ПОЛТАВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Справа № 535/217/19 Номер провадження 11-кп/814/241/20Головуючий у 1-й інстанції ОСОБА_1 Доповідач ап. інст. ОСОБА_2
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

20 жовтня 2020 року м. Полтава

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Полтавського апеляційного суду у складі:

головуючого судді ОСОБА_2
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4
при секретарі
судового засідання ОСОБА_5
з участю:
прокурора ОСОБА_6
захисника ОСОБА_7
обвинуваченого ОСОБА_8
розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Полтава матеріали об`єднаного кримінального провадження № 0000043 від 05 лютого 2019 року та № 0000112 від 23 березня 2019 року, за апеляційною скаргою прокурора Котелевського відділу Миргородської місцевої прокуратури ОСОБА_9 на вирок Котелевського районного суду Полтавської області 10 липня 2019 року відносно

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця та жителя АДРЕСА_1 , українця, громадянина України, освіта професійно-технічна, не одруженого, на утриманні має одну малолітню дитину, учасника АТО, раніше судимого: - 16.08.2016 року Котелевським районним судом Полтавської області за ч.1 ст.289 КК України до 3 років позбавлення волі, на підставі ст.75 КК України звільнений від відбування покарання з іспитовим строком на 2 роки;
-21.02.2017 року Котелевським районним судом Полтавської області за ч.2 ст.185 КК України до 1 року позбавлення волі, на підставі ст.71 КК України частково приєднано покарання за вироком Котелевського районного суду від 16.08.2016 року та остаточно призначено покарання у виді 3 років 1 місяця позбавлення волі, 19.10.2017 року звільнений згідно ухвали Полтавського районного суду від 11.10.2017 року на підставі ст.3 Закону України «Про амністію в 2016 році»;
- 18.10.2018 року Котелевським районним судом Полтавської області за ч.2 ст.185 КК України до 1 року обмеження волі, на підставі ст.75 КК України звільнений від відбування покарання з іспитовим строком на 1 рік;
- 15.02.2019 року Котелевським районним судом Полтавської області за ч.2 ст.185 КК України до 1 року обмеження волі, на підставі ч.4 ст.70 КК України частково приєднане невідбуте покарання за вироком від 18.10.2018 Котелевського районного суду Полтавської області, та остаточно призначено покарання у виді 1 року 6 місяців обмеження волі на підставі ст.75 КК України звільнений від відбування покарання з іспитовим строком на 2 роки,

В С Т А Н О В И Л А :
Цим вироком ОСОБА_8 засуджено за ч.2 ст.185 КК України на 1 рік 6 місяців позбавлення волі.

На підставі ч.4 ст.70 КК України шляхом поглинання менш суворого покарання за вироком Котелевського районного суду Полтавської області від 15 лютого 2019 року, більш суворим за даним вироком, визначено ОСОБА_8 покарання у виді 1 року 6 місяців позбавлення волі.

Крім того, цим вироком ОСОБА_8 засуджено за ч.3 ст.185 КК України на 3 роки позбавлення волі.

На підставі ст. 71 КК України до покарання, призначеного за даним вироком, частково приєднано невідбуте покарання за вироком Котелевського районного суду Полтавської області від 15 лютого 2019 року у виді 2 місяців обмеження волі, перерахувавши відповідно до вимог ст. 72 КК України, що складає 1 місяць позбавлення волі і за сукупністю вироків визначити ОСОБА_8 остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки і 1 місяць позбавлення волі.

