Справа № 204/913/20
Провадження № 1-кп/204/460/20
У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
09 квітня 2020 року Красногвардійський районний суд м. Дніпропетровська у складі:
головуючого: судді ОСОБА_1 ,
суддів: ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,
секретаря судового засідання: ОСОБА_4 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні залу судових засідань обвинувальний акт у кримінальному провадженні № 0000836 внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань 17 жовтня 2019 року за обвинуваченням ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 115 КК України,

за участю: прокурора ОСОБА_6 , захисника ОСОБА_7 , обвинуваченого ОСОБА_8 ,

В С Т А Н О В И В:

В провадженні Красногвардійського районного суду м. Дніпропетровська перебуває дане кримінальне провадження.
В судовому засіданні захисник обвинуваченого ОСОБА_8 адвокат ОСОБА_7 заявив клопотання про відвід прокурора ОСОБА_6 . В обґрунтування клопотання вказав, що при відкритті кримінального провадження та ознайомленні його з матеріалами кримінального провадження постанови про зміни групи прокурорів від 28 січня 2020 року не було. Дана постанова не внесена до реєстру матеріалів досудового розслідування. У розділі 2 цього документа було дві постанови під час досудового розслідування. 10 лютого 2020 року закінчилось досудове розслідування. Обвинувальний акт від 12 лютого 2020 року. У реєстрі матеріалів досудового розслідування остання постанова з якою він ознайомлювався була датована 03.12.2019 року, пункт № 119 другого розділу. Постанова від 28 січня 2020 року не відкривалась стороні захисту та вона не приймалась під час досудового розслідування. Якби вона приймалась, то вона була зазначена в реєстрі досудового розслідування і він би з нею був ознайомлений. Прокуратура заднім числом надрукувала постанови, навіть не подумавши, що в реєстрі матеріалів досудового розслідування зазначені всі процесуальні рішення, які приймаються під час досудового розслідування і цих рішень немає. Оскільки він бачить ці постанови вперше у нього викликають сумніви поважності прокурора. Про те, що у витягу з Єдиного реєстру досудових розслідувань вбачається прокурори, які здійснюють процесуальне керівництво: ОСОБА_9 , ОСОБА_6 , ОСОБА_10 , то хоче зазначити, що згідно рішення Верховного Суду України витяг з ЄРДР не є підтвердженням, а постанови про групу прокурорів повинні бути у реєстрі матеріалів досудового розслідування. Крім того, керівник регіональної прокуратури не є керівником саме для прокурора місцевої прокуратури, для нього керівником є керівник місцевої прокуратури. Він і тільки він може включати до постанови прокурора, а також ч. 1 ст. 37 КПК України зазначає чітко, що прокурором здійснюються повноваження у конкретному кримінальному провадженні, визначеному керівником відповідного органу прокуратури. По даному кримінальному провадженні здійснювалось досудове розслідування слідчим управління області. З якої підстави прокурор області, не маючи на те повноважень, включає місцевих прокурорів, яким не є керівником, у розумінні КПК та нормами Закону України «Про прокуратуру», де зазначено, що він може давати лише письмові вказівки, але не може включати у постанову інших прокурорів. Частиною 3 ст. 37 КПК України визначений виключний перелік підстав для зміни прокурорів і зазначено одним реченням, що в зв`язку з кадровими змінами у прокурора. Це загальне формулювання, яке нічим не підтверджено. Частина 3 ст. 37 КПК України чітко зазначає, що у разі, якщо прокурор звільнений з органів прокуратури, якщо тяжко захворів, якщо інші поважні причини, що унеможливлюють його прибуття. У них була визначена група прокурорів, де входили ОСОБА_9 , ОСОБА_11 , це ті що йому відомі. Були ще й інші з регіональних прокуратур. Йому відомо, що ОСОБА_9 та інші продовжують працювати. Частина 1 ст. 37 КПК України вказує, що прокурором здійснюються повноваження від початку до кінця. У разі, якщо їх звільнено, посилання на номер наказу, що їх звільнено і тільки після цього вони можуть замінити своїх прокурорів. Вважає, що місцева прокуратура тут не уповноважений суб`єкт, у зв`язку з цим, у нього виникають сумніви стосовно цього прокурора і згідно ст. 77 КПК України при наявності інших підстав, а він вважає, що саме інші підстави, які унеможливлюють повноваження прокурора, тому просить відвести прокурора. Також зазначив, що йому відомий наказ № 51, який суперечить нормам Закону України «Про прокуратуру», який не передбачає такої можливості, а Закон має вищу юридичну силу, чим наказ № 51, який на його думку незаконно винесений колишнім Генеральним прокурором, тому згідно ч. 3 ст. 9 КПК України, якщо нормативно-правові акти суперечать законам, то застосовується закон, а не інші нормативно-правові акти, до якого належить наказ.
