Справа № 359/8060/20
Провадження № 1-в/359/342/2020
У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

13 листопада 2020 м. Бориспіль

Бориспільський міськрайонний суд Київської області в складі:

головуючого судді ОСОБА_1 ,

при секретарі судового засідання ОСОБА_2 ,

за участі:

прокурора ОСОБА_3 ,

представника БВК №119 ОСОБА_4 ,

засудженого ОСОБА_5 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду з технічною фіксації у режимі відео конференції клопотання засудженого ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Маркова-Волиця Попільнянського району Житомирської області, щодо перерахування йому строку попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі,-

в с т а н о в и в:
У проваджені Бориспільського міськрайонного суду Київської області перебуває вищезазначене клопотання засудженого ОСОБА_5 про проведення перерахунку строку відбуття покарання, зарахувавши на підставі ч. 5 ст. 72 КК України в строк відбування строк його попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а саме період з 19.09.2018 (день його затримання), по 06.02.2020 (день винесення рішення апеляційної інстанції), яке обґрунтоване тим, що перерахований ухвалою Придніпровського районного суду м. Черкаси, йому термін попереднього ув`язнення з 24.09.2019 по 05.02.2019, не є правильним, оскільки Черкаський апеляційний суд був 06.02.2020. Засуджений просив суд не погіршувати його становище, а тому клопотання вважає таким, що підлягає задоволенню у повному обсязі із підстав зазначених у ньому.

У судовому засіданні засуджений просив суд задовольнити його клопотання, крім того пояснити із якої дати слід відраховувати йому строк відбування покарання.

Прокурор у судовому засіданні просив відмовити у задоволені клопотання засудженого, щодо здійснення розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, та роз`яснити засудженому строк відбування покарання.

Представник виправної колонії у судовому засіданні поклався на розсуд суду.

Суд, заслухавши думку учасників судового процесу, дослідивши матеріали клопотання та особової справи засудженого в їх сукупності, повно і всебічно з`ясувавши всі фактичні обставини клопотання, об`єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду клопотання, приходить до наступного висновку.

24.12.2015 набрав чинності Закон України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув'язнення у строк покарання», відповідно до якого частину 5 статті 72 Кримінального кодексу України, викладено в новій редакції, а саме - зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

У строк попереднього ув`язнення включається строк: а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження; г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи; ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Відповідно до ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

При цьому, як роз`яснив Вищий спеціалізований суд України з розгляду цивільних і кримінальних справ вих. №22320/0/416 від 11.01.2016, про висловлення позиції щодо застосування окремих положень Закону України від 26.11.2015 №838-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» попереднє ув`язнення у розумінні положень ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» закінчується з моменту набрання вироком законної сили.

Як встановлено у судовому засіданні, ОСОБА_5 , 30.01.2017 засуджений вироком Вишгородського районного суду Київської області, його визнано винним у вчиненні злочину, передбаченого ч. 3 ст. 185 КК України, та призначено покарання у виді 3 років позбавлення волі. На підставі ст.ст. 75, 76 КК України, ОСОБА_5 , звільнений від відбування покарання із іспитовим терміном строком 1 рік.

21.11.2017 ухвалою Вишгородського районного суду Київської області ОСОБА_5 , скасовано звільнення від відбування покарання з випробуванням терміном 1 рік, та направлено засудженого для відбування призначеного покарання у виді 3 років, за вироком Вишгородського районного суду Київської області від 30.01.2017.

19.09.2018 на підставі протоколу затримання складеного оперуповноваженим сектору кримінальної поліції Вишгородського відділу поліції ГУНП в Київській області ОСОБА_6 , ОСОБА_5 було затримано на підставі ухвали Вишгородського районного суду Київської області від 21.11.2017.

