ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
__________________________________________________________________
Справа №621/802/17 Головуючий 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження №11-кп/818/1125/20 Доповідач: ОСОБА_2
Категорія: ч.3 ст.185., ч.2 ст.262, ч.1 ст.263, ст.257, ч.4 ст.187 КК України
УХВАЛА
Іменем України

22 вересня 2020 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Харківського апеляційного суду в складі:

головуючого - ОСОБА_2 ,

суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі - ОСОБА_5 ,

за участю прокурора - ОСОБА_6 ,

захисників - ОСОБА_7 , ОСОБА_8 , ОСОБА_9 ,

обвинувачених - ОСОБА_10 , ОСОБА_11 , ОСОБА_12 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні суду м. Харкова кримінальне провадження за апеляційними скаргами прокурора, обвинувачених, захисників та потерпілого на вирок Зміївського районного суду Харківської області від 21.03.2018 стосовно ОСОБА_10 , ОСОБА_11 та ОСОБА_13 ,-

ВСТАНОВИЛА:
Вказаним вироком:

ОСОБА_10 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженець в с. Таранівка Зміївського району Харківської області, громадянин України, має середньо-спеціальну освіту, одружений, не працює, зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 , фактично проживаючий за адресою: АДРЕСА_2 , раніше не судимий,
засуджений за:
- ч. 3 ст. 185 КК України до 5 років позбавлення волі;
- ч. 3 ст. 187 КК України до 11 років позбавлення волі з конфіскацією всього належного йому майна;
- ч. 2 ст. 262 КК України до 6 років позбавлення волі;
- ч. 1 ст. 263 КК України до 6 років позбавлення волі;
Відповідно до ст. 70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворих покарань більш суворим, призначено остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 11 років, з конфіскацією всього належного йому майна.
В частині обвинувачення за ст. 257 КК України визнано невинуватим та виправдано.
ОСОБА_11 , ІНФОРМАЦІЯ_2 в с. Таранівка Зміївського району Харківської області, громадянин України, має середню освіту, не одружений, не працюючий, проживаючий за адресою: АДРЕСА_3 , не судимий відповідно до ст.89 КК України,
засуджений за:
- ч. 3 ст. 185 КК України до 5 років позбавлення волі;
- ч. 3 ст. 187 КК України до 11 років позбавлення волі з конфіскацією всього належного йому майна;
- ч. 2 ст. 262 КК України до 6 років позбавлення волі;
- ч. 1 ст. 263 КК України до 6 років позбавлення волі;
Відповідно до ст.70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворих покарань більш суворим, призначено остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 11 років, з конфіскацією всього належного йому майна.
В частині обвинувачення за ст. 257 КК України визнано невинуватим та виправдано.
ОСОБА_13 , ІНФОРМАЦІЯ_3 в с. Таранівка Зміївського району Харківської області, громадянин України, проживаючий за адресою: АДРЕСА_3 , має середню освіту, не одружений, не працює, раніше не судимий,
засуджений за ч. 3 ст. 187 КК України до 10 років позбавлення волі з конфіскацією всього належного йому майна.
В частині обвинувачення за ст.257 КК України визнано невинуватим та виправдано.
Цим же рішенням суду розв`язаний цивільний позов та вирішена доля речових доказів та процесуальних витрат.