Стягнуто з ОСОБА_8 на користь держави процесуальні витрати на проведення судових експертиз в сумі 1716 гривень.
По справі вирішено долю речових доказів.
За вироком суду, 30.01.2019 вночі (точний час досудовим та судовим слідством не встановлено), обвинувачений ОСОБА_8 , перебуваючи в стані алкогольного сп`яніння, таємно, умисно, з корисливих мотивів, шляхом вільного доступу, перебуваючи в гостях у ОСОБА_10 в житловому будинку за адресою: АДРЕСА_2 в приміщенні спальної кімнати, вчинив крадіжку мобільного телефону марки «Самсунг» SGH-X210 (IMEI: НОМЕР_1 ) червоного кольору, зимові рукавиці та наручні часи «Casio», що належать останньому, загальна вартість яких, становить 552 гривні 67 копійок, з сім-карткою оператора мобільного зв`язку ПрАТ «Вадафон Україна», вартість якої становить 25 гривень, чим заподіяв потерпілому ОСОБА_10 матеріальних збитків на загальну суму 577 гривень 67 копійок. Викраденим майном ОСОБА_8 розпорядився на власний розсуд.
Крім цього, 06.02.2019 близько 22 години, обвинувачений ОСОБА_8 , перебуваючи в стані алкогольного сп`яніння, знаходячись поблизу кафе «Криничка», що розташоване за адресою: сел. Котельва, вул. Полтавський шлях, 215, Полтавської області, вчинив крадіжку велосипеду дорожнього типу, що належить потерпілому ОСОБА_11 , вартість якого становить 1500 гривень, чим потерпілому ОСОБА_11 завдано матеріальну шкоду на вказану суму. У подальшому ОСОБА_8 з місця вчинення кримінального правопорушення зник, викраденим майном розпорядився на власний розсуд.
Крім цього, 23.03.2019 близько 06 години (точний час досудовим та судовим слідством не встановлено), обвинувачений ОСОБА_8 , таємно, умисно, повторно, шляхом відчинення не замкнених дверей проник до гаража за адресою: АДРЕСА_3 , звідки вчинив крадіжку бензопили марки «Форте» та електрозварювального апарату марки «Сталь» ММА-245, що належать потерпілому ОСОБА_12 , вартістю 1316 гривень 67 копійок, електрозварювального апарату марки «Сталь» ММА-245 вартістю 1215 гривень, чим заподіяв потерпілому ОСОБА_12 матеріальних збитків на загальну суму 2531 гривень 67 копійок. У подальшому ОСОБА_8 з місця вчинення кримінального правопорушення зник, викраденим майном розпорядився на власний розсуд.
У поданій апеляційній скарзі прокурор просить вирок суду відносно ОСОБА_8 змінити у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність.
Зазначає, що судом за ч.2 ст.185 КК України ОСОБА_8 призначено
покарання у виді 1 року 6 місяців позбавлення волі; за ч.4 ст.70 КК України
шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим за вироком
Котелевського районного суду Полтавської області від 15 лютого 2019 року
ОСОБА_8 визначено покарання у виді 1 року 6 місяців позбавлення волі;
за ч.3 ст.185 КК України призначено покарання у виді 3 років позбавлення волі
та в подальшому на підставі ст.71 КК України за сукупністю вироків
призначено остаточне покарання у виді 3 років 1 місяці позбавлення волі, при
цьому всупереч вимог ст.ст.70,72 КК України, п. 25 постанови Пленуму
Верховного Суду України «Про практику призначення судами кримінального
покарання» № 7 від 24 жовтня 2003 року здійснено перерахунок відповідно до
ст.72 КК України покарання у виді обмеження волі за вироком Котелевського
районного суду від 15 лютого 2019 року, яке вже було поглинено за правилами
ч.4 ст.70 КК України.
За наслідками апеляційного розгляду прокурор просить змінити вирок в частині застосування судом ст.72 КК України, виключивши її з описової та резолютивної частини, та вважати ОСОБА_8 засудженим за ч.2, ч.3 ст. 185 КК України з призначенням покарання за ч.2 ст.185 КК України - 1 рік 6 місяців позбавлення волі. Відповідно до ч.4 ст.70 КК України за сукупністю злочинів з урахуванням вироку Котелевського районного суду Полтавської області від 15.02.2019 шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим призначити покарання у виді 1 року 6 місяців позбавлення волі, за ч.3 ст.185 КК України - 3 роки позбавлення волі. На підставі ч.1 ст.71 КК України за сукупністю вироків шляхом часткового приєднання невідбутої частини покарання остаточно призначити покарання у виді 3 років 1 місяця позбавлення волі.
Інші учасники судового провадження вирок суду не оскаржували.
Заслухавши доповідь судді-доповідача; прокурора ОСОБА_6 на підтримку поданої апеляційної скарги, обвинуваченого ОСОБА_13 , та захисника ОСОБА_7 , які заперечували проти поданої апеляційної скарги; перевіривши вирок суду та матеріали кримінального провадження в межах поданої апеляційної скарги, колегія суддів дійшла такого.
Висновки суду першої інстанції про доведеність винуватості ОСОБА_13 у вчиненні злочинів, передбачених ч.2 ст.185 та ч.3 ст.185 КК України, викладені у вироку суду, відповідають фактичним обставинам провадження, правильність правової кваліфікації дій обвинуваченого, вид та розмір призначеного покарання за вчинені злочини, в апеляційній скарзі не оскаржуються, а тому, відповідно до ст. 404 КПК України, апеляційним судом не переглядаються.
Щодо необхідності зміни вироку суду в частині призначення ОСОБА_13 остаточного покарання, виключивши з нього застосування ст.72 КК України, колегія суддів зазначає наступне.
Відповідно до абз.6 п.25 постанови Пленуму Верховного Суду України «Про практику призначення судами кримінального покарання» від 24.10.2013 Коли після постановлення вироку у справі буде встановлено, що засуджений винен ще в кількох злочинах, одні з яких вчинено до, а інші - після постановлення першого вироку, покарання за останнім за часом вироком призначається із застосуванням як ст. 70, так і ст. 71 КК: спочатку - за правилами ч. 1 ст. 70 КК за сукупністю злочинів, вчинених до постановлення першого вироку; після цього - за правилами ч. 4 ст. 70 КК; потім - за сукупністю злочинів, вчинених після постановлення першого вироку; і остаточно - за сукупністю вироків.
Під час апеляційного розгляду встановлено, що ОСОБА_8 засуджений вироком Котелевського районного суду Полтавської області від 15.02.2019 за ч.2 ст. 185 КК України до 1 року 6 місяців обмеження волі та на підставі ст.75 КК України звільнений від відбування покарання з іспитовим строком 2 роки.
Злочини, за які ОСОБА_8 засуджений вироком Котелевського районного суду Полтавської області від 10.07.2019 останній вчинив 30.01.2019 та 06.02.2019 (за ч.2 ст.185 КК України), тобто до постановлення вироку, та 23.03.2019 (за ч.3 ст.185 КК України), тобто після постановлення вироку від 15.02.2019 та в період іспитового строку.
Тому, покарання обвинуваченому ОСОБА_8 суд вірно призначив за правилами ст.ст.70, 71 КК України.
Із змісту оскаржуваного вироку вбачається, що судом за ч.2 ст.185 КК України ОСОБА_8 призначено покарання у виді 1 року 6 місяців позбавлення волі; за ч.4 ст.70 КК України шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим за вироком Котелевського районного суду Полтавської області від 15 лютого 2019 року ОСОБА_8 , визначено покарання у виді 1 року 6 місяців позбавлення волі; за ч.3 ст.185 КК України призначено покарання у виді 3 років позбавлення волі та в подальшому на підставі ст.71 КК України за сукупністю вироків до покарання, призначеного за даним вироком, частково приєднано невідбуте покарання за вироком Котелевського районного суду Полтавської області від 15 лютого 2019 року у виді 2 місяці обмеження волі, перерахувавши відповідно до вимог ст. 72 КК України, що складає 1 місяць позбавлення волі, і за сукупністю вироків визначено ОСОБА_8 остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки і 1 місяць позбавлення волі.
При цьому, судом не було враховано, що покарання за вироком Котелевського районного суду від 15 лютого 2019 року у виді обмеження волі, перераховане у порядку ст.72 КК України та призначене за сукупністю вироків, вже було поглинене за правилами ч.4 ст.70 КК України.
У зв`язку з цим колегія суддів приходить до висновку про необхідність задоволення апеляційної скарги прокурора та виключення з резолютивної частини вироку вказівку на призначення покарання із застосуванням застосування статті 72 КК України.

