Справа № 728/212/19 Головуючий у І інстанції ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/4823/533/19
Категорія - ч.3 ст.186 КК України Доповідач ОСОБА_2
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

17 вересня 2019 року колегія суддів судової палати у кримінальних справах Чернігівського апеляційного суду в складі:

Головуючого-суддіОСОБА_2

суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

секретаря судового засідання ОСОБА_5

з участю: прокурора ОСОБА_6

захисника ОСОБА_7 (у режимі відеоконференції)

розглянувши у відкритому судовому засіданні у режимі відеоконференції кримінальне провадження №0000087 за апеляційними скаргами захисника ОСОБА_7 в інтересах обвинуваченого ОСОБА_8 та прокурора на вирок Талалаївського районного суду Чернігівської області від 09 квітня 2019 року,

В С Т А Н О В И Л А :

Цим вироком:

ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянин України, уродженець с. Миропілля Сумської області, проживав до засудження: АДРЕСА_1 , одружений, має на утриманні трьох неповнолітніх дітей, раніше судимий 20.04.2018 року Центрально-Міським районним судом м. Кривого Рогу Дніпропетровської області за ч.ч.3, 4 ст.187 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 8 років 4 місяці,

засуджений за ч.3 ст.186 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 4 (чотири) роки.

На підставі ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону №838-VIII), зараховано ОСОБА_8 у строк відбування покарання строк його попереднього ув`язнення за період з 23 січня 2019 року по 09 квітня 2019 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Запобіжний захід ОСОБА_8 до набрання вироком законної сили залишено без змін - у вигляді тримання під вартою.

Вироком місцевого суду встановлено, що 09 лютого 2009 року, близько 20.00 год., ОСОБА_8 за попередньою змовою з ОСОБА_10 та ОСОБА_11 , з метою викрадення чужого майна, прибули до господарства ОСОБА_12 по АДРЕСА_2 . Тут, зв`язавши ОСОБА_12 та ОСОБА_13 , нанесли ОСОБА_12 легкі тілесні ушкодження у вигляді синців на обличчі, проникли до сараю господарства, звідки відкрито викрали двох коней загальною вартістю 4368 грн.

Не погодившись із рішенням суду, прокурор подав апеляційну скаргу, в якій просив змінити вирок місцевого суду та, згідно ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону №2046-VIII), зарахувати ОСОБА_8 у строк відбування покарання строк його попереднього ув`язнення за період з 23 січня 2019 року по 09 квітня 2019 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі. Зазначив, що у даному випадку на ОСОБА_8 повинна розповсюджуватися дія ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону №2046-VIII).

Захисник ОСОБА_7 в інтересах обвинуваченого ОСОБА_8 подала апеляційну скаргу, в якій просила змінити вирок суду першої інстанції та в порядку ч.5 ст.72 КК України, зарахувати ОСОБА_8 у строк відбування покарання строк його тримання під вартою з 12 серпня 2014 року по 07 листопада 2018 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, та вважати ОСОБА_8 таким, що повністю відбув покарання. Зазначила, що ОСОБА_8 свою вину у скоєному визнав повністю, має на утриманні трьох неповнолітніх дітей та вагітну дружину. Крім того, матеріали кримінального провадження не містять доказів того, що ОСОБА_8 до серпня 2014 року переховувався від органів досудового розслідування чи перебував у розшуку. Тому вважає, що її підзахисному строк з 12.08.2014 року по 07.11.2018 року підлягає зарахуванню у строк відбування покарання у подвійному розмірі.

Заслухавши доповідь судді; захисника обвинуваченого, яка підтримала свою апеляційну скаргу та просила її задовольнити, відмовивши у задоволенні скарги прокурора; прокурора, котрий частково підтримав свою апеляційну скаргу та просив відмовити у задоволенні скарги сторони захисту; дослідивши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційних скарг, колегія суддів підстав для їх задоволення не знаходить, з огляду на таке.

Відповідно до вимог ч.1 ст.404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Висновки суду про доведеність винуватості ОСОБА_8 у вчиненні кримінального правопорушення, за яке його засуджено, кваліфікація його дій та розмір призначеного покарання в апеляційних скаргах захисником та прокурором не оспорюються.

