Справа № 404/4431/20
Номер провадження 1-кс/404/1370/20
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

12 серпня 2020 року м. Кропивницький

Слідчий суддя Кіровського районного суду міста Кіровограда ОСОБА_1 , при секретарі судового засідання ОСОБА_2 , за участю слідчого ОСОБА_3 , розглянувши матеріали клопотання слідчого СВ Кропивницького ВП ГУНП в Кіровоградській області ОСОБА_3 , погодженого з прокурором Кіровоградської місцевої прокуратури ОСОБА_4 про арешт майна в рамках кримінального провадження №0004191 від 24.06.2020, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 365-2 КК України, -

ВСТАНОВИВ:

Слідчий звернувся до слідчого судді з вище вказаним клопотанням, відповідно до якого просив:

- накласти арешт на нерухоме майно, а саме земельні ділянки які знаходяться на території Павлогірківської сільської ради Бобринецького району Кіровоградської області, що є об`єктом злочинного посягання, на яке спрямоване кримінальне правопорушення, а саме земельні ділянки із кадастровими номерами:

:02:000:5237, :02:000:5227, :02:000:5228, :02:000:5236, :02:000:5243, :02:000:5225, :02:000:5219, :02:000:5240, :02:000:5245, :02:000:5238, :02:000:5218, :02:000:5242, :02:000:5235, :02:000:5226, :02:000:5246, :02:000:5247, :02:000:5248, :02:000:5221, :02:000:5232, :02:000:5222, :02:000:5250, :02:000:5244, :02:000:5230, :02:000:5234, :02:000:5239, :02:000:5241, :02:000:5223, :02:000:5231, :02:000:5220, :02:000:5249, із забороною розпорядження та користування майном, вчинення будь-яких реєстраційних дій в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно та із забороною Головному управлінню Держгеокадастру у Кіровоградській області вчиняти будь-які дії, спрямовані на передання у власність шляхом безоплатної приватизації земельних ділянок громадянами, в тому числі, але не обмежуючись, приймати рішення про надання дозволу на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки, приймати рішення про затвердження проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки та надання її у власність, вчиняти будь-які дії, спрямовані на розпорядження будь-яким іншим способом, зміну цільового призначення, поділ, виділ чи об`єднання, надання в оренду, у тому числі включення до переліку земельних ділянок, право оренди на які підлягає продажу на земельних торгах (аукціоні).

На обґрунтування клопотання зазначено, що у провадженні СВ Кропивницького відділу поліції ГУНП в Кіровоградській області перебуває кримінальне провадження №0004191, відомості про яке внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань 24.06.2020, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 365-2 КК України.

В ході досудового розслідування встановлено, що 14.04.2011 між Бобринецькою районною державною адміністрацією (Орендодавець) та фермерським господарством «Олена-5» (Орендар) укладено два договори оренди землі (далі - Договір оренди) щодо оренди земельної ділянки кадастровий №:02:000:9010 площею 95,43 га та кадастровим №:02:000:9012 площею 65,01 га.

За змістом п.п. 1, 2 Договорів оренди предметом оренди є земельна ділянка для ведення товарного сільськогосподарського виробництва площею 95,43 га та 65.01 га на території Павлогірківської сільської ради Бобринецького району Кіровоградської області (далі - земельні ділянки).

За умовами п. 8 Договорів оренди він укладений строком 10 років. Договір оренди щодо земельної ділянки площею 65,01 га зареєстрований у Відділі Держкомзему у Бобринецькому районі, про що у державному реєстрі земель вчинено запис від 25.05.2011 за номером 00416.

Договір оренди щодо земельної ділянки площею 95,43 га зареєстрований у Відділі Держкомзему у Бобринецькому районі, про що у державному реєстрі земель вчинено запис від 25.05.2011 за номером 00419.