Обвинувачений ОСОБА_8 підтримав захисника.
Прокурор ОСОБА_6 вважає, що клопотання захисника не підлягає задоволенню з таких підстав: по-перше, відповідно до наказу № 51 Генеральної прокуратури України, керівник обласної прокуратури має право призначати прокурорів у кримінальних провадженнях всіх підпорядкованих йому прокурорів, в тому числі і прокурорів місцевої прокуратури; по-друге, захисник вважає, що підстави для зміни групи прокурорів повинні бути чимось підтверджені, але дані ствердження нічим не передбачені. Крім того є обвинувальний акт, в якому зазначено, що він є прокурором групи прокурорів, є витяг з ЄРДР та постанова про призначення групи прокурорів у вказаному кримінальному провадженні, тому вважає, що має право приймати участь у розгляді даного кримінального провадження. Просить не задовольняти клопотання захисника, оскільки вважає, що це призведе до затягування розгляду даного кримінального провадження.
Заслухавши думку учасників кримінального провадження, колегія суддів прийшла до висновку, що заявлений відвід не підлягає задоволенню з наступних підстав.
Статтею 80 КПК України визначено, що за наявності підстав, передбачених статтями 75-79 КПК України, особами, які беруть участь у кримінальному провадженні може бути заявлено відвід слідчому судді, судді, присяжному, прокурору, слідчому, захиснику, представнику, експерту, спеціалісту, перекладачу, секретарю судового засідання, який повинен бути вмотивованим.
Відповідно ст. 77 КПК України прокурор, слідчий не має права брати участь у кримінальному провадженні: 1) якщо він є заявником, потерпілим, цивільним позивачем, цивільним відповідачем, членом сім`ї або близьким родичем сторони, заявника, потерпілого, цивільного позивача або цивільного відповідача; 2) якщо він брав участь у цьому ж провадженні як слідчий суддя, суддя, захисник або представник, свідок, експерт, спеціаліст, перекладач; 3) якщо він особисто, його близькі родичі чи члени його сім`ї заінтересовані в результатах кримінального провадження або існують інші обставини, які викликають обґрунтовані сумніви в його неупередженості.
Положення ст. 37 КПК України регулюють порядок призначення прокурора у кримінальному провадженню.
Так, відповідно ст. 37 КПК України, прокурор, який здійснюватиме повноваження прокурора у конкретному кримінальному провадженні, визначається керівником відповідного органу прокуратури після початку досудового розслідування. У разі необхідності керівник органу прокуратури може визначити групу прокурорів, які здійснюватимуть повноваження прокурорів у конкретному кримінальному провадженні, а також старшого прокурора, який керуватиме діями прокурорів. Прокурор здійснює повноваження прокурора у кримінальному провадженні з його початку до завершення. Здійснення повноважень прокурора в цьому самому кримінальному провадженні іншим прокурором можливе лише у випадках, передбачених частинами четвертою, п`ятою статті 36, частиною третьою статті 313, частиною другою статті 341 цього Кодексу та частиною третьою цієї статті. Якщо прокурор, який у відповідному кримінальному провадженні здійснює повноваження прокурора, не може їх здійснювати через задоволення заяви про його відвід, тяжку хворобу, звільнення з органу прокуратури або з іншої поважної причини, що унеможливлює його участь у кримінальному провадженні, повноваження прокурора покладаються на іншого прокурора керівником відповідного органу прокуратури. У виняткових випадках повноваження прокурора можуть бути покладені керівником органу прокуратури на іншого прокурора цього органу прокуратури через неефективне здійснення прокурором нагляду за дотриманням законів під час проведення досудового розслідування.
Згідно п. 2 розділу 1 Наказу Генеральної прокуратури України № 51 від 28.03.2019 року «Про затвердження Порядку організації діяльності прокурорів і слідчих органів прокуратури у кримінальному провадженні», зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 04.04.2019 року за № 363/33334 (далі-Наказ), цей Порядок розроблено відповідно до Конституції України, Кримінального кодексу України, Кримінально процесуального кодексу України, Закону України «Про прокуратуру».
Пунктом 3 розділу 1 Наказу передбачено, що перший заступник та заступники Генерального прокурора, заступник Генерального прокурора - Головний військовий прокурор, заступник Генерального прокурора - керівник Спеціалізованої антикорупційної прокуратури, керівники регіональних, місцевих, військових прокуратур, їх перші заступники та заступники, керівники самостійних структурних підрозділів Генеральної прокуратури України, регіональних і військових прокуратур регіонального рівня, їх заступники у межах повноважень, визначених цим Порядком та іншими нормативно-правовими актами, і відповідно до розподілу обов`язків забезпечують, зокрема: виконання вимог закону при прийманні, реєстрації, розгляді та вирішенні заяв і повідомлень про кримінальні правопорушення, своєчасне внесення відомостей до Єдиного реєстру досудових розслідувань (далі - ЄРДР); створення міжрегіональних груп слідчих прокуратури або прокурорів; обов`язкову участь прокурора (групи прокурорів) у суді, крім випадків, передбачених законом; виконання інших повноважень, передбачених КПК України.
Згідно п. 5 розділу 1 Наказу керівники прокуратур регіонального рівня, їх перші заступники та заступники відповідно до розподілу обов`язків забезпечують ефективну взаємодію у кримінальному провадженні регіональних, військових та місцевих прокуратур, розташованих у межах однієї адміністративно-територіальної одиниці.
Пунктом 2 розділ IV Наказу передбачено, що керівники прокуратур усіх рівнів, структурних підрозділів прокуратур усіх рівнів, їх перші заступники та заступники відповідно до розподілу обов`язків та у межах повноважень, передбачених КПК України: невідкладно призначають прокурора у конкретному кримінальному провадженні; при визначенні прокурора у кримінальному провадженні обов`язково дотримуються рівномірного розподілу кримінальних проваджень з урахуванням таких критеріїв навантаження на прокурора: кількість кримінальних проваджень, у яких він здійснює повноваження прокурора самостійно та у складі групи прокурорів; досвід роботи прокурора, його спеціалізація; кількість прокурорів у конкретному кримінальному провадженні; у складному кримінальному провадженні відповідною постановою визначають групу прокурорів, які здійснюватимуть повноваження прокурорів у провадженні, у тому числі з числа прокурорів прокуратур різних рівнів.
Згідно з ч.ч.1,3 ст. 110 КПК України, процесуальними рішеннями є всі рішення органів досудового розслідування, прокурора, слідчого судді, суду.
Рішення слідчого, прокурора приймається у формі постанови. Постанова виноситься у випадках, передбачених цим Кодексом, а також, коли слідчий, прокурор визнає це за необхідне.
Згідно п. 8 ст. 1 розділу 1 Положення про порядок ведення Єдиного реєстру досудових розслідувань, затверджених Наказом Генеральної прокуратури України 06.04.2016 року за № 139 та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 05 травня 2016 року за 3 680/288108 (надалі Положення), реєстраторами Реєстру є зокрема: прокурори, у тому числі керівники прокуратур.
Відповідно до ч. 1 ст. 2 розділу І Положення, до Реєстру вносяться зокрема відомості про: прізвище, ім`я, по батькові керівника прокуратури, органу досудового розслідування, слідчого, прокурора, який вніс відомості до Реєстру та/або розпочав досудове розслідування та/або здійснює досудове розслідування чи процесуальне керівництво.
Відповідно до п. 1 ст. 3 розділу 1 Положення, унесення відомостей до Реєстру здійснюється з дотриманням строків, визначених КПК України, а саме про призначення слідчого, процесуального керівника, прийняття до провадження невідкладно.
Згідно п. 2 ст. 2 розділу ІІ Положення, керівник прокуратури, після перевірки внесених до Реєстру відомостей реєструє кримінальне провадження. У Реєстрі автоматично фіксується дата обліку інформації та присвоюється номер кримінального провадження. Факт реєстрації кримінального правопорушення (провадження) настає з моменту підтвердження керівником прокуратури або органу досудового розслідування таких відомостей.
Згідно витягу з Єдиного реєстру досудових розслідувань, 17.10.2019 року о 19:19:42 внесено відомості про кримінальне правопорушення за ч. 1 ст. 115 КК України, відповідно до короткого викладу обставин: 17.10.2019 року, приблизно о 17 год. 45 хвл. ОСОБА_8 ІНФОРМАЦІЯ_2 , із застосуванням вогнепальної зброї, умисно протиправно заподіяв смерть ОСОБА_12 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , який знаходився в автомобілі «Mercedes ML 350», державний номерний знак НОМЕР_1 , який був припаркований на вул. Н.Заводська, в напрямку руху по вул. Павлова, м. Дніпро, поблизу РК «Прибой», що розташований за адресою: м. Дніпро, вул. Набережна Заводська, 2 та зареєстровано за № 0000836.
Згідно витягу з Єдиного реєстру досудових розслідувань, дослідженого в судовому засіданні, прокурорами в даному кримінальному провадженні є: ОСОБА_9 , ОСОБА_6 , ОСОБА_10 .
Крім того, в обвинувальному акті прокурор ОСОБА_6 зазначений в групі прокурорів, копію якого, згідно розписки від 12.02.2020 року отримав захисник та обвинувачений. Жодних заперечень стосовно цього від сторони захисту не надходило.
28 січня 2020 року перший заступник прокурора області ОСОБА_13 , у зв`язку із кадровими змінами у прокуратурі Дніпропетровської області, виніс постанову про зміну групи прокурорів (процесуальних керівників) у кримінальному провадженні, згідно якої змінено у кримінальному провадженні внесеному до ЄРДР за № 0000836 від 17.10.2019 року за фактом умисного вбивства ОСОБА_14 , за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 115 КК України, групу прокурорів у вказаному кримінальному провадженні: ОСОБА_9 прокурора відділу нагляду за додержанням законів при розслідуванні злочинів проти життя прокуратури області; ОСОБА_15 прокурора відділу нагляду та додержанням законів при розслідуванні злочинів проти життя прокуратури області; ОСОБА_16 прокурора відділу нагляду за додержанням законів при розслідуванні злочинів проти життя прокуратури області; ОСОБА_17 прокурора відділу нагляду за додержанням законів при розслідуванні злочинів проти життя прокуратури області; ОСОБА_18 прокурора відділу нагляду за додержанням законів при розслідуванні злочинів проти життя прокуратури області; ОСОБА_19 першого заступника прокурора області; ОСОБА_6 прокурора Дніпропетровської місцевої прокуратури № 4; ОСОБА_20 прокурора Дніпропетровської місцевої прокуратури № 4. Старшим групи призначено прокурора відділу нагляду за додержанням законів при розслідуванні злочинів проти життя прокуратури області ОСОБА_9 .
10 лютого 2020 року перший заступник прокурора області ОСОБА_13 , у зв`язку із кадровими змінами у прокуратурі Дніпропетровської області, виніс постанову про зміну групи прокурорів (процесуальних керівників) у кримінальному провадженні, згідно якої змінено у кримінальному провадженні внесеному до ЄРДР за № 0000836 від 17.10.2019 року за фактом умисного вбивства ОСОБА_14 , за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 115 КК України, групу прокурорів у вказаному кримінальному провадженні: ОСОБА_9 прокурора відділу нагляду за додержанням законів при розслідуванні злочинів проти життя прокуратури області; ОСОБА_6 прокурора Дніпропетровської місцевої прокуратури № 4; ОСОБА_10 прокурора Дніпропетровської місцевої прокуратури № 4. Старшим групи призначено прокурора відділу нагляду за додержанням законів при розслідуванні злочинів проти життя прокуратури області ОСОБА_9 .
Таким чином, колегія суддів вважає, що повноваження прокурора ОСОБА_6 , у даному кримінальному провадженні надані з дотриманням вимог ст. 37 КПК України, що підтверджується відповідними постановами підписаними першим заступником прокурора області ОСОБА_21 та обвинувальним актом.
Разом з тим, обставини, які повідомив захисник ОСОБА_7 на підтвердження існування інших обставини, які викликають обґрунтовані сумніви в неупередженості прокурора ОСОБА_6 до обвинуваченого не підтверджуються будь-якими об`єктивними доказами.
Враховуючи вище викладене, колегія суддів приходить до висновку, що захисник ОСОБА_7 не зазначив жодної підстави передбаченої ст. 77 КПК України для відводу прокурора ОСОБА_6 , тому в задоволенні клопотання захисника про відвід прокурора необхідно відмовити.
На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 77, 350, 369, 371, 372, 376 КПК України, суд,-

П О С Т А Н О В И В:
В задоволенні клопотання захисника обвинуваченого ОСОБА_8 адвоката ОСОБА_7 про відвід прокурора ОСОБА_6 у кримінальному провадженні № 0000836 внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань 17 жовтня 2019 року за обвинуваченням ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 115 КК України - відмовити.

Ухвала є остаточною і оскарженню не підлягає.

Головуючий суддя ОСОБА_1

Суддя ОСОБА_2

Суддя ОСОБА_3