За змістом ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону №838-VIII від 26.11.2015 року), зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Відповідно до Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо правил складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» № 2046-VIII від 18.05.2017 року, який набрав чинності 21 червня 2017 року, частину 5 ст.72 КК України викладено в новій редакції, а саме, попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті.

Щодо питання застосування правил зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання, передбачених ч.5 ст.72 КК України у відповідній редакції, Велика Палата Верховного Суду в постанові від 29 серпня 2018 року (справа № 663/537/17) зазначила, що зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання є кримінально-правовим наслідком діяння в розумінні ч.2 ст.4 КК України, який впливає на становище особи за ст.5 КК України (поліпшує або погіршує його).

Закон № 838-VIII є законом про кримінальну відповідальність, який іншим чином поліпшує становище особи в розумінні ст.5 КК України, оскільки передбачає зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. У свою чергу Закон № 2046-VIII є законом про кримінальну відповідальність, який іншим чином погіршує становище особи в розумінні ст.5 КК України, оскільки вводить (повертає) зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Вирішуючи питання про те, якою редакцією ч.5 ст.72 КК України належить керуватися у конкретному випадку, варто враховувати час вчинення особою діяння, як це визначено в частинах 2 і 3 ст. 4 КК України, тобто застосовувати правила дії у часі закону України про кримінальну відповідальність.

Згідно з висновком, викладеним у п.105 згаданої постанови Великої Палати Верховного Суду, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону № 838-VIII.

Як убачається з вироку суду першої інстанції, інкримінований ОСОБА_8 злочин вчинено ним до 20 червня 2017 року, тобто до прийняття Закону №2046-VIII від 18 травня 2017 року, що набрав чинності 20 червня 2017 року, але на момент дії Закону №838-VIII, то саме цей Закон як такий, що іншим чином поліпшує його становище, має застосовуватися до нього.

Судом першої інстанції в оскаржуваному вироку саме на підставі ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону №838-VIII) зараховано ОСОБА_8 у строк відбування покарання строк його попереднього ув`язнення за період з 23 січня 2019 року по 09 квітня 2019 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Відтак, доводи прокурора щодо застосування неправильної редакції ч.5 ст.72 КК України при зарахуванні ОСОБА_8 строку попереднього ув`язнення у строк покарання, не ґрунтуються на Законі та не підлягають задоволенню.

Період попереднього ув`язнення з 12 серпня 2014 року по 07 листопада 2018 року, на який посилається захисник у поданій апеляційній скарзі, є терміном покарання, відбутим ОСОБА_8 за вироком Центрально-Міського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 20.04.2018 року, і жодним чином не стосується даного кримінального провадження.

У рамках цього кримінального провадження ОСОБА_8 був затриманий на підставі ухвали Бахмацького районного суду від 23.01.2019 року при застосуванні до нього запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою (а.к.п.10-14).

Саме починаючи з цього часу (23 січня 2019 року) починається відлік строку попереднього ув`язнення у цьому кримінальному провадженні, який закінчується набранням вироком місцевого суду законної сили.

Відтак, доводи захисника обвинуваченого не дають підстав для зміни чи скасування судового рішення, у зв`язку з чим колегія суддів не вбачає підстав для задоволення апеляційної скарги сторони захисту.

Порушень місцевим судом під час розгляду справи вимог кримінального або кримінального процесуального закону, які б давали підставу для зміни або скасування судового рішення, колегією суддів не вбачається.

Керуючись ст.ст. 404, 407, 419 КПК України, колегія суддів,

У Х В А Л И Л А:

Апеляційні скарги захисника ОСОБА_7 в інтересах обвинуваченого ОСОБА_8 та прокурора - залишити без задоволення, а вирок Талалаївського районного суду Чернігівської області від 09 квітня 2019 року щодо ОСОБА_8 - без змін.

На підставі ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону № 838-VІІІ від 26.11.2015 року), зарахувати ОСОБА_8 у строк відбування покарання строк його попереднього ув`язнення з 10 квітня 2019 року по 17 вересня 2019 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення, але може бути оскаржена в касаційному порядку протягом трьох місяців, а засудженим, який тримається під вартою, - в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.

СУДДІ:

ОСОБА_3 ОСОБА_2 ОСОБА_4