Розпорядженням Голови Бобринецької районної державної адміністрації від 07.11.2012 надано згоду на передачу в суборенду вказаних земельних ділянок Фермерському господарству «АВІЛАН» , що за адресою: АДРЕСА_1 головою якого є ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1

15.11.2012 року між фермерським господарством «Олена-5 (Орендар) та фермерським господарством «Авілан» (Суборендар) укладено договір суборенди землі, за умовами якого Орендар надає, а Суборендар приймає в строкове платне користування земельну ділянку (суборенду) загальною площею 95,43 га. у тому числі 95.43 га ріллі, кадастровий номер земельної ділянки :02:000:9010. цільове призначення - для ведення товарного сільськогосподарського виробництва, яка знаходиться на території Павлогірківської сільської ради Бобринецького району Кіровоградської області.

Того ж дня, 15.11.2012 року між фермерським господарством «Олена-5» (Орендар) та фермерським господарством «Авілан» (Суборендар) укладено договір суборенди землі, за умовами якого Орендар надає, а Суборендар приймає в строкове платне користування земельну ділянку (суборенду) загальною площею 65,01 га, у тому числі 65,01 га ріллі, кадастровий номер земельної ділянки :02:000:9012, цільове призначення - для ведення товарного сільськогосподарського виробництва, яка знаходиться на території Павлогірківської сільської ради Бобринецького району Кіровоградської області.

Відповідно до п. 8 Договорів суборенди їх укладено на строк до 25.05.2021, у межах дії строку оренди.
В жовтні 2017 року ФГ «Олена-5» звертається до Господарського суду Кіровоградської області з позовом до ФГ «Авілан» про розірвання договорів суборенди землі, укладених з фермерським господарством "Авілан" :02:000:9010 та :02:000:9012). Постановою Касаційного господарського суду у складі Верховного суд від 23.05.2018 № 912/3191/17 справу вирішено остаточно, у задоволені позову ФГ «Олена-5» відмовлено повністю.

28.09.2019 Директор ФГ «Олена-5» - ОСОБА_6 подав дві заяви № 694 та № 693. Обидві заяви засвідчені приватним нотаріусом Кропивницького міського нотаріального округу ОСОБА_7 . У вказаних заявах директор ФГ «Олена-5» надає згоду на вилучення обох земельних ділянок учасникам антитерористичної операції.

17.09.2019 в Державному реєстрі речових прав з`явились наступні зміни:
17.09.2019 право оренди на земельну ділянку кадастровий номер :02:000:9010 (номер запису 326732) було припинено на підставі рішення державного реєстратора Петрівської сільської ради Знам`янського району Кіровоградської області ОСОБА_8 , індексний номер рішення: 48724835.

17.09.2019 право суборенди на земельну ділянку кадастровий номер :02:000:9010 (номер запису 25825435) було припинено на підставі рішення державного реєстратора Петрівської сільської ради Знам`янського району Кіровоградської області ОСОБА_8 , індексний номер рішення: 48724694.

Підставою для прийняття вказаних рішень у витягах зазначено: заява, серія та номер: 693, виданий 28.08.2019, видавник: приватний нотаріус ОСОБА_7

17.09.2019 право оренди на земельну ділянку (номер запису 326770) було припинено на підставі рішення державного реєстратора Петрівської сільської ради Знам`янського району Кіровоградської області ОСОБА_8 , індексний номер рішення: 48725108.

17.09.2019 право суборенди на земельну ділянку (номер запису 25825489) було припинено на підставі рішення державного реєстратора Петрівської сільської ради Знам`янського району Кіровоградської області ОСОБА_8 , індексний номер рішення: 48724978.

Підставою для прийняття вказаних рішень у витягах зазначено: заява, серія та номер: 694, виданий 28.08.2019, видавник: приватний нотаріус ОСОБА_7 .

Разом з тим, нотаріальна заяви №№ 693 та 694 не може бути підставою для припинення договорів оренди та суборенди.