Згідно вироку, ОСОБА_11 та ОСОБА_10 за попередньою змовою групою осіб 07.12.2015 близько 23год. 00хв. прибули до домоволодіння АДРЕСА_4 , де через хвіртка увійшли на територію подвір`я. В подальшому ОСОБА_10 , використовуючи лом, який він заздалегідь приготував та мав при собі, віджав вхідні двері даного житлового будинку, та зайшов із ОСОБА_11 в приміщення будинку. Знаходячись в будинку АДРЕСА_4 ОСОБА_11 та ОСОБА_10 таємно викрали належне ОСОБА_14 та ОСОБА_15 майно, а саме: грошові кошти в розмірі 277 доларів США, які відповідно до курсу НБУ станом на 07.12.2015 складали 6550грн 67коп; ланцюжок із золота 375 проби, масою 37г, вартістю 11030грн.; хрестик із золота 585 проби, масою 17г., вартістю 7906грн 02коп; браслет із золота 375 проби, масою 6г, вартістю 1788грн 66коп; ланцюжок із золота 375 проби, масою 12 г, вартістю 3577грн. 32коп; кільце із золота 585 проби, масою 1,5г, вартістю 697грн 59коп; підвіску у вигляді літери "Ю" із золота 585 проби, масою 1г, вартістю 465грн 06коп; підвіску у вигляді літери "А" із золота 585 проби, масою 1г, вартістю 465грн 06коп; підвіску у вигляді ладанки із золота 585 проби, масою 1г, вартістю 465грн 06коп; підвіску у вигляді ладанки із золота 585 проби, масою 1г, вартістю 465грн 06коп; хрестик із золота 585 проби, масою 1г, вартістю 465грн 06коп; хрестик із золота 585 проби, масою г, вартістю 465грн 06коп; хрестик із золота 585 проби, масою 1г, вартістю 465грн 06коп; хрестик із золота 585 проби, масою 1г., вартістю 465грн 06копійок; ланцюжок із золота 585 проби, масою 4 г, вартістю 1860грн 24коп; браслет із золота 585 проби, масою 4 г, вартістю 1860грн 24коп; лом золота 585 проби, масою 4г, вартістю 1860грн 24коп; сережки із золота 585 проби, масою 1,5 г, вартістю 697грн 59коп; кільце із золота 585 проби, масою 2 г, вартістю 930грн 12коп; кільце із золота 585 проби, масою 2 г, вартістю 930грн 12коп, після чого, ОСОБА_11 разом із ОСОБА_10 покинули житловий будинок, та знаходячись на подвір`ї домоволодіння АДРЕСА_4 , виявивши автомобіль "MAZDA XEDOS 6", реєстраційний номер НОМЕР_1 , який належить ОСОБА_15 , та яким користується ОСОБА_14 , продовжуючи свої протиправні дії, розбили скло з боку водія, і проникли до салону вказаного автомобіля, звідки таємно викрали відео-реєстратор, який належить ОСОБА_14 , чим потерпілим ОСОБА_14 та ОСОБА_15 завдали матеріальну шкоду на загальну суму 43409грн. 36коп.
Також, 07.12.2015 близько 23год. 00хв. ОСОБА_11 та ОСОБА_10 , перебуваючи в будинку АДРЕСА_4 , реалізуючи спільний злочинний умисел, направлений на викрадення будь-якого майна, що знаходилось у вказаному будинку, таємно викрали мисливський карабін моделі "Сайга МК", калібром 7,62мм, із заводським номером та серією " НОМЕР_2 ", який є нарізною вогнепальною зброєю, та п`ять упаковок патронів калібром 7,62мм до нього є боєприпасами мисливськими проміжними патронами калібром 7,62мм. (7,62Х39), після чого покинули місце вчинення злочину, чим потерпілому ОСОБА_14 завдали матеріальну шкоду на суму 7370грн. 00коп.
Крім того, 07.12.2015 ОСОБА_11 за попередньою змовою в групі з ОСОБА_10 викравши мисливський карабін моделі "Сайга-МК", який є нарізною вогнепальною зброєю, та п`ять упаковок патронів калібром 7,6мм до нього, які є боєприпасами мисливськими проміжними патронами калібром 7,62мм (7,62Х39), з домоволодіння ОСОБА_14 за адресою: АДРЕСА_4 , продовжуючи свої протиправні дії, перемістили та почали незаконно, без передбаченого законом дозволу зберігати зазначений карабін та патрони за адресою проживання ОСОБА_11 в буд. АДРЕСА_3 , та в гаражі розташованому поблизу вул. Білютіна в с. Таранівка Зміївського району Харківської області, яким користується ОСОБА_10 у період часу з 07.12.2015 по серпень 2016, періодично передаючи карабін моделі "Сайга-МК", із заводським номером та серією " НОМЕР_2 " та патрони калібром 7,62мм. один одному.
Вказану зброю ОСОБА_10 та ОСОБА_11 зберігали до 07.11.2016, коли під час проведення огляду домоволодіння по АДРЕСА_5 співробітниками поліції було виявлено та вилучено мисливський карабін моделі "Сайга-МК" калібру 7,62мм, із заводським номером та серією " НОМЕР_2 ", який відповідно до висновку судово-балістичної експертизи № 443 від 06.02.2017 є вогнепальною зброєю.
Крім того, ОСОБА_10 , ОСОБА_11 , ОСОБА_13 , за попередньою змовою групою осіб, діючи спільно та узгоджено вчинили напад з метою заволодіння чужим майном, поєднаний із погрозою застосування насильства небезпечного для життя чи здоров"я особи, яка зазнала нападу, поєднаний із проникненням у житло.
Зокрема, 06.11.2016 близько 22год. 00хв. ОСОБА_10 , взявши мисливський карабін "Сайга-МК", калібром 7,62мм, із заводським номером та серією " НОМЕР_2 ", на автомобілі "Москвич 2715", реєстраційний номер НОМЕР_3 , прибув за місцем проживання ОСОБА_11 та ОСОБА_13 в буд. АДРЕСА_3 . Після цього, ОСОБА_11 , ОСОБА_10 та ОСОБА_13 на зазначеному автомобілі під керуванням ОСОБА_10 прибули до спортивного стадіону в с. Таранівка Зміївського району Харківської області, де, взявши мисливський карабін моделі "Сайга МК", калібром 7,62мм, із заводським номером та серією " НОМЕР_2 ", залишили автомобіль для того, щоб не викликати зайвого шуму і не викрити своєї присутності, та направилися до домоволодіння ОСОБА_16 і ОСОБА_17
ОСОБА_10 та ОСОБА_11 надягли заздалегідь придбані та підготовлені ОСОБА_10 для вчинення розбійного нападу маски, що приховують зовнішність, та рукавички, щоб не залишити слідів, близько 00год. 30хв. 07.11.2016 ОСОБА_10 , ОСОБА_11 і ОСОБА_13 підійшли до домоволодіння АДРЕСА_3 , через хвіртку зайшли на територію домоволодіння, де ОСОБА_10 , виставивши скло вікна веранди, проник в приміщення будинку. Знаходячись в будинку, ОСОБА_10 відкрив запірний пристрій вхідних дверей, після чого ОСОБА_11 , тримаючи при собі мисливський карабін моделі "Сайга МК", калібром 7,62мм, із заводським номером та серією " НОМЕР_2 ", зайшов в середину будинку, а ОСОБА_13 залишився на території домоволодіння з метою попередження ОСОБА_10 та ОСОБА_11 у разі, якщо їхні протиправні дії будуть помічені сторонніми особами.
В цей час, в будинку АДРЕСА_3 знаходилися ОСОБА_16 та ОСОБА_17 . Потерпілий ОСОБА_16 перебував у спальній кімнаті будинку та побачивши, що до його помешкання потрапили сторонні особи із зброєю в руках, вчинив активний опір ОСОБА_10 і ОСОБА_11 . З метою подолання опору потерпілого ОСОБА_10 та ОСОБА_11 , діючи умисно, нанесли потерпілому ОСОБА_18 декілька ударів в область голови, рук та тулуба, від чого останній впав на коліна на підлогу. Під час нанесення ударів, ОСОБА_10 та ОСОБА_11 вимагали від потерпілого ОСОБА_18 передати їм грошові кошти, що належать потерпілому, а у разі невиконання їх вимоги погрожували вбити ОСОБА_16 та ОСОБА_17 , тобто погрожували застосуванням насильства, небезпечного для життя та здоров`я осіб, що зазнали нападу. Своїми спільними умисними діями ОСОБА_10 та ОСОБА_11 спричинили потерпілому ОСОБА_16 легкі тілесні ушкодження у вигляді крововиливів на обличчі, травматичного набряку м`яких тканин в поясничній ділянці справа. Крім того, з метою подолання опору ОСОБА_16 . ОСОБА_11 , вчинив декілька пострілів із карабіну моделі "Сайга-МК", калібром 7,62мм., із заводським номером та серією " НОМЕР_2 ", однак випадково поцілив в ногу ОСОБА_10 .