Відповідно до розпорядження ДУ «Київській слідчий ізолятор» Міністерства юстиції України від 18.10.2018, засуджений ОСОБА_5 , направлений для відбування покарання за ухвалою Вишгородського районного суду Київської області від 21.11.2017.
12.11.2018 вироком Вишгородського районного суду Київської області ОСОБА_5 , засуджено за ч. 2 ст. 289 КК України, до покарання у виді 5 років. На підставі ст. 71 КК України за сукупністю вироків, шляхом часткового приєднання невідбутої частини покарання за вироком Вишгородського районного суду Київської області від 30.01.2017, остаточно ОСОБА_5 , призначено покарання у виді 6 років позбавлення волі без конфіскації майна.
05.02.2019 ухвалою Київського апеляційного суду, вирок Вишгородського районного суду Київської області від 12.11.2018, змінено в частинні призначеного покарання на підставі ст. 71 КК України. Тобто, вважати ОСОБА_5 , засудженого за ч. 2 ст. 289 КК України, до 5 років позбавлення волі, без конфіскації майна. На підстав ч. 4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом часткового складання покарань, призначених за даним вироком та вироком Вишгородського районного суду Київської області від 30.01.2017, за ч. 3 ст. 185 КК України, остаточно призначено ОСОБА_5 , покарання у виді 6 років позбавлення волі, без конфіскації майна.
Відповідно до розпорядження ДУ «Київській слідчий ізолятор» Міністерства юстиції України від 21.02.2019, засуджений ОСОБА_5 , направлений до ДУ «Черкаська виправна колонія №62» для відбування покарання за вироком Вишгородського районного суду Київської області від 12.11.2018.
03.10.2019 ухвалою Придніпровського районного суду м. Черкаси, ОСОБА_5 , перераховано термін попереднього ув`язнення з 24.09.2018 (дата повідомлення судом про необхідність утримання обвинуваченого в слідчому ізоляторі) по 05.02.2019 (дата набрання вироком законної сили) та зараховано в строк відбування покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
04.10.2019 ухвалою Городищенського районного суду Черкаської області ОСОБА_5 , переведено із ДУ «Черкаська виправна колонія №62» до ДУ «Черкаський слідчий ізолятор» для подальшої доставки засудженого в Городищенський районний суд Черкаської області, у зв`язку із розглядом кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 185 КК України.
11.11.2019 вироком Городищенського районного суду Черкаської області, ОСОБА_5 , засуджено до 3 років позбавлення волі, за ч. 3 ст. 185 КК України. На підставі ст. 71 КК України, шляхом часткового складання, до покарання призначеного за вироком Городищенського районного суду Черкаської області від 11.11.2019, приєднати невідбуту частину покарання за вироком Вишгородського районного суду Київської області від 12.11.2018, та остаточно ОСОБА_5 , призначено покарання у виді 6 років 6 місяців позбавлення волі без конфіскації майна. Запобіжний захід під час розгляду кримінального провадження не обирався.
06.02.2020 ухвалою Черкаського апеляційного суду, вирок Городищенського районного суду Черкаської області від 11.11.2019, змінений в частинні призначеного покарання на підставі ст. 71 КК України. Тобто, вважати ОСОБА_5 , засудженого за ч. 3 ст. 185 КК України, до 3 років позбавлення волі. На підстав ч. 4 ст. 70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання покарань, призначених за даним вироком та вироком Вишгородського районного суду Київської області від 12.11.2018, остаточно призначено ОСОБА_5 , покарання у виді 6 років 6 місяців позбавлення волі, без конфіскації майна.
Згідно з вищезазначеного вироку засуджений ОСОБА_5 , відбуває покарання в ДУ «Бориспільська виправна колонія № 119».
В межах кримінальних проваджень вчинених засудженим ОСОБА_5 , у період строку з 19.09.2018 по 06.02.2020, який на думку засудженого підпадає у строк відбування покарання із розрахунку зарахування один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, не є строком попереднє ув`язнення. Оскільки до ОСОБА_7 , не було застосовано попереднє ув`язнення, під час перебування останнього у місцях тимчасового утримання.
Не підлягає зарахуванню у строк попереднє ув`язнення термін 19.09.2018 (затримання засудженого, що перебував у розшуку, відповідно на виконання ухвали Вишгородського районного суду Київської області від 21.11.2017) та слідування засудженого, що під вартою із слідчого ізолятора до установи виконання покарань, тобто термін від дати набрання обвинувальним вироком законної сили (затримання засудженого для відбування покарання) до дати прибуття до місця відбуття покарання.

