Справа № 1-34/03 Головуючий у 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/811/217/20 Доповідач: ОСОБА_2
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

07 травня 2020 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Львівського апеляційного суду в складі :

головуючого-судді ОСОБА_2

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

з участю секретаря ОСОБА_5 ,

прокурора ОСОБА_6 ,

захисника засудженого ОСОБА_7 адвоката ОСОБА_8 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Львові кримінальне провадження за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Стрийського міськрайонного суду Львівської області від 4 листопада 2019 року,

в с т а н о в и л а :
ухвалою Стрийського міськрайонного суду Львівської області від 4 листопада 2019 року заяву засудженого ОСОБА_7 від 21 січня 2019 року про перегляд вироку Апеляційного свуду Львівської області від 14 листопада 2003 року за нововиявленими обставинами залишено без задоволення.
Не погоджуючись з даною ухвалою засуджений ОСОБА_7 подав апеляційну скаргу, в якій просить оскаржувану ухвалу суду скасувати та призначити новий розгляд в суді першої інстанції у порядку глави 34 КПК України. В обгрунтування доводів апеляційної скарги ОСОБА_7 зазначає, що судом першої інстанції при розгляді його заяви було допущено суттєві порушення вимог кримінального процесуального закону. Суд першої інстанції призначив йому захисника адвоката ОСОБА_8 . Між тим, суд не надав йому можливості конфіденційної розмови з адвокатом для узгодження позиції захисту. Більше того, на думку ОСОБА_7 , адвокат ОСОБА_8 відмовився виступати на захист підзахисного ОСОБА_7 і повністю поклався на розсуд суду. Крім того, зазначає, що суд першої інстанції залишив поза увагою вимоги п.3 ч.1 ст. 45 КПК України, 1960 року, згідно якої участь захисника при провадженні дізнання, досудового слідства і в розгляді кримінальної справи в суді першої інстанції є обов`язковою, у справах осіб, які не володіють мовою, якою ведеться судочинство.
Заслухавши доповідь судді, пояснення захисника на підтримання доводів апеляційної скарги, виступ прокурора на заперечення доводів апеляційної скарги, обговоривши наведені в апеляційній скарзі доводи й перевіривши матеріали провадження, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга засудженого підлягає частковому задоволенню з наступних підстав.
Відповідно до вимог ч.1 ст. 466 КПК України, заява про перегляд судового рішення за нововиявленими або виключними обставинами розглядається судом протягом двох місяців з дня її надходження згідно з правилами, передбаченими цим Кодексом для кримінального провадження в суді тієї інстанції, яка здійснює перегляд.

Доводи апеляційної скарги засудженого ОСОБА_7 про порушення права на захист є обґрунтованими з огляду на наступне.

Конституцією України гарантовано, що кожен має право на професійну правничу допомогу. У випадках, передбачених законом, ця допомога надається безоплатно. Кожен є вільним у виборі захисника своїх прав (ст. 59).

Згідно з ч.1 ст. 47 КПК України захисник зобов`язаний використовувати засоби захисту, передбачені цим Кодексом та іншими законами України, з метою забезпечення дотримання прав, свобод і законних інтересів підозрюваного, обвинуваченого та з`ясування обставин, які спростовують підозру чи обвинувачення, пом`якшують чи виключають кримінальну відповідальність підозрюваного, обвинуваченого.

Статтею 21 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» від 05 липня 2012 року № 5076-VI встановлено професійні обов`язки адвоката, який під час здійснення адвокатської діяльності зобов`язаний: 1) дотримуватися присяги адвоката України та правил адвокатської етики; 2) на вимогу клієнта надати звіт про виконання договору про надання правової допомоги; 3) невідкладно повідомляти клієнта про виникнення конфлікту інтересів; 4) підвищувати свій професійний рівень; 5) виконувати рішення органів адвокатського самоврядування; 6) виконувати інші обов`язки, передбачені законодавством та договором про надання правової допомоги.

Відповідно до вимог ст. 18 частин 1, 2 Правил адвокатської етики, затверджених Звітно-виборним з`їздом адвокатів України 2017 року від 09 червня 2017 року, адвокат інформує клієнта щодо ведення дорученої йому справи, у тому числі щодо правової позиції у справі. До підписання договору про надання професійної правничої (правової) допомоги у справі адвокат повинен з`ясувати всі відомі клієнту обставини, які можуть позначитися на визначенні наявності правової позиції у справі та її змісті, та запитати і вивчити всі відповідні документи, які є в розпорядженні клієнта. Якщо після виконання цих вимог адвокат переконається у наявності фактичних і правових підстав для виконання певного доручення, він повинен неупереджено й об`єктивно викласти їх клієнту і повідомити в загальних рисах, який час і обсяг роботи вимагатиметься для виконання цього доручення та які правові наслідки досягнення результату, якого бажає клієнт.

Із матеріалів провадження вбачається, що ухвалою Стрийського міськрайонного суду Львівської області від 22 лютого 2019 року доручено Львівському обласному центру з надання безоплатної вторинної правової допомоги доручено призначити захисника засудженому ОСОБА_7 . Відповідно до доручення від 5 березня 2019 року № 013-1497914 для здійснення захисту прав та законних інтересів засудженого ОСОБА_7 призначено адвоката ОСОБА_8 .

