ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
12 червня 2019 року

м. Київ
Справа №718/54/17
Провадження № 51-1830км18
Верховний Суд колегією суддів Другої судової палати Касаційного кримінального суду у складі:
головуючого ОСОБА_1 ,
суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,
за участю
секретаря судового засідання ОСОБА_4 ,
прокурора ОСОБА_5
захисника ОСОБА_6 в режимі відеоконференції
розглянув у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу представника потерпілого ОСОБА_7 адвоката ОСОБА_8 на вирок Кіцманського районного суду Чернівецької області від 04 травня 2017 року та ухвалу Апеляційного суду Чернівецької області від 05 липня 2017 року в кримінальному провадженні №0000720 по обвинуваченню
ОСОБА_9 , громадянина України, який народився ІНФОРМАЦІЯ_1 у с. Брусниця Кіцманського району Чернівецької області, проживає за адресою: АДРЕСА_1 , раніше не судимого,
у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 289 КК України.
Зміст оскаржених судових рішень і встановлені судами

першої та апеляційної інстанцій обставини
Вироком Кіцманського районного суду Чернівецької області від 04 травня 2017 року ОСОБА_9 визнаний виправданим за обвинуваченням у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 289 КК України.
Органом досудового розслідування ОСОБА_9 обвинувачувався у тому, що він 07 листопада 2016 року, приблизно о 04 год., знаходячись у стані алкогольного сп`яніння на вул. Головна в с. Брусниця Кіцманського району Чернівецької області, біля бару «Оскар», знаючи, що належний на праві користування потерпілому ОСОБА_7 автомобіль марки «Опель Вектра» з німецькою реєстрацією, номерний знак « НОМЕР_1 », не зачинений, сів до салону, де, побачивши у замку запалювання ключ, привів ним у дію двигун і без дозволу ОСОБА_7 , незаконно заволодів цим автомобілем та почав ним рух і в ході руху, не впоравшись з керуванням допустив зіткнення з огорожею господарства АДРЕСА_2 . Своїми діями ОСОБА_9 завдав ОСОБА_7 шкоди на суму 50 251 грн. 07 коп.
Виправдовуючи ОСОБА_9 , суд першої інстанції своє рішення мотивував тим, що не встановлено достатніх доказів для доведення винуватості ОСОБА_9 та вичерпано можливості їх отримання. Також суд першої інстанції навів у вироку покази потерпілого ОСОБА_7 , свідків ОСОБА_10 , ОСОБА_11 та ОСОБА_12 та вказав, що ніхто з них не бачив хто саме заволодів автомобілем.
Ухвалою Апеляційного суду Чернівецької області від 05 липня 2017 року зазначений вирок суду першої інстанції залишений без зміни.
Вимоги касаційної скарги і доводи особи, яка її подала
У касаційній скарзі захисник просить скасувати вирок суду першої інстанцій та ухвалу апеляційного суду представник потерпілого порушує питання про скасування вказаних судових рішень та призначення нового розгляду в суді першої інстанції.
Касаційна скарга мотивована тим, що судами допущено істотні порушення вимог кримінального процесуального закону, які полягали в порушенні права потерпілого на участь у судовому розгляді, про залучення в суді першої інстанції представником потерпілого особи, яка не мала, з огляду на положення КПК України, на це права. Також вказується на невідповідність висновків суду фактичним обставинам кримінального провадження та неповноту судового розгляду, зокрема, що суд першої інстанції не з`ясував, чому показання, надані ОСОБА_9 на досудовому розслідуванні не співпадають його показанням, наданим в суді, чому показання свідка ОСОБА_13 також є суперечливими, не взято до уваги показання свідка ОСОБА_14 , що суд дав невірну оцінку показанням потерпілого та свідків.
Позиції учасників судового провадження
Прокурор заперечив проти задоволення касаційної скарги представника потерпілого.
Захисник виправданого, яка взяла участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції, заперечила проти задоволення касаційної скарги.
Інші учасники судового провадження були належним чином повідомлені про дату, час і місце касаційного розгляду, однак у судове засідання вони не з`явилися. Клопотань про особисту участь у касаційному розгляді, заперечень або повідомлень про поважність причин їх неприбуття до Суду від них не надходило.
Мотиви Суду