16.04.2020 Головне управління Держгеокадастру в Кіровоградській області було поділено земельну ділянку кадастровий номер :02:000:9012 на 33 земельних ділянок:
:02:000:5237, :02:000:5227, :02:000:5228, :02:000:5236, :02:000:5243, :02:000:5225, :02:000:5219, :02:000:5240, :02:000:5245, :02:000:5238, :02:000:5218, :02:000:5242, :02:000:5235. :02:000:5226, :02:000:5246, :02:000:5247, :02:000:5248, :02:000:5229, :02:000:5221, :02:000:5232, :02:000:5222, :02:000:5250, :02:000:5244, :02:000:5230, :02:000:5234, :02:000:5239, :02:000:5233, :02:000:5241, :02:000:5223, :02:000:5224, :02:000:5231, :02:000:5220, :02:000:5249, 05.05.2020 Головне управління Держгеокадастру в Кіровоградській області було поділено земельну ділянку кадастровий номер :02:000:9010 на 48 земельних: :02:000:5296; :02:000:5293; :02:000:5290; :02:000:5287; :02:000:5284; :02:000:5281; :02:000:5278; :02:000:5275; :02:000:5272; :02:000:5269; :02:000:5266; :02:000:5263; :02:000:5260; :02:000:5257; :02:000:5254; :02:000:5251. :02:000:5298; :02:000:5295; :02:000:5292; :02:000:5289; :02:000:5286; :02:000:5283; :02:000:5280; :02:000:5277; :02:000:5274; :02:000:5271; :02:000:5268; :02:000:5265; :02:000:5262; :02:000:5259; :02:000:5256; :02:000:5253; :02:000:5297; :02:000:5294; :02:000:5291; :02:000:5288; :02:000:5285; :02:000:5282; :02:000:5279; :02:000:5276; :02:000:5273; :02:000:5270; :02:000:5267; :02:000:5264; :02:000:5261; :02:000:5258; :02:000:5256; :02:000:5252; Відповідно до ч. 6 ст.79-1 Земельного кодексу України, формування земельних ділянок шляхом поділу та об`єднання раніше сформованих земельних ділянок, які перебувають у власності або користуванні, без зміни їх цільового призначення здійснюються за технічною документацією із землеустрою щодо поділу та об`єднання земельних ділянок.

Відтак, поділ земельної ділянки передбачає дотримання відповідної процедури, яка полягає, зокрема, у формуванні технічної документації із землеустрою.

Складовим документом технічної документації щодо поділу земельної ділянки є нотаріально посвідчена згода користувачів земельної ділянки (у разі перебування земельної ділянки в заставі, користуванні).

Проте, в порушення приписів технічна документація із землеустрою щодо поділу та об`єднання земельних ділянок не погоджувалась із ФГ «АВІЛАН» , як землекористувачем.

ФГ «АВІЛАН» є землекористувачем, оскільки укладені договори оренди та суборенди є чинними.
Лист від 09.06.2020 № 01-21/03/1, в якому представник Бобринецької районної державної адміністрації Кіровоградської області зазначає, що у них, як у сторони договорів оренди відсутня інформація про їх розірвання або припинення.

Разом з цим, лист від 18.06.2020 №29-11-0.63-6199/2-20, в якому Головне управління Держгеокадастру у Кіровоградській області повідомляє, що жодних рішень, додаткових угод щодо розірвання договорів оренди земельних ділянок не приймалось.

Також встановлено, що ФГ «АВІЛАН» в особі голови ОСОБА_5 , в травні 2020 року засіяли та протягом осені 2019 по квітень 2020 року обробляли земельні ділянки, які перебувають в суборенді ФГ «АВІЛАН», а саме: земельну ділянку з кадастровим номером :02:000:9010 загальною площею 95.4306 га. оброблено та в подальшому засіяно соняшником, земельну ділянку з кадастровим номером :02:000:9012 загальною площею 65.0067 га. оброблено. При цьому, за умовами договорів суборенди земельних ділянок плата за користування ними здійснювалась шляхом внесення плати через установу банку на відповідний рахунок сільської ради за місцем розташування земельних ділянок, а тому ФГ «АВІЛАН» здійснювало відповідні платежі за умовами договору, що підтверджується наданими платіжними дорученнями.

Потерпілі у кримінальному провадженні вважають, що невстановлені особи, за наведених обставин у клопотанні, будуть вчиняти незаконні дії з вищевказаними земельними ділянками, які на законних підставах знаходяться у їх користуванні та належним фермерському господарству майном у тому числі, із сільськогосподарською продукцією.

Враховуючи вищевикладене, з метою не допущення вчинення протиправних дій, необхідно накласти арешт на земельні ділянки площею 95,43 га та 65.01 га, які знаходяться на території Павлогірківської сільської ради Бобринецького району Кіровоградської області, що належить державі в особі Бобринецької районної державної адміністрації (, адреса Кіровоградська область, м. Бобринець, вул. Орджонікідзе, 80) із забороною розпорядження та користування майном, вчинення будь-яких реєстраційних дій в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно та із забороною Головному управлінню Держгеокадастру у Кіровоградській області вчиняти будь-які дії, спрямовані на передання у власність шляхом безоплатної приватизації земельних ділянок громадянами, в тому числі, але не обмежуючись, приймати рішення про надання дозволу на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки, приймати рішення про затвердження проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки та надання її у власність, вчиняти будь-які дії, спрямовані на розпорядження будь-яким іншим способом, зміну цільового призначення, поділ, виділ чи об`єднання, надання в оренду, у тому числі включення до переліку земельних ділянок, право оренди на які підлягає продажу на земельних торгах (аукціоні).

Відповідно до Ухвали слідчого судді Кіровського районного суду міста Кіровограда. від 28.07.2020 по справі №404/4431/20 було накладено арешт на нерухоме майно. Ухвала направлена на виконання але державний реєстратор не може виконати ухвалу в повному обсязі оскільки під час її виконання невстановлені особи продовжуючи свій злочиний намір направлений на незаконне заволодіння майном продовжили перереєстрацію земельних ділянок в наслідок чого змінились власники нерухомого майна а саме земельних ділянок із такими кадастровими номерами, як: :02:000:5237, :02:000:5227, :02:000:5228, :02:000:5236, :02:000:5243, :02:000:5225, :02:000:5219, :02:000:5240, :02:000:5245, :02:000:5238, :02:000:5218, :02:000:5242, :02:000:5235, :02:000:5226, :02:000:5246, :02:000:5247, :02:000:5248, :02:000:5221, :02:000:5232, :02:000:5222, :02:000:5250, :02:000:5244, :02:000:5230, :02:000:5234, :02:000:5239, :02:000:5241, :02:000:5223, :02:000:5231, :02:000:5220, :02:000:5249,

Слідчий в судовому засіданні вимоги клопотання підтримав та просив його задовольнити посилаючись на обставини викладені в ньому. Окремо вказав, що 28.07.2020 року було задоволено аналогічне клопотання, проте накласти арешт на вказані ділянки не надалось можливим, оскільки частину з них вже перереєстрували.

Заслухавши пояснення слідчого, дослідивши матеріали клопотання, слідчий суддя прийшов до наступних висновків.

З матеріалів клопотання встановлено, що у провадженні СВ Кропивницького відділу поліції ГУНП в Кіровоградській області перебуває кримінальне провадження №0004191, відомості про яке внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань 24.06.2020, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 365-2 КК України за заявою ФГ «АВІЛАН» про те, що державний реєстратор ОСОБА_8 перебуваючи в м. Кропивницький, зловживаючи своїми повноваження, припинила право суборенди на земельні ділянки, що розташовані на території Бобринецького району Кіровоградської області.

Згідно з ч. 2 ст. 132 КПК України, клопотання про застосування заходів забезпечення кримінального провадження на підставі ухвали слідчого судді подається до місцевого суду в межах територіальної юрисдикції якого знаходиться (зареєстрований) орган досудового розслідування як юридична особа.

Всупереч ч. 5 ст. 132 КПК України, слідчий не подав доказів на підтвердження того, що місце вчинення можливого злочину за територіальною ознакою належить до його повноважень.

Згідно до ч.ч. 1-2 ст. 218 КПК України, досудове розслідування здійснюється слідчим того органу досудового розслідування, під юрисдикцією якого знаходиться місце вчинення кримінального правопорушення. Якщо слідчому із заяви, повідомлення або інших джерел стало відомо про обставини, які можуть свідчити про кримінальне правопорушення, розслідування якого не віднесене до його компетенції, він проводить розслідування доти, доки прокурор не визначить іншу підслідність. Якщо місце вчинення кримінального правопорушення невідоме або його вчинено за межами України, місце проведення досудового розслідування визначає відповідний прокурор з урахуванням місця виявлення ознак кримінального правопорушення, місця перебування підозрюваного чи більшості свідків, місця закінчення кримінального правопорушення або настання його наслідків тощо.

Проведення досудового розслідування слідчим Кропивницького відділу поліції Головного управління Національної поліції України в Кіровоградській області не відповідає чіткому розумінню КПК України. Слідчий звернувся до слідчого судді з клопотанням без постанови прокурора відповідного рівня, про визначення місця проведення досудового розслідування. Це суперечить національному законодавству і вимогам міжнародних стандартів щодо якості проведення досудового розслідування, передбачених ст. 5-6 Європейської Конвенції, щодо дотримання принципу юридичної визначеності.

Контроль за дотриманням прав учасників кримінального провадження, можна забезпечувати після винесення прокурором відповідного рівня постанови про визначення місця проведення досудового розслідування. Слідчий, який звернувся з цим клопотанням не надав доказів про дотримання територіальної підслідності.

Згідно з ст. 3 КПК України, керівник органу прокуратури - Генеральний прокурор України, керівник регіональної прокуратури, керівник місцевої прокуратури та їх перші заступники і заступники, які діють у межах своїх повноважень. Відповідно ч. 5 ст. 36 КПК України, Генеральний прокурор України, керівник регіональної прокуратури, їх перші заступники та заступники своєю вмотивованою постановою мають право доручити здійснення досудового розслідування будь-якого кримінального правопорушення іншому органу досудового розслідування, у тому числі слідчому підрозділу вищого рівня в межах одного органу, у разі неефективного досудового розслідування.

При вирішенні вимог слідчого, до матеріалів клопотання не долучено доказів, документів про неефективність проведення досудового розслідування слідчими ВП Бобринецького та Знамянського районів, або постанови керівника відповідного рівня прокуратури про зміну чи визначення територіальної чи предметної підслідності проведення досудового розслідування у цьому кримінальному провадженні.

Статтею 19 Конституції України передбачено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відповідно п. 18 ч. 1 ст. 3 КПК України, слідчий суддя - суддя суду першої інстанції, до повноважень якого належить здійснення у порядку, передбаченому цим Кодексом, судового контролю за дотриманням прав, свобод та інтересів осіб у кримінальному провадженні.

Слідчий не надав доказів законності проведення ним досудового розслідування у цьому провадженні. Без підтвердження правосуб`єктності слідчого, передчасним стане і задоволення вимог слідчого у поданому ним клопотанні.

Зазначене твердження узгоджуються з правовою позицією, що висловлено в листі Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ від 20.09.2016 року, адресованого заступнику Генерального Прокурора України про те, що згідно з ч. 1 ст. 9 КПК України, під час кримінального провадження суд, слідчий суддя, прокурор, керівник органу досудового розслідування, слідчий, інші службові особи органів державної влади зобов`язані неухильно додержуватися вимог Конституції України, КПК, міжнародних договорів, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України, вимог інших актів законодавства.