Разом з тим, згідно з журналом судового засідання від 4 листопада 2019 року та аудіозапису цього судового засідання, який міститься на технічному носії фіксації кримінального провадження в суді першої інстанції, судом не з`ясовувались обставини поінформованості засудженого ОСОБА_7 про призначення йому захисника ОСОБА_8 та його позиція з даного приводу, а також можливість/неможливість здійснення захисту адвокатом ОСОБА_8 з дотриманням зазначених положень закону, у тому числі щодо узгодження позиції захисту, ураховуючи те, що засуджений ОСОБА_7 відбуває покарання на території Російської Федерації.

Крім того, засуджений ОСОБА_7 в суді першої інстанції просив також забезпечити його особисту участь під час розгляду його заяви про перегляд рішення за нововиявленими обставинами.

З положень ст. ст. 42, 43, 323 КПК України вбачається, що участь засудженого в судовому розгляді за наявності його клопотання є обов`язковою.

З матеріалів судової справи вбачається, що судом першої інстанції вживалися заходи щодо забезпечення участі засудженого ОСОБА_7 , який відбуває покарання на території Російської Федерації, в судовому провадженні в режимі відеоконференції.

Між тим, колегія суддів вважає, що вжиті судом першої інстанції заходи були недостатніми для забезпечення гарантій дотримання прав та законних інтересів останнього в розумінні ст. 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод.

Відповідно до ст. 5 Конвенції про правову допомогу і правові відносини у цивільних, сімейних і кримінальних справах від 22 січня 1993 року з урахуванням Протоколу до неї від 28 березня 1997 року (далі Конвенція), учасниками якої є Україна та Російська Федерація, при виконанні цієї Конвенції компетентні установи юстиції Договірних Сторін зносяться одна з одною через свої центральні, територіальні та інші органи, якщо тільки цією Конвенцією не встановлено інший порядок зносин. Договірні Сторони визначають перелік своїх центральних, територіальних та інших органів, уповноважених на здійснення безпосередніх зносин, про що повідомляють депозитаря.

Зносини з питань видачі і кримінального переслідування здійснюються Генеральними прокурорами (Прокурорами) Договірних Сторін. Зносини з питань виконання процесуальних і інших дій, що потребують санкції Прокурора (суду), здійснюються органами прокуратури у порядку, встановленому Генеральними прокурорами (Прокурорами) Договірних Сторін (ст. 80 Конвенції).

Відповідно до вимог ч.2 ст. 545 КПК України Міністерство юстиції України звертається із запитами до судів про міжнародну правову допомогу у кримінальному провадженні під час судового провадження та розглядає відповідні запити судів іноземних держав.

Як вбачається із матеріалів провадження, Стрийський міськрайонний суд Львівської області звертався до Федеральної казенної установи «Исправительная колония № 18 Управления Федеральной службы исполнения наказаний по Ямало-Ненецкому автономному округу» з метою організації участі засудженого ОСОБА_7 в судовому розгляді в режимі відеоконференції. 13 серпня 2019 року Стрийським міськрайонним судом Львівської області на адресу даної установи було скеровано копію ухвали суду від 6 серпня 2019 року про проведення судового засідання у справі в режимі відеоконференції. Проте у матеріалах провадження відсутні дані про звернення Стрийським міськрайонним судом Львівської області з цією метою до уповноважених органів за процедурою, передбаченою Конвенцією та главою 42 КПК України.

Як вбачається з відповіді Федеральної казенної установи «Исправительная колония № 18 Управления Федеральной службы исполнения наказаний по Ямало-Ненецкому автономному округу» від 27 вересня 2019 року забезпечити проведення судового засідання в режимі відеоконференції було неможливим. З огляду на викладене, колегія суддів дійшла висновку, що здійснення судового розгляду без забезпечення участі засудженого ОСОБА_7 в даному конкретному провадженні за таких обставин є істотним порушенням вимог кримінального процесуального закону.

Отже, під час розгляду справи судом першої інстанцій допущено порушення вимог кримінального процесуального закону, яке є істотним, оскільки ставить під сумнів законність і обґрунтованість судового рішення, що у відповідності з вимогами п.1 ч.1 ст. 415 КПК України є підставою для скасування такого рішення.

За таких обставин, ухвала суду першої інстанції стосовно ОСОБА_7 підлягає скасуванню з призначенням нового розгляду в суді першої інстанції.

При новому розгляді в суді першої інстанції необхідно врахувати наведене, судовий розгляд здійснити відповідно до вимог КПК України із дотриманням прав та законних інтересів усіх учасників судового провадження та прийняти законне і обґрунтоване рішення.

Керуючись ст. ст. 404, 407, 409, 412, 415, 419 КПК України, колегія суддів

п о с т а н о в и л а :
апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 задовольнити частково.
Ухвалу судді Стрийського міськрайонного суду Львівської області від 4 листопада 2019 року про залишення без задоволення заяви засудженого ОСОБА_7 від 21 січня 2019 року про перегляд вироку Апеляційного свуду Львівської області від 14 листопада 2003 року за нововиявленими обставинами скасувати.
Призначити у Стрийському міськрайонному суді Львівської області новий розгляд заяви засудженого ОСОБА_7 в порядку глави 34 КПК України.
Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її проголошення.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4