Справа № 635/3861/19
Провадження по справі №1-в/635/421/2019
УХВАЛА

17 грудня 2019 року Харківський районний суд Харківської області у складі
головуючого судді - ОСОБА_1 ,
секретар судових засідань ОСОБА_2 ,
за участю прокурора ОСОБА_3 ,
розглянувши у судовому засіданні в залі суду в смт Покотилівка Харківського району Харківської області клопотання начальника Державної установи «Темнівська виправна колонія (№100)» ОСОБА_4 про визначення порядку відбування покарання за декількома вироками відносно засудженого

ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м.Конотоп Сумської області, українця, громадянина України, розлученого, з середньо-спеціальною освітою, не працюючого, який зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 , а фактично мешкає за адресою: АДРЕСА_2 , раніше судимого:

- 31 грудня 2003 року Кролевецьким районним судом Сумської області за ч.3 ст.185, ч.2 ст.296, ч.4 ст.296 КК України із застосуванням ст.ст. 69, 70 КК України до 3 років позбавлення волі;

- 28 лютого 2007 року Кролевецьким районним судом Сумської області за ч.3 ст. 185, ч.1 ст.162 КК України до 1 року 6 місяців позбавлення волі, на підставі ст.75 КК України звільнений від відбування покарання з випробуванням на строк 1 рік 6 місяців;

- 14 червня 2007 року Кролевецьким районним судом Сумської області за ч.2 ст.186 КК України із застосуванням ст.ст. 69, 71 КК України до 3 років позбавлення волі;

- 29 липня 2010 року Конотопським міськрайонним судом Сумської області за ч.2 ст.186 КК України із застосуванням ст. 69 КК України до 3 років позбавлення волі;

- 23 червня 2017 року Кролевецьким районним судом Сумської області за ч.3 ст.296 КК України до 2 років позбавлення волі, на підставі ст.75 КК України звільнений від відбування покарання з випробуванням на строк 2 роки;

- 20 лютого 2018 року Конотопським міськрайонним судом Сумської області за ч.1 ст.309 КК України до 1 місяця арешту,

засудженого 28 березня 2018 року Глухівським міськрайонним судом Сумської області за ч.2 ст.345 КК України із застосуванням ч.1 ст.71 КК України до 3 років позбавлення волі, -

в с т а н о в и в:

У травні 2019 року до Харківського районного суду Харківської області надійшло клопотання начальника Державної установи «Темнівська виправна колонія (№100)» ОСОБА_4 щодо визначення порядку відбування покарання за декількома вироками відносно засудженого ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , в якому начальник просить привести у відповідність з чинним законодавством вироки Глухівського міськрайонного суду Сумської області від 28.03.2018 та Конотопського міськрайонного суду Сумської області від 20 лютого 2018 року стосовно засудженого ОСОБА_5 , визначити порядок відбування покарання за декількома вироками, початок строку відбуття покарання та зарахувати в строк покарання строк попереднього ув`язнення.
Від засудженого ОСОБА_5 та представника установи ОСОБА_6 до суду надано заяви, в яких вказано, що вони просять суд розглядати вказане клопотання у їх відсутність.
Прокурор Харківської місцевої прокуратури №6 Харківської області ОСОБА_3 в судовому засіданні просив вирішуючи питання за вказаним поданням начальника Державної установи «Темнівська виправна колонія (№100)» ОСОБА_4 застосувати положення частини четвертої статті 70 КК України та визначити остаточне покарання засудженому у виді трьох років позбавлення волі.
Суд, вислухавши думку прокурора та дослідивши матеріали особової справи засудженого, прийшов до наступних висновків.
Як вбачається з матеріалів особової справи на засудженого ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , останній засуджений вироком Кролевецького районного суду Сумської області від 23 червня 2017 року за ч.3 ст.296 КК України до 2 років позбавлення волі, на підставі ст.75 КК України звільнений від відбування покарання з випробуванням на строк 2 роки.

Вироком Конотопського міськрайонного суду Сумської області від 20 лютого 2018 року ОСОБА_5 засуджений за ч.1 ст.309 КК України до 1 місяця арешту. Даним вироком визначено, що на підставі ч.4 ст.70 КК України, за сукупністю злочинів, вирок Кролевецького районного суду Сумської області від 23 червня 2017 року, за яким ОСОБА_5 визнано винним та засуджено ч.3 ст.296 КК України до двох років позбавлення волі та на підставі ст.75 КК України звільнено від відбування покарання з випробуванням строком на два роки виконувати самостійно.