Це свідчить про те, що термін, який ОСОБА_5 , перебував під вартою у Державна установа «Київський слідчий ізолятор», а саме з 19.09.2018, є терміном слідування під вартою засудженої особи із слідчого ізолятора до установи виконання покарань.

Разом із цим, 06.02.2020 ухвалою Черкаського апеляційного суду вирок Городищенського районного суду Черкаської області від 11.11.2019 щодо ОСОБА_5 в частині призначеного покарання змінено та остаточно визначено ОСОБА_5 покарання у виді 6 років 6 місяців позбавлення волі, без конфіскації майна.

21.06.2017 набув чинності Закон України від 18.05.2017 № 2046-VIII «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення», яким передбачено, що попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день.

В умовах внесення до законодавства наведених змін один і той же строк попереднього ув`язнення до 20.06.2017 зараховується з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а вже з 21.06.2017 зараховується за правилами ч. 5 ст. 72 КК України у редакції Закону України №2046-VIII (відповідно до принципу прямої дії закону) один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Враховуючи вищезазначене, суд приходить до висновку, що ОСОБА_5 засуджений ухвалою Черкаського апеляційного суду від 06.02.2020, строк відбування покарання ОСОБА_5 відраховано з моменту затримання до вступу вироку в закону силу, а саме вирок набрав законної сили 06.02.2020, не підпадає під перелік осіб, визначених відносно яких можуть бути застосовані вимоги Постанови Великої Палати Верховного Суду по справі № 663/537/17 (провадження №13-31кс 18) Пункт 106, якщо особа вчинила злочин до 20.06.2017 (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21.06.2017, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VІІІ. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VІІІ є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VІІІ як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.
З наведених підстав суд вважає, що клопотання засудженого ОСОБА_5 до Бориспільського міськрайонного суду Київської області про проведення перерахунку у відповідності до вимог ч. 5 ст. 72 КК України, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, слід відмовити.
Разом із цим, суд роз`яснює, що до строку відбуття покарання за вироком Городищенського районного суду Черкаської області від 11.11.2019, яким ОСОБА_5 був засуджений за ч. 3 ст.185 КК України до 3 років позбавлення волі, на підставі ст.71 КК України, за сукупністю вироків, шляхом часткового складання, до покарання призначеного за новим вироком, приєднано невідбуту частину покарання за вироком від 12.12.2018 Вишгородського районного суду Київської області, до 6 років 6 місяців позбавлення волі, без конфіскації майна, необхідно зарахувати засудженому строк перебування під вартою з 19.09.2018, відповідно до протоколу затримання.
На підставі наведеного, керуючись: ч. 5 ст. 72 КК України, ст.ст.537-539 КПК України, суд,

у х в а л и в:
У задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , щодо перерахування йому строку попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі - відмовити частково.
Роз`яснити, що до строку відбуття покарання за вироком Городищенського районного суду Черкаської області від 11.11.2019, яким ОСОБА_5 , був засуджений за ч. 3 ст.185 КК України до 3 років позбавлення волі, на підставі ст.71 КК України, за сукупністю вироків, шляхом часткового складання, до покарання призначеного за новим вироком, приєднано невідбуту частину покарання за вироком від 12.12.2018 Вишгородського районного суду Київської області, до 6 років 6 місяців позбавлення волі, без конфіскації майна, необхідно зарахувати засудженому строк перебування під вартою з 19.09.2018, відповідно до протоколу затримання.
Копію ухвали направити учасникам судового провадження та начальнику Бориспільської виправної колонії № 119.
Ухвала суду може бути оскаржена до Київського апеляційного суду на протязі 7 днів з дня проголошення ухвали, шляхом подання апеляції через Бориспільський міськрайонний суд Київської області.

Суддя: ОСОБА_1