ХЕРСОНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Єдиний унікальний номер справи : 648/1964/19
Номер провадження : 11-кп/819/626/20 Головуючий в І інстанції : ОСОБА_1
Категорія : ч.1 ст.115 КК України Доповідач: ОСОБА_2
У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

2020 року червня місяця 02 дня колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Херсонського апеляційного суду в складі:

Головуючого судді : ОСОБА_2

Суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4

Секретар судового засідання: ОСОБА_5

З участю прокурора : ОСОБА_6

Обвинуваченого : ОСОБА_7

Захисника : ОСОБА_8

розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Херсоні в залі Херсонського апеляційного суду кримінальне провадження, внесене до ЄРДР за № 0000544, за апеляційними скаргами заступника прокурора Херсонської області на вирок Білозерського районного суду Херсонської області від 25 листопада 2019 року щодо ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.115 КК України,
в с т а н о в и л а:
Вироком Білозерського районного суду Херсонської області від 25 листопада 2019 року ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Кізомис, Білозерського району Херсонської області, громадянина України, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , фактично проживаючого за адресою: АДРЕСА_2 , раніше судимого: 09.09.2014 року Білозерським районним судом Херсонської області за ч.2 ст.186 КК України до 5 років 01 місяця позбавлення волі, звільнений 27.04.2018 року по відбуттю строку покарання, 10.09.2019 року Білозерським районним судом Херсонської області за ч.3 ст.185, ст.75, ст.76 КК України до 4 років позбавлення волі, визнано винним та засуджено за ч.1 ст.115 КК України на 8 років позбавлення волі з поміщенням до кримінально-виконавчої установи закритого типу, на підставі ч.4 ст.70 КК України за сукупністю злочинів шляхом приєднання до призначеного цим вироком покарання частини невідбутого покарання за попереднім вироком Білозерського районного суду Херсонської області від 10.09.2019 року, призначено покарання у виді 8 (восьми) років 1(одного) місяця позбавлення волі.
Запобіжний захід відносно ОСОБА_7 до набрання вироком законної сили залишено у виді тримання під вартою. Початок строку відбування покарання рахувати з 25 листопада 2019 року, зарахувавши в строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення, у відповідності до вимог ч.5 ст.72 КК України, період з 12.05.2019 року по 24.11.2019 року.
Вирішено питання щодо судових витрат та речових доказів.
Вироком суду ОСОБА_7 визнано винним та засуджено за те, що він 11.05.2019 року, в період часу з 18 год.00 хв. до 19 год.24 хв., перебуваючи на березі річки Корабелка, біля с. Берегове Білозерського району Херсонської області (географічні координати: широта 46.5670667, довгота 32.4077382), переслідуючи прямий злочинний умисел, направлений на протиправне позбавлення життя іншої людини, усвідомлюючи суспільно небезпечний характер своїх дій, передбачаючи суспільно небезпечні наслідки і бажаючи їх настання, в ході раптово виниклого конфлікту, на ґрунті особистих неприязних відносин з ОСОБА_9 умисно наніс йому не менше 10 ударів руками та ногами по тулубу, не менше 15 ударів алюмінієвим веслом по тулубу, не менше 3 ударів ножем та виделкою в область шиї та тулуба, душив полімерним мішком в області шиї, в результаті чого спричинив йому тілесні ушкодження у вигляді: прямих переломів другого-шостого ребер праворуч, другого-п`ятого ліворуч з утворенням уламків, крововиливами в м`які тканини, ушкодженням серцевої сорочки, утворенням рани стінки лівого шлуночка, які утворились від дії тупого предмету (предметів) та відносяться до тяжких тілесних ушкоджень по критерію небезпеки для життя, в прямому зв`язку з настанням смерті не знаходяться; колото-різаної рани шиї та колотих ран шиї та тулубу, які виникли від дії відповідно колюче-ріжучого та колючого гострих предметів та відносяться до ушкоджень середнього ступеню тяжкості по критерію тривалості розладу здоров`я, в прямому причинному зв`язку з настанням смерті не знаходяться; темно-червоних масивних соковитих крововиливів у м`які тканини шиї, перелому лівого великого рога під`язикової кістки з крововиливом у м`які тканини, які виникли в результаті здавлювання шиї тупим предметом та відносяться до тяжких тілесних ушкоджень за критерієм небезпеки для життя і знаходяться у прямому причинному зв`язку з настанням смерті. Смерть ОСОБА_9 настала ІНФОРМАЦІЯ_2 від механічної асфіксії в результаті здавлювання шиї тупим предметом.
На вказаний вирок суду прокурор та обвинувачений подали апеляційні скарги.
До початку апеляційного розгляду обвинувачений відмовився від своєї апеляції.
В апеляційній скарзі прокурор вважає вирок суду першої інстанції незаконним в таким, який підлягає зміні у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність.
В обґрунтування своєї апеляції посилається на те, що суд, призначаючи обвинуваченому ОСОБА_7 покарання на підставі ч.4 ст.70 КК України, до призначеного покарання за цим вироком частково приєднав невідбуту частину покарання за попереднім вироком Білозерського районного суду Херсонської області від 10.09.2019 року, тобто фактично призначив обвинуваченому покарання на підставі ст.71 КК України, у зв`язку з чим неправильно застосував принцип призначення покарання на підставі ч.4 ст.70 КК України, який непередбачено вимогами цієї статті, що відповідно до п.4 ч.1 ст.409 та ст. 413 КПК України є підставою для зміни вироку.
Просить вирок Білозерського районного суду Херсонської області від 25.11.2019 року стосовно ОСОБА_7 змінити, у резолютивній частині вироку уточнити принцип призначення покарання за правилами ч.4 ст.70 КК України та вказати, що на підставі ч.4 ст.70 КК України шляхом часткового складання призначених покарань за цим вироком та вироком Білозерського районного суду Херсонської області від 10.09.2019 року остаточно призначити ОСОБА_7 покарання у виді 8 років 1 місяця позбавлення волі. В решті вирок суду залишити без змін.
Заслухавши суддю-доповідача, який виклав суть вироку та доводи апеляції, думку прокурора, який підтримав апеляцію, думку обвинуваченого та захисника які підтримали апеляційну скаргу прокурора, перевіривши матеріали кримінального провадження і обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до наступного.
Висновки суду про доведеність вини ОСОБА_7 у вчиненні кримінального правопорушення, за якими його засуджено, за встановлених і викладених у вироку обставин, та правильність кваліфікації його дій за ч.1 ст.115 КК України, обґрунтовано доказами, які досліджено судом при розгляді кримінального провадження в суді першої інстанції та ніким не оспорюються, тому суд апеляційної інстанції, відповідно до вимог ч.1 ст.404 КПК України, переглядає судове рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги прокурора.
Вимогами ч.1 ст.370 КПК України передбачено, що судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.
Відповідно до вимог ч.4 ст.70 КК України за правилами, передбаченими в частинах першій третій цієї статті, призначається покарання, якщо після вироку в справі буде встановлено, що засуджений винен і в іншому злочину, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку. У цьому випадку в строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю злочинів, зараховується покарання, відбуте повністю або частково за попереднім вироком, за правилами, передбаченими в статті 72 цього Кодексу.
З матеріалів провадження вбачається, що ОСОБА_7 був засуджений вироком Білозерського районного суду Херсонської області від 10.09.2019 року за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.185 КК України, яке скоїв 26.01.2019 року. За даним вироком ОСОБА_7 визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.115 КК України, яке він вчинив 11.05.2019 року.
Так, суд першої інстанції, призначаючи обвинуваченому ОСОБА_7 покарання за ч.4 ст.70 КК України, частково приєднавши обвинуваченому невідбуту частину покарання за вироком Білозерського районного суду Херсонської області від 10.09.2019 року, фактично сформулював призначення останньому покарання на підставі ст.71 КК України, тобто неправильно застосував закон України про кримінальну відповідальність, у зв`язку з чим вирок Білозерського районного суду Херсонської області від 25.11.2019 року підлягає зміні в частині призначеного покарання.