Також, ОСОБА_10 та ОСОБА_11 подолали волю потерпілої ОСОБА_17 до можливого опору, демонструючи потерпілій наявну у них вогнепальну зброю карабін моделі "Сайга-МК", калібром 7,62мм, із заводським номером та серією " НОМЕР_2 ", та погрожуючи вбити ОСОБА_17 . Подолавши таким чином опір ОСОБА_16 та попередивши можливий опір з боку ОСОБА_17 , ОСОБА_10 та ОСОБА_11 почали вимагати у потерпілого передати їм грошові кошти, які в нього є, відчуваючи фізичний біль, бажаючи залишитися живим, побоючись за життя ОСОБА_17 , ОСОБА_16 , вимушений був повідомити ОСОБА_11 та ОСОБА_10 про те, що він зберігає свої грошові кошти в погребі, який розташований на території домоволодіння АДРЕСА_3 . Після чого ОСОБА_11 , продовжуючи реалізацію зазначеного умислу групи, спрямованого на заволодіння чужим майном, погрожуючи ОСОБА_16 застосуванням вогнепальної зброї у разі спроби втекти, або не передати грошові кошти, відвів потерпілого до погребу, де останній передав ОСОБА_11 грошові кошти в розмірі 13000грн. Крім того, під час вчинення розбійного нападу, ОСОБА_10 , ОСОБА_11 та ОСОБА_13 заволоділи майном ОСОБА_16 : каністрою, вартістю 360грн.; 20 літрами бензину марки А 92, вартістю 430грн. 00коп. Після спільного вчинення злочину ОСОБА_10 , ОСОБА_11 , ОСОБА_13 покинули територію домоволодіння АДРЕСА_3 .
Отримані внаслідок злочинних дій грошові кошти та майно вони обернули на свою користь, чим спричинили потерпілому ОСОБА_16 матеріальну шкоду на загальну суму 13760грн. 00коп.
За обвинувальним актом, ОСОБА_10 , ОСОБА_11 , ОСОБА_13 обвинувачуються у тому, що у серпні 2016, ОСОБА_10 став організатором і учасником озброєної організованої групи (банди), до складу якої окрім ОСОБА_10 увійшли ОСОБА_11 та ОСОБА_13 .
07.11.2016 ОСОБА_11 у складі банди із ОСОБА_10 та ОСОБА_13 було вчинено розбійний напад на ОСОБА_16 та ОСОБА_17 , під час якого з метою подолання опору потерпілих було застосовано карабін моделі "Сайга-МК", із заводським номером та серією " НОМЕР_2 ". Після розбійного нападу ОСОБА_11 переніс та сховав карабін на території сусіднього домоволодіння АДРЕСА_3 .
В серпні 2016р., ОСОБА_10 , перебуваючи в с. Таранівка Зміївського району Харківської області, будучи у скрутному, на його думку, матеріальному становищі, вважаючи, що він не може законно отримати грошові кошти у достатній для нього кількості, та іншого шляху, ніж злочинний для поліпшення його матеріального становища не існує, діючи умисно, з корисливих спонукань, переслідуючи мету збагачення злочинним шляхом, вирішив скоїти розбійні напади на громадян, які мешкають на території Харківської області. Розуміючи переваги вчинення злочинів проти власності озброєною організованою групою, що проявляються у наявності: постійних міцних внутрішніх зв`язків між учасниками; загальних правил поведінки; організатора; зброї; чіткого визначення ролей кожного учасника; високого рівня узгодженості дій; єдиного плану з чітким розподілом функцій, які доведено до відома усіх учасників, ОСОБА_10 прийняв остаточне усвідомлене рішення створити та очолити озброєну організовану групу (банду), діяльність якої спрямована на здійснення нападів на окремих громадян з метою заволодіння їх майном, до складу якої вирішив залучити ОСОБА_11 та ОСОБА_13 ,з якими він був тривалий час знайомим та перебував у дружніх стосунках, а з ОСОБА_11 раніше спільно вчинив злочин проти власності.
При цьому ОСОБА_10 знав про скрутне матеріальне становище ОСОБА_11 та ОСОБА_13 , усвідомлював, що вони за своїми особистими якостями здатні до скоєння злочинів проти власності, у тому числі шляхом розбійних нападів. Для подолання можливого опору потерпілих під час вчинення розбійних нападів ОСОБА_10 вирішив використовувати вогнепальну зброю карабін моделі "Сайга-МК", із заводським номером та серією " НОМЕР_2 ", який є нарізною вогнепальною зброєю, та боєприпаси до карабіну патрони калібром 7,62мм. Вказані мисливський карабін та патрони у кількості п`ять упаковок (по 20 одиниць патронів в упаковці), які 07.12.2015 були викрадені ОСОБА_11 спільно із ОСОБА_10 у ОСОБА_14 із домоволодіння АДРЕСА_4 .
Реалізуючи зазначений умисел, ОСОБА_10 , близько серпня 2016, знаходячись в буд. АДРЕСА_3 , запропонував ОСОБА_11 та ОСОБА_13 спільно, на постійній основі вчиняти озброєні розбійні напади на громадян, які мешкають на території Харківської області та мають значні суми грошових коштів; повідомив, про те, що під час розбійних нападів вони будуть застосовувати наявну у них вогнепальну зброю карабін моделі "Сайга-МК", із заводським номером та серією " НОМЕР_2 ", боєприпаси до неї; деталі розробленого ним плану та порядок дій кожного з них, фактично взявши на себе роль організатора, керівника та координатора злочинних дій усіх учасників банди.
ОСОБА_11 та ОСОБА_19 , які усвідомлювали, що даючи згоду на участь у створеній ОСОБА_10 озброєній банді, об`єднуються між собою для поєднання зусиль, спрямованих на досягнення єдиного злочинного результату здійснення озброєних нападів на окремих громадян з метою заволодіння їх майном, прийняли пропозицію останнього, та дали свою згоду на вступ до банди та участь у ній та вчинюваних нею злочинах.
Відповідно до розробленого ОСОБА_10 єдиного злочинного плану озброєної організованої групи (банди), що передбачав ретельну підготовку до злочину, він при отриманні інформації щодо заможного матеріального становища громадян повинен був вивчити їх розпорядок дня з метою визначення сприятливого часу для скоєння бандою розбійного нападу, ознайомитися з місцевістю для розстановки учасників банди таким чином, щоб їхні спільні дії під час вчинення злочину не були помічені сторонніми особами, а учасники банди не були викриті та затримані.
З метою безпечного погодження плану злочинних дій та координації функцій учасників озброєної організованої групи, своєчасного готування бандою нападів на громадян, ОСОБА_11 , ОСОБА_10 та ОСОБА_13 збиралися за місцем проживання братів ОСОБА_20 у будинку АДРЕСА_3 . Задля надання мобільності діяльності озброєної організованої групи, забезпечення доставки та безпечного відходу з місця вчинення злочину учасниками банди було вирішено використовувати автомобіль марки "Москвич 2715", реєстраційний номер НОМЕР_3 , яким користувався ОСОБА_10 .