Разом з тим, Глухівським міськрайонним судом Сумської області 28 березня 2018 року ОСОБА_5 засуджений за ч.2 ст.345 КК України до двох років позбавлення волі. Відповідно до ч.1 ст.70 КК України до призначеного покарання частково, у вигляді 1 року позбавлення волі, приєднано невідбуте покарання, яке було призначено ОСОБА_5 за вироком Кролевецького районного суду Сумської області від 23 червня 2017 року і остаточно визначено йому до відбування покарання у вигляді трьох років позбавлення волі. За приведеним вироком також засудженому ОСОБА_5 період попереднього ув`язнення з 23.10.2017 по 20.12.2017 зараховано в строк відбування покарання відповідно до вимог ч.5 ст.72 КК України з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Оскільки у вироку Глухівського міськрайонного суду Сумської області від 28 березня 2018 року за ч.2 ст.345 КК України не враховано вирок Конотопського міськрайонного суду Сумської області від 20 лютого 2018 року, начальник Державної установи «Темнівська виправна колонія (№100)» ОСОБА_4 просить суд вирішити питання про застосування покарання за наявності кількох вироків, а саме, привести у відповідність з чинним законодавством вироки Глухівського міськрайонного суду Сумської області від 28 березня 2018 року та Конотопського міськрайонного суду Сумської області від 20 лютого 2018 року стосовно засудженого ОСОБА_5 , визначити порядок відбування покарання за декількома вироками, початок строку відбуття покарання та зарахувати в строк покарання строк попереднього ув`язнення.

Відповідно до пункту 11 частини першої статті 537 КПК України під час виконання вироків суд, визначений частиною другою статті 539 цього Кодексу, має право вирішувати, зокрема, питання про застосування покарання за наявності кількох вироків.

Зі змісту зазначених вище вироків вбачається, що кримінальне правопорушення, передбачене ч.2 ст.345 КК України, за яке ОСОБА_5 засуджений вироком Глухівського міськрайонного суду Сумської області від 28 березня 2018 року, вчинено ним 23.10.2017, тобто до постановлення попереднього вироку Конотопського міськрайонного суду Сумської області від 20 лютого 2018 року.

Згідно з частиною четвертою статті 70 КК України за правилами, передбаченими в частинах першій - третій цієї статті, призначається покарання, якщо після постановлення вироку в справі буде встановлено, що засуджений винен ще і в іншому злочині, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку. У цьому випадку в строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю злочинів, зараховується покарання, відбуте повністю або частково за попереднім вироком, за правилами, передбаченими в статті 72 цього Кодексу.

Отже, суд вважає за можливе у відношенні засудженого ОСОБА_5 у відповідності до частини четвертої статті 70 КК України призначити покарання шляхом поглинання менш суворого покарання призначеного вироком Конотопського міськрайонного суду Сумської області від 20 лютого 2018 року за ч.1 ст.309 КК України у виді 1 місяця арешту, більш тяжким покаранням призначеним вироком Глухівського міськрайонного суду Сумської області від 28 березня 2018 року за ч.2 ст.345 КК України (із застосуванням ч.1 ст.71 КК України) у виді 3 років позбавлення волі, остаточно призначивши покарання у виді 3 (трьох) років позбавлення волі. Строк відбування покарання необхідно обчислювати з 28.03.2018, тобто з моменту фактичного затримання ОСОБА_5 .

Щодо питання про зарахування засудженому ОСОБА_5 строку попереднього ув`язнення, суд виходить з наступного.

Згідно вимог частини п`ятої статті 72 КК України в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року № 838-VIII зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Пунктом 2 розділу ІІ "Прикінцеві положення" Закону України від 26 листопада 2015 року №838-VIII визначено, що цей Закон застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом (24.12.2015) набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуто повністю.

Закон України від 26.11.2015 № 838-VIII поліпшує становище особи, а тому частини п`ятої статті 72 КК України в редакції цього Закону має зворотню дію у часі, тобто поширюється на осіб, які відбувають покарання, згідно частини першої статті 5 КК України.

За положеннями частини першої статті 1 Закону України "Про попереднє ув`язнення" попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених КПК України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Відповідно абзацу 4 частини п`ятої статті 72 КК України в редакції Закону України від 26.11.2015 № 838-VIII у строк попереднього ув`язнення включається строк : а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження; г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи; ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі в судовому розгляді кримінального провадження.