Керуючись ст. ст. 405, 407 КПК України, колегія суддів,-

У Х В А Л И Л А:
Апеляційну скаргу прокурора Котелевського відділу Миргородської місцевої прокуратури ОСОБА_9 задовольнити.

Вирок Котелевського районного суду Полтавської області 10 липня 2019 року відносно ОСОБА_8 змінити.

Виключити із мотивувальної та резолютивної частини вироку вказівку про застосування статті 72 КК України та вважати ОСОБА_8 засудженим за ч.2 ст.185 КК України на 1 рік 6 місяців позбавлення волі.

На підставі ч.4 ст.70 КК України шляхом поглинання менш суворого покарання за вироком Котелевського районного суду Полтавської області від 15 лютого 2019 року, більш суворим за вироком Котелевського районного суду Полтавської області від 10 липня 2019 року, визначити ОСОБА_8 покарання у виді 1 року 6 місяців позбавлення волі.

Визначити ОСОБА_14 покарання за ч.3 ст.185 КК України у виді 3 років позбавлення волі.

На підставі ст. 71 КК України, за сукупністю вироків, до покарання, призначеного за вироком Котелевського районного суду Полтавської області від 10 липня 2019 року, частково приєднати невідбуте покарання за вироком Котелевського районного суду Полтавської області від 15 лютого 2019 року і за сукупністю вироків визначити ОСОБА_8 остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки і 1 місяць позбавлення волі.

В іншій частині вирок суду залишити без змін.

Касаційна скарга на ухвалу суду може бути подана протягом трьох місяців з дня проголошення судового рішення судом апеляційної інстанції, а засудженим, який тримається під вартою, - той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.

СУДДІ:
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4