Отже, з метою здійснення нападів на окремих громадян, що потребують ретельної довготривалої підготовки, ОСОБА_10 створив озброєну організовану групу банду, до складу якої увійшли окрім самого ОСОБА_10 , також ОСОБА_11 та ОСОБА_13 , ОСОБА_10 , будучи організатором та активним учасником створеної ним банди, поклав на себе та виконував наступні обов`язки: особисто підшукав учасників банди, залучивши до вказаних злочинних дій ОСОБА_11 та ОСОБА_13 ; планував, організовував, спрямовував та координував діяльність учасників банди на реалізацію єдиного злочинного плану, вживав заходи щодо усунення всіляких перешкод, які можуть виникнути на шляху до злочинного результату; розподіляв між учасниками банди функції кожного з них відповідно до заздалегідь розробленого і узгодженого плану; готував вчинення кримінальних правопорушень учасниками банди із застосуванням вогнепальної зброї мисливського карабіну "Сайга-МК", із заводським номером та серією "Л08132299", та планував безпосередньо брати участь у їх скоєнні; підшукував об`єкти для скоєння розбійних нападів громадян, які з високою ймовірністю мають значні суми грошових коштів, для вчинення на них розбійних нападів; вживав заходів для забезпечення учасників банди предметами, засобами пристроями, необхідними для вчинення злочинів, а саме для вчинення злочину підготував газовий балончик, маски - «балаклави» для приховування зовнішності під час скоєння розбійного нападу, а також рукавичками для запобігання залишенню слідів на місці скоєння злочину; надав автомобіль марки "Москвич 2715", реєстраційний номер НОМЕР_3 , для доставки ОСОБА_11 та ОСОБА_13 до місяця вчинення злочину, та його залишення після вчинення злочину; отримував частку від матеріальних цінностей, набутих внаслідок вчинення злочинів.
ОСОБА_11 , як активний учасник банди, будучи обізнаним про єдиний злочинний план, ролі кожного із учасників, наявність в їх розпорядженні вогнепальної зброї, виконував наступні обов`язки: приймав участь в обговоренні злочинного плану та розподілу ролей учасників банди; брав безпосередню активну участь в здійсненні бандою злочинів, приховуванні їх слідів; надав приміщення для безпечного розроблення злочинного плану, обговорення його із іншими учасниками банди; отримував частку від матеріальних цінностей, набутих внаслідок вчинення злочинів.
ОСОБА_13 , як активний учасник банди, будучи обізнаним про єдиний злочинний план та ролі кожного із учасників, наявність в їх розпорядженні вогнепальної зброї, виконував наступні обов`язки: приймав участь в обговоренні злочинного плану та розподілу ролей учасників банди; брав безпосередню активну участь в здійсненні бандою злочинів, приховуванні їх слідів; надав приміщення для безпечного розроблення злочинного плану, обговорення його із іншими учасниками банди; отримував частку від матеріальних цінностей, набутих внаслідок вчинення злочинів.
Реалізуючи зазначені корисливі наміри, 07.11.2016 ОСОБА_11 , ОСОБА_10 та ОСОБА_13 , будучи членами банди, скоїли особливо тяжкий злочин відповідно до ст. 12 КК України, а саме розбійний напад на ОСОБА_16 та ОСОБА_17 за місцем проживання останніх за адресою: АДРЕСА_3 . Під час вчинення зазначеного кримінального правопорушення ОСОБА_11 здійснив декілька пострілів з мисливського карабіну "Сайга-МК", із заводським номером та серією " НОМЕР_2 ", калібром 7,62мм, та з необережності поцілив в ОСОБА_10 , завдавши останньому вогнепальне наскрізне поранення лівої гомілки, відкритий перелом малогомілкової кістки в нижній третині лівої гомілки.
Після вчинення розбійного нападу на ОСОБА_16 та ОСОБА_17 учасники банди 07.11.2016 близько 02год. 15хв. покинули місце скоєння злочину, а саме домоволодіння АДРЕСА_3 . При цьому для забезпечення подальшої можливості учасниками банди використовувати під час нападів на громадян вогнепальну зброю, ОСОБА_13 , за згодою інших учасників банди, приніс мисливський карабін "Сайга-МК", із заводським номером та серією " НОМЕР_2 ", за місцем свого проживання в домоволодіння АДРЕСА_3 , а в подальшому ОСОБА_11 сховав зазначений мисливський карабін в погребі розташованому на території домоволодіння АДРЕСА_6 вказаного населеного пункту, де він був вилучений в ході проведення огляду 07.11.2016 співробітниками поліції.
Крім того, ОСОБА_10 , знаходячись в домоволодінні АДРЕСА_3 , за погодженням із іншими учасниками банди, повідомив працівникам карети швидкої невідкладної медичної допомоги, що наявне в нього вогнепальне поранення було спричинено йому невстановленими особами. ОСОБА_11 та ОСОБА_13 , не бажаючи бути викритими та притягнутими до кримінальної відповідальності, плануючи в подальшому вчинювати напади у складі озброєної організованої групи, підтвердили повідомлені ОСОБА_10 завідомо неправдиві відомості щодо походження у нього вогнепального поранення.
Також, з метою приховання слідів злочину, члени банди шляхом підпалу знищили автомобіль марки "Москвич 2715", реєстраційний номер НОМЕР_3 , на якому вони прибули до стадіону в с. Таранівка Зміївського району Харківської області, та на якому планували безпечно полишити місце вчинення злочину.
Крім того, у серпні 2016, ОСОБА_10 став організатором і учасником озброєної організованої групи (банди), до складу якої окрім нього увійшли активні учасники ОСОБА_11 та ОСОБА_13 ОСОБА_10 , взявши на себе роль організатора, розробив план заволодіння майном ОСОБА_16 та ОСОБА_17 шляхом вчинення озброєного нападу на потерпілих за місцем їх мешкання, а також як активний учасник банди, що вступив до неї, будучи обізнаним про єдиний злочинний план та ролі кожного із учасників, взяв участь в обговоренні плану скоєння розбійного нападу на ОСОБА_16 і ОСОБА_17 та розподілі функцій кожного з учасників організованої групи; безпосередньо взяв участь у скоєнні злочину, використовуючи газовий балончик, маску - "балаклаву", рукавички для запобігання залишенню слідів, а також вогнепальну зброю мисливський карабін моделі "Сайга-МК", калібром 7,62мм, із заводським номером та серією " НОМЕР_2 ", для залякування та подолання можливого опору з боку потерпілих.
Згідно із вказаним злочинним планом, відомим всім учасникам банди, ОСОБА_10 , ОСОБА_11 та ОСОБА_13 в обумовлений день, маючи при собі нарізну вогнепальну зброю мисливський карабін "Сайга-МК", калібром 7,62мм., із заводським номером та серією " НОМЕР_2 ", та боєприпаси до нього, що ОСОБА_10 та ОСОБА_11 07.12.2015р. викрали у ОСОБА_14 із домоволодіння АДРЕСА_4 та незаконно зберігали, повинні були прибути до буд. АДРЕСА_3 , де, діючи відповідно до заздалегідь обумовленого плану, ОСОБА_10 та ОСОБА_11 у масках, що приховують зовнішність, в рукавицях, які запобігають залишенню слідів, повинні були проникнути в будинок, застосовуючи зброю, подолати можливий супротив осіб, що перебувають у вказаному будинку, дізнатися про місце знаходження грошових коштів потерпілих, та заволодіти цими чужими грошовими коштами. ОСОБА_13 повинен був очікувати поряд з будинком №14 по вул. Скринянській з метою попередження ОСОБА_10 та ОСОБА_11 у разі, якщо їхні злочинні дії будуть помічені сторонніми особами. Зазначений спільний злочинний план з розподілом ролей кожного учасника озброєної банди було реалізовано 07.11.2016 році.
Так, 06.11.2016 близько 22год. 00хв. ОСОБА_10 , взявши мисливський карабін "Сайга-МК", калібром 7,62мм, із заводським номером та серією " НОМЕР_2 ", на автомобілі "Москвич 2715", реєстраційний номер НОМЕР_3 , прибув за місцем проживання ОСОБА_11 та ОСОБА_13 в буд. АДРЕСА_3 . Після цього згідно заздалегідь погодженого злочинного плану, ОСОБА_11 , ОСОБА_10 та ОСОБА_13 на зазначеному автомобілі під керуванням ОСОБА_10 прибули до спортивного стадіону в с. Таранівка Зміївського району Харківської області, де, взявши мисливський карабін моделі "Сайга МК", калібром 7,62мм., із заводським номером та серією " НОМЕР_2 ", полишили автомобіль для того, щоб не викликати зайвого шуму і не викрити своєї присутності, та направилися до домоволодіння ОСОБА_16 і ОСОБА_17 . Крім того ОСОБА_10 та ОСОБА_11 надягли заздалегідь придбані та підготовлені ОСОБА_10 для вчинення розбійного нападу маски, що приховують зовнішність, та рукавички, щоб не залишити слідів, близько 00год. 30хв. 07.11.2016 ОСОБА_10 , ОСОБА_11 і ОСОБА_13 підійшли до домоволодіння АДРЕСА_3 , через хвіртку зайшли на територію домоволодіння, де ОСОБА_10 , виставивши скло вікна веранди, проник в приміщення будинку. Знаходячись в будинку, ОСОБА_10 відкрив запірний пристрій вхідних дверей, після чого ОСОБА_11 , тримаючи при собі мисливський карабін моделі "Сайга МК", калібром 7,62мм., із заводським номером та серією " НОМЕР_2 ", відповідно до заздалегідь оговореного плану, зайшов в середину будинку, а ОСОБА_13 залишився на території домоволодіння з метою попередження ОСОБА_10 та ОСОБА_11 у разі, якщо їхні злочинні дії будуть помічені сторонніми особами.
В цей час, в будинку АДРЕСА_3 знаходилися ОСОБА_16 та ОСОБА_17 . Потерпілий ОСОБА_16 перебував у спальній кімнаті будинку та побачивши, що до його помешкання потрапили сторонні особи із зброєю в руках, вчинив активний опір ОСОБА_10 і ОСОБА_11 . З метою подолання опору потерпілого ОСОБА_10 та ОСОБА_11 , діючи умисно, нанесли потерпілому ОСОБА_18 декілька ударів в область голови, рук та тулуба, від чого останній впав на коліна на підлогу. Під час нанесення ударів, ОСОБА_10 та ОСОБА_11 вимагали від потерпілого ОСОБА_18 передати їм грошові кошти, що належать потерпілому, а у разі невиконання їх вимоги погрожували вбити ОСОБА_16 та ОСОБА_17 , тобто погрожували застосуванням насильства, небезпечного для життя та здоров`я осіб, що зазнали нападу. Своїми спільними умисними діями ОСОБА_10 та ОСОБА_11 спричинили потерпілому ОСОБА_16 легкі тілесні ушкодження у вигляді крововиливів на обличчі, травматичного набряку м`яких тканин в поясничній ділянці справа. Крім того, з метою подолання опору ОСОБА_16 . ОСОБА_11 , вчинив декілька пострілів із карабіну моделі "Сайга-МК", калібром 7,62мм., із заводським номером та серією " НОМЕР_2 ", однак випадково поцілив в ногу ОСОБА_10 .
Також, бажаючи реалізувати спільний злочинний план банди та незаконно збагатитися, ОСОБА_10 та ОСОБА_11 подолали волю потерпілої ОСОБА_17 до можливого опору, демонструючи потерпілій наявну у них вогнепальну зброю карабін моделі "Сайга-МК", калібром 7,62мм., із заводським номером та серією " НОМЕР_2 ", та погрожуючи вбити ОСОБА_17 . Подолавши таким чином опір ОСОБА_16 та попередивши можливий опір з боку ОСОБА_17 , ОСОБА_10 та ОСОБА_11 почали вимагати у потерпілого передати їм грошові кошти, які в нього є, відчуваючи фізичний біль, бажаючи залишитися живим, побоючись за життя ОСОБА_17 , ОСОБА_16 , вимушений був повідомити ОСОБА_11 та ОСОБА_10 про те, що він зберігає свої грошові кошти в погребі, який розташований на території домоволодіння АДРЕСА_3 . Після чого ОСОБА_11 , продовжуючи реалізацію зазначеного умислу групи, спрямованого на заволодіння чужим майном, погрожуючи ОСОБА_16 застосуванням вогнепальної зброї у разі спроби втекти, або не передати грошові кошти, відвів потерпілого до погребу, де останній передав ОСОБА_11 грошові кошти в розмірі 13000грн. Крім того, під час вчинення розбійного нападу, ОСОБА_10 , ОСОБА_11 та ОСОБА_13 заволоділи майном ОСОБА_16 : каністрою, вартістю 360грн.; 20 літрами бензину марки А 92, вартістю 430грн. 00коп. Після спільного вчинення злочину ОСОБА_10 та інші учасники банди покинули територію домоволодіння АДРЕСА_3 .
Отримані внаслідок злочинних дій грошові кошти та майно члени банди обернули на свою користь, чим спричинили потерпілому ОСОБА_16 матеріальну шкоду на загальну суму 13760грн. 00коп.
Зазначеними діями: ОСОБА_10 вчинив злочин, передбачений ч. 4 ст. 187 КК України, а саме розбій, тобто напад з метою заволодіння чужим майном, поєднаний з погрозою застосування насильства, небезпечного для життя та здоров`я особи, яка зазнала нападу, поєднаний з проникненням у житло, вчинений бандою (озброєною організованою групою); ОСОБА_11 вчинив злочин, передбачений ч. 4 ст. 187 КК України, а саме розбій, тобто напад з метою заволодіння чужим майном, поєднаний з погрозою застосування насильства, небезпечного для життя та здоров`я особи, яка зазнала нападу, поєднаний з проникненням у житло, вчинений бандою (озброєною організованою групою); ОСОБА_13 вчинив злочин, передбачений ч. 4 ст. 187 КК України, а саме розбій, тобто напад з метою заволодіння чужим майном, поєднаний з погрозою застосування насильства, небезпечного для життя та здоров`я особи, яка зазнала нападу, поєднаний з проникненням у житло, вчинений бандою (озброєною організованою групою).
В апеляційній скарзі прокурор просить вирок скасувати, у зв`язку з невідповідністю висновків суду, викладених у судовому рішенні, фактичним обставинам справи, неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність та ухвалити новий вирок, яким ОСОБА_10 визнати винним за ч. 3 ст. 185, ч. 4 ст. 187, ст. 257, ч. 2 ст. 262, ч. 2 ст. 263 КК України та призначити покарання, яке запропоновано прокурором у судових дебатах, а саме: за ч. 3 ст. 185 КК України 5 років позбавлення волі; за ч. 4 ст. 187 КК України 15 років позбавлення волі з конфіскацією майна; за ст. 257 КК України 15 років позбавлення волі з конфіскацією майна; за ч. 2 ст. 262 КК України 8 років позбавлення волі; за ч. 1 ст. 263 КК України 6 років позбавлення волі. Відповідно до ст. 70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом поглинання менш суворих покарань більш суворим, призначити остаточне покарання у вигляді 15 (п`ятнадцяти) років позбавлення волі з конфіскацією майна. ОСОБА_11 визнати винним за ч. 3 ст. 185, ч. 4 ст. 187, ст. 257, ч. 2 ст. 262, ч. 1 ст. 263 КК України та призначити покарання, яке запропоновано прокурором у судових дебатах, а саме: за ч. 3 ст. 185 КК України 5 років позбавлення волі; за ч. 4 ст. 187 КК України 15 років позбавлення волі з конфіскацією майна; за ст. 257 КК України 15 років позбавлення волі з конфіскацією майна; за ч. 2 ст. 262 КК України 8 років позбавлення волі; за ч. 1 ст. 263 КК України 6 років позбавлення волі. Відповідно до ст. 70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом поглинання менш суворих покарань більш суворим, призначити остаточне покарання у вигляді 15 років позбавлення волі з конфіскацією майна. ОСОБА_13 визнати винним ч. 4 ст. 187, ст. 257 КК України та призначити покарання, яке запропоновано прокурором у судових дебатах, а саме: за ч. 4 ст. 187 КК України 15 років позбавлення волі з конфіскацією майна; за ст. 257 КК України 15 років позбавлення волі з конфіскацією майна.

В апеляційних скаргах обвинувачені ОСОБА_10 , ОСОБА_11 та ОСОБА_13 , з урахуваннях змінених в судовому засіданні апеляційних вимог, просять змінити оскаржуваний вирок, та пом`якшити призначене їм покарання, посилаючись на свою юридичну необізнаність, молодий вік, сімейні обставини та відсутність судимостей.

В апеляційних скаргах захисники обвинувачених ОСОБА_9 , ОСОБА_8 та ОСОБА_7 , також з урахуванням змінених апеляційних вимог, просять змінити оскаржуваний вирок, та пом`якшити призначене обвинуваченим покарання. Вказують, що призначене їх підзахисним судом покарання не відповідає тяжкості вчиненого злочину та особам обвинувачених внаслідок його суворості.
В апеляційній скарзі потерпілий ОСОБА_16 просить переглянути вирок, в частині перекваліфікації дій обвинувачених з ч. 4 ст. 187 КК України та ч. 3 ст. 187 КК України. Вважає призначене покарання за ч. 3 ст. 187 КК України несправедливим, так як вказана норма закону суттєво знижує термін ув`язнення обвинувачених.

Потерпілий ОСОБА_16 будучи належним чином повідомленим про час та місце розгляду кримінального провадження, жодного разу у призначені судові засідання не з`являвся, про причини своєї неявки суд не повідомляв. Заслухавши думку учасників провадження, колегія суддів вважає за можливе проводити апеляційний розгляд за його відсутності.

