвалу Зачепилівського районного суду Харківської області від 30 липня 2020 року скасувати в частині призначеного покарання, як незаконну постановлену з неправильним застосуванням закону про кримінальну відповідальність і призначити нове покарання, передбачене для осіб цієї категорії.

В обґрунтування апеляційних вимог посилається на те, що суд в порушення вимог ч.3 ст. 61 КК України призначив неповнолітньому ОСОБА_8 покарання у виді обмеження волі, яке не може бути до нього застосовано.

Відповідно до вимог ст. 404 КПК України апеляційний суд переглядає судове рішення в межах поданої апеляційної скарги.
Переглядаючи оскаржуване судове рішення в межах апеляційної скарги прокурора, колегія суддів погоджується з обґрунтованістю його доводів в частині порушення закону України про кримінальну відповідальність виходячи з наступного.

Відповідно до ч.1 ст.5 КК України закон про кримінальну відповідальність, що скасовує кримінальну протиправність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість.

Так 01 липня 2020 року набув чинності Закон України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень», згідно якого кримінальне правопорушення, передбачене ч.1 ст.309 КК України наразі є кримінальним проступком, та передбачає основне покарання у виді штрафу від однієї тисячі до трьох тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або виправні роботи на строк до двох років, або арешт на строк до шести місяців, або обмеження волі на строк до п`яти років.

Судом зазначено, що ОСОБА_8 засуджений вироком Красноградського районного суду Харківської області від 29.04.2020 року, за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 309 КК України до набрання чинності Законом України від 22.11.2018р. №2617-VIII, призначена судом міра покарання перевищує санкцію ч.1 ст. 309 КК України, викладену в новій редакції.
Однак суд не врахував, що відповідно до ч.3 ст. 61 КК України обмеження волі не застосовується до неповнолітніх, вагітних жінок і жінок, що мають дітей віком до чотирнадцяти років, до осіб що досягли пенсійного віку, військовослужбовців строкової служби та до осіб з інвалідністю першої і другої групи.

Усі інші покарання , які зазначені в санкції ст. 309 ч.1 в останній редакції не підлягають застосуванню разом зі ст.75 КК України. Призначення покарання, навіть і менш суворого, яке необхідно виконувати реально, є погіршенням становища засудженого, що суд позбавлений зробити в рамках розгляду клопотання органу пробації.

Відповідно до Постанови Пленуму Верховного Суду України № 7 від 24.10.2003 року « Про практику призначення судами кримінального покарання» вбачається, що суд не вправі перейти до більш м`якого покарання у випадках , коли санкцією закону, за яким засуджується особа , передбачено лише такі покарання, які з огляду на її вік чи стан не можуть бути до неї застосовані. В таких випадках суд, за наявності до того підстав, відповідно до ст. 7 КПК України повинен закрити справу і звільнити особу від кримінальної відповідальності або від покарання.

Враховуючи вищевказане, колегія суддів погоджується із доводами апеляційної скарги прокурора в частині неправильного застосування Закону України про кримінальну відповідальність та вважає за необхідне скасувати ухвалу Зачепилівського районного суду Харківської області від 30 липня 2020 року, а апеляційну скаргу прокурора задовольнити частково.

Клопотання начальника Зачепилівського районного сектору філії ДУ «Центр пробації» про приведення покарання ОСОБА_8 у відповідність з вимогами нового закону задовольнити.

Звільнити ОСОБА_8 від покарання призначеного вироком Красноградського районного суду Харківської області від 29 квітня 2020 року.

Керуючись ст.ст. 405, 407,408 КПК України колегія суддів,-

У Х В А Л И Л А:

Апеляційну скаргу прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_7 задовольнити частково.

Ухвалу Зачепилівського районного суду Харківської області від 30 липня 2020 року, стосовно ОСОБА_8 скасувати.

Клопотання начальника Зачепилівського районного сектору філії ДУ «Центр пробації» про приведення покарання ОСОБА_8 у відповідність з вимогами нового закону задовольнити.

Звільнити ОСОБА_8 від покарання призначеного вироком Красноградського районного суду Харківської області від 29 квітня 2020 року.

Ухвала оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Головуючий:

Судді: