ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
__________________________________________________________________
Справа №: 646/3903/17 Головуючий 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження №: 11-кп/818/130/20 Головуючий апеляційної інстанції: ОСОБА_2
Категорія: ст. 186 КК України
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

21 01 2020 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Харківського апеляційного суду у складі: головуючого судді ОСОБА_2 , суддів ОСОБА_3 та ОСОБА_4 , при секретареві ОСОБА_5 , з участю прокурора ОСОБА_6 , обвинуваченого ОСОБА_7 , з участю його захисника ОСОБА_8 , без участі інших учасників, а саме потерпілих по справі, належним чином повідомлених про розгляд справи, розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м.Харкові справу за апеляційною скаргою прокурора, обвинуваченого та його захисника на вирок Червонозаводського районного суду м. Харкова від 29 10 2018 року, -

В С Т А Н О В И Л А:

Цим вироком ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 визнано винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.3 ст. 15, ч.3 ст. 186 КК України та ч.3 ст. 186 КК України з призначенням покарання:

-за ч.3 ст. 15, ч.3 ст. 186 КК України у виді 4 (чотирьох) років позбавлення волі;

-за ч.3 ст. 186 КК України до 5 (п`яти) років 5 (п`яти) місяців позбавлення волі.

На підставі ч.1 ст. 70 КК України, шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим, остаточно призначено покарання у виді 5 (п`яти) років 5 (п`яти) місяців позбавлення волі.

Цивільний позов ТОВ «Кисет» в особі представника ОСОБА_9 до ОСОБА_7 про стягнення матеріальної шкоди задоволено та стягнуто матеріальну шкоду у сумі 9862,00 грн.

Не погоджуючись із зазначеним вироком захисник обвинуваченого ОСОБА_7 адвокат ОСОБА_8 подав апеляційну скаргу, в якій просив по скасування вироку Червонозаводського районного суду м. Харкова від 29.10.2018 року через його незаконність та необґрунтованість та про закриття кримінального провадження відносно ОСОБА_7 .

Апеляційна скарга прокурора, в свою чергу, містить прохання про скасування вищевказаного вироку та про ухвалення нового, з призначенням Шеїну за ч.3 ст. 15 ч.3 ст. 186 КК України покарання у виді позбавлення волі строком на 5 років, за ч. 3 ст. 186 КК України покарання у виді позбавлення волі строком на 8 років, та з остаточним призначенням покарання з урахуванням ч.1 ст. 70 КК України у виді позбавленні волі строком на 8 років.

Апеляційну скаргу подано також самим обвинуваченим ОСОБА_7 , який зазначивши про ряд порушень, допущених судом першої інстанції при ухваленні оскаржуваного вироку, вказав про свої наміри подати в подальшому доповнення до своєї апеляційної скарги після ознайомлення з матеріалами справи.

До початку апеляційного розгляду прокурор, обвинувачений ОСОБА_7 та його захисник ОСОБА_8 відмовилися від поданих ними апеляційних скарг в порядку ст.403 КПК України.
Заслухавши доповідь судді, думку обвинуваченого, його захисника, прокурора, про необхідність закриття апеляційного провадження у зв`язку з відмовою від апеляційних скарг осіб, які їх подали, дослідивши матеріали справи, колегія суддів вважає, що апеляційне провадження підлягає закриттю.

Відповідно до вимог ч.1 ст.403 КПК України особа, яка подала апеляційну скаргу, має право відмовитися від неї до закінчення апеляційного розгляду.

Згідно ч.2 ст.403 КПК України, якщо вирок або ухвала суду першої інстанції не були оскаржені іншими особами або якщо немає заперечень інших осіб, які подали апеляційну скаргу, проти закриття провадження у зв`язку з відмовою від апеляційної скарги, суд апеляційної інстанції своєю ухвалою закриває апеляційне провадження.

Враховуючи, що вирок суду першої інстанції не був оскаржений іншими особами, колегія суддів вважає, що апеляційне провадження підлягає закриттю.

Разом з тим, колегія суддів, вважає, що у даному кримінальному провадженні наявні підстави для застосування щодо обвинуваченого положень ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону України № 838-VIII від 26.11.2015 року та для зарахування засудженому ОСОБА_7 у строк відбуття покарання строк попереднього ув`язнення з 07 травня 2017 року по 21 січня 2020 року включно, із розрахунку один день попереднього ув`язнення відповідає двом дням позбавлення волі.

Так, законом № 838-VIII ч. 5 ст. 72 КК України було визначено правило зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Проте, в подальшому такий підхід законодавець визнав недостатньо обґрунтованим, у зв`язку з чим 21.06.2017 року набрав чинності Закон № 2046-VIII, у якому зроблено інший виклад ч.5 ст. 72 КК України, який передбачає зарахування попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Вирішуючи питання щодо дії в часі положень ч.5 ст.72 КК України, Велика Палата Верховного Суду у постанові від 29.08.2018р. (справа №663/537/17) зазначила, що Закон №2046-VIII є законом про кримінальну відповідальність, який іншим чином погіршує становище особи у розумінні ст.5 КК України, оскільки вводить (повертає) коефіцієнт зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі тож вирішуючи питання про те, якою редакцією ч.5 ст.72 КК України належить керуватися у конкретному випадку, варто враховувати час вчинення особою діяння, як це визначено у ч.2 і 3 ст.4 КК України, тобто застосовувати правила дії у часі закону України про кримінальну відповідальність, а не правила дії у часі кримінального процесуального закону.

На підставі цього у зазначеному рішенні Верховий суд констатував, що якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом №2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72КК України в редакції Закону №838-VIII. В такому разі Закон №838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону №2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону №2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч.2 ст.5КК України не допускається.

Таким чином, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72ККУкраїни в редакції Закону №838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.

На підставі викладеного, колегія суддів приходить до висновку, що оскільки перший епізод кримінального правопорушення, інкримінованого ОСОБА_7 було вчинено 11 квітня 2017 року, тобто до 20.06.2017 року, то у даному випадку вбачається необхідність зарахування строку попереднього ув`язнення із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, починаючи з дня обрання ОСОБА_7 запобіжного заходу, а саме з 07 травня 2017 року по день постановлення ухвали Харківським апеляційним судом, тобто по 21 січня 2020 року включно.

Керуючись ч.6 ст.9, ст.7, 392, 393, ч.2 ст. 403, 404, 405, 418, 419, 423, 424-426 КПК України, колегія суддів, -

П О С Т А Н О В И Л А :

Апеляційне провадження за апеляційними скаргами прокурора, обвинуваченого та його захисника на вирок Червонозаводського районного суду м. Харкова від 29.10.2018 року по справі щодо ОСОБА_7 , - закрити у зв`язку з відмовою апелянтів від своїх апеляційних скарг.

На підставі ч.5 ст. 72 КК України, в редакції Закону України № 838-VIII від 26.11.2015 року зарахувати засудженому ОСОБА_7 у строк відбуття покарання строк попереднього ув`язнення з 07.05.2017 року по 21.01.2020 року включно, із розрахунку: один день попереднього ув`язнення відповідає двом дням позбавлення волі.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення.

Касаційна скарга на судове рішення, в порядку ч.1 ст. 424 КПК України, може бути подана безпосередньо до суду касаційної інстанції протягом трьох місяців з дня проголошення судового рішення судом апеляційної інстанції, а засудженим який тримається під вартою, - в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.

Судді:

____________ _______________ ___________

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4