Заслухавши суддю доповідача, думку обвинувачених та їх захисників, які підтримали свої апеляційні вимоги та заперечували проти апеляційних скарг прокурора та потерпілого, думку прокурора, який підтримав апеляційні вимоги сторони обвинувачення та потерпілого, та заперечував проти апеляційних скарг обвинувачених та їх захисників, перевіривши надані матеріали, співставивши їх з доводами апеляцій, колегія суддів прийшла до наступного висновку.

Відповідно до ч. 1 ст. 404 КПК України, суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Суд першої інстанції прийшов до висновку, що стороною обвинувачення в судовому засіданні не було доведено таких обов`язкових ознак існування банди як стійкість, наявність загальної мети учасників угрупування - вчинення нападів на підприємства, установи, організації чи на окремих громадян, тому районний суд виправдав обвинувачених ОСОБА_10 , ОСОБА_11 , ОСОБА_13 за ст. 257 КК України, в зв`язку з недоведеністю в їх діяннях складу кримінального правопорушення, передбаченого ст. 257 КК України, з такими висновками погоджується і колегія суддів апеляційної інстанції.

Оскільки суд першої інстанції дійшов висновку про виправдання обвинувачених ОСОБА_10 , ОСОБА_11 , ОСОБА_13 за ст. 257 КК України, було виключено із обвинувачення ОСОБА_10 , ОСОБА_11 , ОСОБА_13 за ч. 4 ст. 187 КК України, таку кваліфікуючу ознаку, як розбій, вчинений організованою групою, і дії останніх районний суд кваліфікував за ч. 3 ст. 187 КК України, як розбій поєднаний з проникненням у житло, з цим також погоджується колегія суддів.

Висновки суду першої інстанції про доведеність винуватості обвинувачених ОСОБА_10 , ОСОБА_11 у таємному викраденні чужого майна, поєднаному з проникненням у житло, вчиненому за попередньою змовою групою осіб, та кваліфікації їх дій за ч. 3 ст. 185 КК України, у викраденні вогнепальної зброї, бойових припасів, вчиненому за попередньою змовою групою осіб, - за ч. 2 ст. 262 КК України, у носінні, зберіганні та передачі вогнепальної зброї, бойових припасів без передбаченого законом дозволу, - за ч. 1 ст. 263 КК України, у розбої, тобто нападу з метою заволодіння чужим майном, поєднаному з погрозою застосування насильства, небезпечного для життя та здоров`я особи, яка зазнала нападу, поєднаному з проникненням у житло, вчиненому за попередньою змовою групою осіб, - за ч. 3 ст. 187 КК України; а також висновки про доведеність винуватості ОСОБА_13 у розбої, тобто нападу з метою заволодіння чужим майном, поєднаному з погрозою застосування насильства, небезпечного для життя та здоров`я особи, яка зазнала нападу, поєднаному з проникненням у житло, вчиненому за попередньою змовою групою осіб, - за ч. 3 ст. 187 КК України,є обґрунтованими, відповідають фактичним обставинам справи та підтверджуються наданими стороною обвинувачення доказами, кожному з яких судом першої інстанції надано оцінку з точки зору належності, допустимості, достовірності, а сукупності зібраних доказів - з токи зору достатності та взаємозв`язку, які безпосередньо досліджені судом першої інстанції, та детально викладені у вироку. З такою кваліфікацію злочинів погоджується і колегія суддів, тож апеляційні вимоги прокурора та потерпілого стосовно незаконної перекваліфікації дій обвинувачених з ч. 4 ст. 187 КК України та ч. 3 ст. 187 КК України, є необґрунтованими і не відповідають фактичним обставинам справи, тож задоволенню в цій частині не підлягають.

Порушень кримінального процесуального закону, які тягнуть за собою скасування вироку, судом апеляційної інстанції не встановлено.