Виходячи з вищенаведеного, колегія суддів вважає доводи прокурора обґрунтованими у зв`язку з чим апеляція прокурора підлягає задоволенню, а ухвала суду першої інстанції, на підставі п.4 ч.1 ст.409 КПК України, зміні в частині призначеного покарання.

На підставі вищевикладеного та керуючись ст.ст.404, 405, 407, 409, 413, 419 КПК України, колегія суддів,

п о с т а н о в и л а:

Апеляційну скаргу заступника прокурора Херсонської області - задовольнити.

Вирок Білозерського районного суду Херсонської області від 25 листопада 2019 року щодо ОСОБА_7 в частині призначеного покарання змінити.

Вважати ОСОБА_7 засудженим за ч.1 ст.115 КК України на 8 років позбавлення волі, на підставі ч.4 ст.70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання призначених покарань, призначеного за цим вироком та вироком Білозерського районного суду Херсонської області від 10.09.2019 року, ОСОБА_7 остаточне покарання у виді 8 років 1 місяця позбавлення волі.

В решті вирок суду першої інстанції залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення та може бути оскаржена учасниками судового провадження в касаційному порядку безпосередньо до суду касаційної інстанції, протягом трьох місяців з дня її проголошення, а засудженим, який тримається під вартою, - в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.

Копію судового рішення не пізніше наступного дня після постановлення надіслати учасникам судового провадження, які не були присутніми в судовому засіданні.

Судді: ОСОБА_2 /підпис/ ОСОБА_3 /підпис/ ОСОБА_4 /підпис/