Положеннями ст. 216 КПК України визначено підслідність органів досудового розслідування. Таким чином, законодавче розмежування підслідності між різними органами досудового розслідування визначає розподіл наданих кримінальним процесуальним законом повноважень таким органам.

З огляду на це варто зазначити, що відповідно до положень п. 2 ч. 3 ст. 87 КПК України недопустимими визнаються докази, що були отримані після початку кримінального провадження шляхом реалізації органами досудового розслідування чи прокуратури своїх повноважень, не передбачених цим Кодексом, для забезпечення досудового розслідування кримінальних правопорушень. Водночас питання допустимості тих чи інших доказів вирішується під час судового розгляду судом, який здійснює розгляд кримінального провадження.

Крім того, необхідно зазначити, що відповідно до ч. 2 ст. 132 КПК України клопотання про застосування заходів забезпечення кримінального провадження на підставі ухвали слідчого судді подається до місцевого суду, в межах територіальної юрисдикції якого знаходиться орган досудового розслідування.

Таким чином, зважаючи на те, що норми, які регламентують можливість звернення із клопотання про арешт майна кореспондуються із нормами, які передбачають право особи на звернення із клопотанням про скасування арешту, тому і звернення із таким клопотанням має відбуватися із дотриманням підсудності - тобто до місцевого суду, в межах територіальної юрисдикції якого знаходиться орган досудового розслідування.

Зі змісту клопотання та досліджених матеріалів вбачається, що державний реєстратор ОСОБА_8 є реєстратором Петрівської сільської ради Знам`янського району Кіровоградської області. Посилання слідчого, що вказаним реєстратором було проведено реєстраційні дії на території м. Кропивницького та району не знайшли свого підтвердження під час розгляду клопотання.

Земельні ділянки щодо незаконного переоформлення яких внесено відомості до ЄРДР розташовані на території Павлогірківської сільської ради Бобринецького району Кіровоградської області.

Відтак, жодної прив`язки до м. Кропивницького в розумінні ст. 218 КПК України матеріали клопотання не містять.

На посилання слідчого, що арешт майна на вказані земельні ділянки вже було накладено ухвалою слідчого судді Кіровського районного суду міста Кіровограда, слідчий суддя вважає за необхідне зауважити, що на той момент слідчий суддя виходив з наданого обсягу доказів досудовим слідством, обсяг був обмежений через незначний проміжок після початку досудового розслідування кримінального провадження, тому виходив із змісту ч. 2 ст. 218 КПК України та твердженням слідства, що злочин вчинено на території міста Кропивницького. Проте, за плином значного проміжку часу слідчому судді при звернення з новими клопотаннями не було надано підтверджуючих цьому доказів або не вирішено процедурно підслідність.

З наведених підстав клопотання слідчого задоволенню не підлягає.

Керуючись ст.ст. 206, 233 - 236, 309, 369-372, 376, 532 КПК України, -

ПОСТАНОВИВ:

У задоволенні клопотання слідчого СВ Кропивницького ВП ГУНП в Кіровоградській області ОСОБА_9 , погодженого з прокурором Кіровоградської місцевої прокуратури ОСОБА_4 про арешт майна в рамках кримінального провадження №0004191 від 24.06.2020, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 365-2 КК України - відмовити.

Ухвала може бути оскаржена безпосередньо до Кропивницького апеляційного суду протягом 5 днів з дня її оголошення. Ухвала набирає законної сили після закінчення строку на подачу апеляційної скарги за відсутності такої скарги, а при оскарженні ухвали - після постановлення ухвали апеляційним судом при відхиленні апеляції.

Слідчий суддя Кіровського

районного суду

м.Кіровограда ОСОБА_1