Згідно з положеннями ч. 1 ст. 433 КПК України суд касаційної інстанції в межах касаційної скарги перевіряє правильність застосування судами першої та апеляційної інстанцій норм матеріального та процесуального права, правової оцінки обставин і не має права досліджувати докази, встановлювати та визнавати доведеними обставини, що не були встановлені в оскарженому судовому рішенні, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу.
Положеннями ст. 438 КПК України визначено, що підставами для скасування або зміни судових рішень при розгляді справи в суді касаційної інстанції є: 1) істотне порушення вимог кримінального процесуального закону; 2) неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність; 3) невідповідність призначеного покарання тяжкості кримінального правопорушення та особі засудженого. При вирішенні питання про наявність зазначених підстав суд касаційної інстанції керується статтями 412-414 КПК.
За нормами ч. 1 ст. 412 КПК України істотними порушеннями вимог кримінального процесуального закону є такі порушення вимог цього Кодексу, які перешкодили чи могли перешкодити суду ухвалити законне та обґрунтоване судове рішення.
Так, у касаційній скарзі представник потерпілого ОСОБА_7 вказує на істотні порушення вимог КПК України, які, зокрема, полягали у тому, що судом було допущено в якості представника потерпілого особу, яка не відповідала вимогам, встановленим п. 1 ч. 3 ст. 58 КПК України, що потерпілий порушував питання про відкладення розгляду кримінального провадження у зв`язку з неможливістю взяти участь, проте суд продовжив розгляд справи.
Перевіривши зазначені доводи, Верховний Суд вважає їх обґрунтованими.
Так, за змістом вимог ст. 58 КПК України потерпілого у кримінальному провадженні може представляти представник - особа, яка у кримінальному провадженні має право бути захисником. При цьому, виходячи з вимог ст. 45 КПК України захисником може бути лише адвокати.
Разом з тим, як вбачається з матеріалів провадження (т. 1 ар.пр. 104), судом у якості представника потерпілого був допущений батько потерпілого ОСОБА_7 ОСОБА_15 , який в подальшому заявив клопотання про залишення без розгляду цивільного позову потерпілого.
Крім того, у матеріалах провадження, ОСОБА_15 зазначений саме як представник потерпілого, проте у вироку суду першої інстанції ОСОБА_15 вказано як представника цивільного позивача, при цьому жодних документів, на підставі яких суд дійшов висновку, що ОСОБА_15 є представником цивільного позивача в матеріалах провадження не міститься.
Разом з тим, виходячи з положень ст. 63 КПК України представником цивільного позивача у кримінальному провадженні може бути особа, яка у кримінальному провадженні має право бути захисником.
Однак, будь-яких документів, що ОСОБА_15 , з огляду на вимоги як ст. 58, так і ст. 63 КПК України, є адвокатом, матеріали провадження не містять.
Крім того, є незрозумілою позиція суду щодо клопотання потерпілого про відкладення розгляду провадження у зв`язку з неможливістю його участі у судовому засіданні.
Згідно з журналом судового засідання та з технічним записом цього ж засідання, прокурор заперечував проти судового розгляду без участі потерпілого, захисник і обвинувачений покладалися на розсуд суду, проте суд продовжив зазначений розгляд і без участі потерпілого, однак за участю представника потерпілого ОСОБА_15 , допитав ряд свідків.
Наведене, на думку Верховного Суду, свідчить про недотримання судом першої інстанції вимог кримінального процесуального закону, якими встановлено права потерпілого у кримінальному провадженні, зокрема, права потерпілого у судовому розгляді, що істотно вплинуло на законність постановлених як судом першої інстанції, так і апеляційним судом судових рішень.
Виходячи з зазначеного та керуючись статтями 433, 434, 436-438, 441, 442 КПК, Верховний Суд вважає, що касаційна скарга представника потерпілого ОСОБА_7 адвоката ОСОБА_8 підлягає частковому задоволенню.
З цих підстав Верховний Суд постановив:
Касаційну скаргу представника потерпілого ОСОБА_7 адвоката ОСОБА_8 задовольнити частково.

Вирок Кіцманського районного суду Чернівецької області від 04 травня 2017 року та ухвалу Апеляційного суду Чернівецької області від 05 липня 2017 року відносно ОСОБА_9 скасувати, призначити новий розгляд у суді першої інстанції.
Постанова суду касаційної інстанції набирає законної сили з моменту її проголошення та оскарженню не підлягає.
Судді
ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3