ДНІПРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 11-кп/803/468/20 Справа № 197/1370/19 Суддя у 1-й інстанції - ОСОБА_1 Суддя у 2-й інстанції - ОСОБА_2
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

10 лютого 2020 року м. Дніпро

Колегія суддів Судової палати з розгляду кримінальних справ Дніпровського апеляційного суду у складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

за участю:

секретаря ОСОБА_5 ,

прокурора ОСОБА_6 ,

засудженого ОСОБА_7 (в режимі відеоконференції),

розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали провадження за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Широківського районного суду Дніпропетровської області від 05 грудня 2019 року про відмову в зарахуванні до покарання строку попереднього ув`язнення,
В С Т А Н О В И Л А:
Ухвалою Широківського районного суду Дніпропетровської області від 05 грудня 2019 року у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування до покарання строку попереднього ув`язнення відмовлено.
Мотивуючи ухвалене рішення, суд посилався на те, що питання щодо зарахування строку попереднього ув`язнення засудженому ОСОБА_7 за період з 25.04.2017 по 23.10.2017 розглядалось і вирішувалось судом (вирок Інгулецького районного суду м. Кривого Рогу від 20.09.2017, ухвала Інгулецького районного суду м. Кривого Рогу від 12.09.2018), судові рішення набрали законної сили, період з 24.10.2017 по 03.11.2017 є часом слідування під вартою до виправного центру, який зараховано відповідно до вимог ст. 58 КВК України, ст. 72 КК України, тому в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання слід відмовити.