Вирішуючи питання про правильність застосування закону України про кримінальну відповідальність та відповідність призначеного судом покарання ступеню тяжкості вчинених ОСОБА_10 , ОСОБА_11 та ОСОБА_13 злочинів та їх особі, за доводами апеляційних скарг, колегія суддів виходить з того, що згідно з вимогами ст.65 КК України, при призначенні покарання суд враховує ступінь тяжкості вчиненого злочину, особу засуджених та обставини, що пом`якшують і обтяжують покарання. Особі, яка вчинила злочин, має бути призначене покарання, необхідне й достатнє для її виправлення та попередження нових злочинів.

Як вбачається з вироку, при призначенні обвинуваченим покарання, суд першої інстанції врахував ступінь тяжкості і характер суспільної небезпеки вчинених ними злочинів, які відповідно до ст. 12 КК України відносяться до категорії тяжких та особливо тяжких злочинів, відсутність обставин, що пом`якшують та обтяжують покарання, а також особу винних: ОСОБА_10 , який раніше не судимий; на обліку в психіатричному і наркологічному кабінетах не перебував; має постійне місце проживання, де характеризується як особа, скарг на чию поведінку не надходило, одружений, має на утриманні двох дітей, був працевлаштованим у ТОВ "НЬЮ СИСТЕМС АМ", де характеризується з позитивної сторони; ОСОБА_11 , який вважається таким, що не має судимості відповідно до ст. 89 КК України; на обліку в психіатричному і наркологічному кабінетах не перебував; має постійне місце проживання, де характеризується як особа, скарг на чию поведінку не надходило, не одружений, не працює, за останнім місцем навчання характеризується з позитивної сторони; ОСОБА_13 який раніше не судимий; на обліку в психіатричному і наркологічному кабінетах не перебував; має постійне місце проживання, де характеризується як особа, скарг на чию поведінку не надходило, за останнім місцем навчання характеризується з позитивної сторони, не одружений, не працює.

Перевіривши матеріали кримінального провадження, колегія суддів не вбачає підстав сумніватись у достовірності встановлених судом відомостей.

Оцінюючи їх у своїй сукупності, колегія суддів погоджується з висновками суду першої інстанції в частині необхідності призначення обвинуваченим покарання у виді позбавлення волі.

Виходячи з обставин та кількості вчинених злочинів, колегія суддів вважає, що призначене обвинуваченим ОСОБА_10 та ОСОБА_11 покарання за своїм розміром не можна вважати явно несправедливим через суворість як це передбачене ст. 414 КПК України, а тому його слід визнати справедливим.

Разом з тим, колегія суддів вважає розмір призначеного обвинуваченому ОСОБА_13 покарання таким, що не відповідає тяжкості злочину та особі винного.

Так, на думку колегії суддів, судом правильно встановлено обставини, які впливають на покарання, однак не надано їм належну оцінку.

Враховуючи відсутність у ОСОБА_13 судимості, його не активну участь у скоєнні злочину передбаченого ч. 3 ст. 187 КК України та беручи до уваги обставини вчинення злочину, визнання обвинуваченим своєї вини в судовому засіданні апеляційної інстанції, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції мав достатні підстави призначити йому покарання, пов`язане з позбавлення волі на менш тривалий строк.

Так санкція статті ч. 3 ст. 187 КК України передбачає покарання у виді позбавлення волі на строк від семи до дванадцяти років із конфіскацією майна.

Суд першої інстанції призначаючи ОСОБА_13 покарання у виді 10 років позбавлення волі з конфіскацією майна, призначив покарання наближене до найсуворішого, однак колегія суддів беручи до уваги раніше наведені обставини, визнати покарання таким, що відповідає ступеню тяжкості вчиненого злочину та особі обвинуваченого ОСОБА_13 не може, а тому приходить до висновку, що воно є занадто суворим та підлягає пом`якшенню.

Відповідно до ч. 1 ст. 408 КПК України, суд апеляційної інстанції змінює вирок у разі пом`якшення призначеного покарання, якщо визнає, що покарання за своєю суворістю не відповідає тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого.

Виходячи з наведеного, на підставі ст. 414 КПК України, даний вирок підлягає зміні в частині призначення обвинуваченому покарання, а саме обвинуваченому ОСОБА_13 покарання слід пом`якшити.

Також колегія суддів враховує і практику рішень Європейського суду з прав людини. Так, в справі Скополла проти Італії від 17.09.2009 року, суд зазначив, що складовим елементом принципу верховенства права є очікування від суду застосування до кожного злочинця такого покарання, яке законодавець вважає пропорційним.

Враховуючи викладене, колегія суддів вважає, що обвинуваченому ОСОБА_13 необхідно призначити покарання в межах санкції ч. 3 ст. 187 КК України, у виді 8 років позбавлення волі.

На думку колегії суддів, саме такий вид та розмір покарання, буде необхідним, справедливим та достатнім для виправлення обвинуваченого та попередження вчинення нових злочинів.

Виходячи з того, що колегією суддів визнано призначене ОСОБА_13 покарання таким, що не відповідає тяжкості вчиненого ним злочину та його особі через суворість, колегія суддів вважає, що вирок слід змінити, задовольнивши апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_13 та його захисника ОСОБА_8 , а інші апеляційні скарги учасників справи залишити без змін.

Керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 409, 419 КПК України, колегія суддів,

У Х В А Л И Л А:
Апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_13 та його захисника ОСОБА_8 задовольнити, а решту апеляційних скарг залишити без задоволення.

Вирок Зміївського районного суду Харківської області від 21.03.2018 стосовно ОСОБА_10 , ОСОБА_11 та ОСОБА_13 , в частині призначення покарання ОСОБА_13 змінити шляхом пом`якшення призначеного йому покарання до 8 років позбавлення волі з конфіскацією всього належного йому майна.
В решті вирок залишити без змін.
Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена до Касаційного кримінального суду Верховного Суду протягом трьох місяців з дня її проголошення, а засудженим, який тримається під вартою, - в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.

Головуючий

Судді