Таким чином, строк попереднього ув`язнення, виходячи із аналізу положень частини п`ятої статті 72 КК України в редакції Закону України від 26.11.2015 № 838-VIII та Закону України «Про попереднє ув`язнення», складає період з визначеної у вироку дати затримання особи до набрання вироком законної сили.

При цьому, згідно частин першої та другої статті 532 КПК України вирок суду першої інстанції набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо таку скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги вирок, якщо його не скасовано, набирає законної сили після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції. За положеннями частини четвертої статті 532 КПК України судові рішення суду апеляційної інстанції набирають законної сили з моменту їх проголошення.

21 червня 2017 року набрав чинності Закон України №2046-VIII, відповідно до якого частин п`ята статті 72 КК України викладена в наступній редакції: «попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених у частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування».

Великою палатою Верховного Суду у постанові від 29 серпня 2018 року надано правовий висновок щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України (зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання), відповідно до п. 106 якого, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. У такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.

Відповідно до частини п`ятої та шостої статті 13 Закону України «Про судоустрій і статус суддів», висновки щодо застосування норм права, викладені у постановах Верховного Суду є обов`язковими для всіх суб`єктів владних повноважень, які застосовують у своїй діяльності нормативно-правовий акт, що містить відповідну норму права; висновки щодо застосування норм права, викладені у постановах Верховного Суду, враховуються судами при застосуванні таких норм права.

Відтак, виходячи з правового висновку щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України викладеного Великою палатою Верховного Суду у постанові від 29 серпня 2018 року, зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання за ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, здійснюється у разі якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно).

У зв`язку з викладеним та беручи до уваги обов`язковість правових висновків Великої палати Верховного Суду, зокрема, висновку щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України (зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання) викладеного в постанові від 29 серпня 2018 року, оскільки засудженому ОСОБА_5 за даною ухвалою на підставі положень ч.4 ст.70 КК України визначено остаточне покарання шляхом складання покарань, за деякими з яких вчинено злочини до 20 червня 2017 року (включно), ОСОБА_5 слід зарахувати в строк відбуття покарання за вироком Глухівського міськрайонного суду Сумської області від 28 березня 2018 року, строк попереднього ув`язнення з 23 жовтня 2017 року по 20 грудня 2017 року включно та з 28 березня 2018 року по 11 січня 2019 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі відповідно до ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року, з урахуванням відбутої частини покарання.

Керуючись ст.ст. 537, 539 КПК України, ст.ст.71, 72 КК України, суд, -

постановив :

Подання начальника Державної установи «Темнівська виправна колонія (№100)» ОСОБА_4 про визначення порядку відбування покарання за декількома вироками відносно ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , задовольнити.
Застосувати у відношенні засудженого ОСОБА_5 покарання за вироками Конотопського міськрайонного суду Сумської області від 20 лютого 2018 року та Глухівського міськрайонного суду Сумської області від 28 березня 2018 року у відповідності до частини четвертої статті 70 КК України та призначити покарання шляхом поглинання менш суворого покарання призначеного вироком Конотопського міськрайонного суду Сумської області від 20 лютого 2018 року за ч.1 ст.309 КК України у виді 1 місяця арешту, більш тяжким покаранням призначеним вироком Глухівського міськрайонного суду Сумської області від 28 березня 2018 року за ч.2 ст.345 КК України (із застосуванням ч.1 ст.71 КК України) у виді 3 років позбавлення волі, остаточно призначивши покарання у виді 3 (трьох) років позбавлення волі.
Строк відбування покарання обчислювати з 28 березня 2018 року.
Зарахувати ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , в строк відбуття покарання за вироком Глухівського міськрайонного суду Сумської області від 28 березня 2018 року, строк попереднього ув`язнення з 23 жовтня 2017 року по 20 грудня 2017 року включно та з 28 березня 2018 року по 11 січня 2019 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі відповідно до ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року, з урахуванням відбутої частини покарання.
Ухвала може бути оскаржена до Харківського апеляційного суду через Харківський районний суд Харківської області протягом семи днів з дня її проголошення. Для особи, яка перебуває під вартою, строк подачі апеляційної скарги обчислюється з моменту вручення їй копії судового рішення.

Повний текст ухвали складено 17 грудня 2019 року

Суддя ОСОБА_1