В апеляційній скарзі засуджений ОСОБА_7 просить скасувати ухвалу та ухвалити нове рішення, яким зарахувати йому у строк відбування покарання строк перебування під вартою в період з 25 квітня 2017 року по день набрання вироком суду законної сили 23 жовтня 2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за чотири дні обмеження волі.
Обґрунтовуючи заявлені вимоги, засуджений посилається на незаконність та необґрунтованість судового рішення. На переконання ОСОБА_7 , суд дійшов помилкового висновку про те, що питання зарахування строку попереднього ув`язнення вже вирішено вироком Інгулецького районного суду м. Кривого Рогу від 20 вересня 2017 року та ухвалою Інгулецького районного суду м. Кривого Рогу від 12 вересня 2018 року, які набрали законної сили, оскільки це питання належить вирішувати в порядку ст. 539 КПК України. Засуджений вважає, що згідно з правовими висновками ВС весь строк попереднього ув`язнення має зараховуватись за правилами ч. 5 ст. 72 КК України в редакції, що діяла до 20 червня 2017 року, проте суд необґрунтовано відмовив у застосуванні положень цієї статті.
Заслухавши суддю-доповідача, засудженого, який скаргу підтримав, прокурора, який просив ухвалу залишити без змін, перевіривши матеріали провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до таких висновків.
Згідно ст. 370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.
Виходячи зі змісту ст. 539 КПК України, до питань, пов`язаних з виконанням вироку, які вирішуються за клопотанням засудженого судом, в межах територіальної юрисдикції якого засуджений відбуває покарання, слід відносити також й питання про зарахування строку попереднього ув`язнення.
З наданих суду матеріалів вбачається, що засуджений, скориставшись своїм правом, наданим наведеною нормою кримінального процесуального закону, звернувся до суду з клопотанням в порядку виконання судових рішень про зарахування до строку покарання строку попереднього ув`язнення, яке фактично залишилось судом невирішеним.
Між тим, всупереч вимогам ст. 539 КПК України, суд відмовив засудженому у задоволенні його клопотання з тих підстав, що це питання вже вирішено вироком суду.
З наведених судом мотивів вбачається, що ОСОБА_7 просить, зокрема, зарахувати до покарання й ту частину строку попереднього ув`язнення, яка вироком суду не врахована.
Надаючи оцінку зазначеним обставинам, колегія суддів вважає що суд належним чином докази у провадженні не дослідив та зазначені у клопотанні обставини не перевірив, внаслідок чого ухвалив незаконне та необґрунтоване рішення, яке підлягає скасуванню.
Вирішуючи питання про наявність підстав для застосування положень ч. 5 ст. 72 КК України суд виходить з того, що у відповідності з вимогами ч. 5 ст. 72 КК України, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
У разі призначення судом іншого покарання, ніж позбавлення волі, зарахування строку попереднього ув`язнення в межах того самого кримінального провадження здійснюється в такому порядку:
1) строк попереднього ув`язнення переводиться у строк позбавлення волі відповідно до співвідношення, визначеного абзацом першим цієї частини;
2) визначений відповідно до пункту 1 цієї частини строк позбавлення волі переводиться в інший призначений вид покарання відповідно до співвідношення, визначеного частиною першою цієї статті.
Згідно з вимогами ч. 1 ст. 72 КК України, при складанні покарань за сукупністю злочинів та сукупністю вироків менш суворий вид покарання переводиться в більш суворий вид виходячи з такого їх співвідношення: одному дню позбавлення волі відповідає два дні обмеження волі.
Таким чином, з урахуванням наведених вимог закону, у разі засудження особи до покарання у виді обмеження волі, до покарання зараховується строк її попереднього ув`язнення з розрахунку один день тримання під вартою за 4 дні обмеження волі.
Як вбачається з матеріалів провадження, вироком Інгулецького районного суду м. Кривого Рогу від 20 вересня 2017 року ОСОБА_7 за вказаним розрахунком зараховано строк його тримання під вартою з 25 квітня 2017 року по 20 червня 2017 року, проте не враховано строк до набрання вироком законної сили.
Так, Законом України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правил складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» від 18 травня 2017 року № 2046-VIII, який набрав чинності з 21 червня 2017 року, у ч. 5 ст. 72 КК України внесено зміни і вона викладена в новій редакції, яка передбачає зарахування судом попереднього ув`язнення у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день.
Проте, з огляду на положення ч. 2 ст. 5 КК України, якими визначено, що закон про кримінальну відповідальність, який, зокрема, посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, не має зворотної дії в часі, колегія суддів вважає, що засудженому слід зарахувати до покарання строк його попереднього ув`язнення й за період з 21 червня 2017 року по день набрання вироком законної сили 23 жовтня 2017 року.
Наведені обставини суд першої інстанції залишив поза своєю увагою та положення ч. 5 ст. 72 КК України в редакції, що була чинною на час вчинення засудженим злочину та в силу вимог ч. 2 ст. 5 КК України підлягала обов`язковому застосуванню, не застосував.
За таких обставин, колегія суддів вважає за необхідне задовольнити апеляційну скаргу засудженого та зарахувати ОСОБА_7 у строк покарання строк попереднього ув`язнення за весь час перебування під вартою, тобто з 21 червня 2017 року по 23 жовтня 2017 року включно, з розрахунку один день тримання під вартою за чотири дні позбавлення волі, що відповідатиме положенням ч. 2 ст. 5 КК України.
Щодо вимог засудженого про зарахування до покарання строку слідування до виправного центру, то вони задоволенню не підлягають, оскільки цей час у відповідності з вимогами Закону України Про попереднє ув`язнення не вважається попереднім ув`язненням.
Керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 409, 413, 419 КПК України, колегія суддів ,
П О С Т А Н О В И Л А:
Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 задовольнити.
Ухвалу Широківського районного суду Дніпропетровської області від 05 грудня 2019 року про відмову в зарахуванні до покарання строку попереднього ув`язнення засудженого ОСОБА_7 скасувати.
Постановити нову ухвалу, якою клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування до покарання строку попереднього ув`язнення задовольнити частково.
На підставі ч. 5 ст. 72 КК України в редакції від 26 листопада 2015 року, зарахувати ОСОБА_7 до покарання строк його попереднього ув`язнення за період з 21 червня 2017 року по 23 жовтня 2017 року включно, з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 4 дні обмеження волі.
Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4