ВИРОК
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

16 липня 2019 року Херсонській міський суд Херсонської області в складі:

головуючого судді ОСОБА_1

при секретарі ОСОБА_2 ,

з участю прокурора ОСОБА_3 ,

обвинуваченого ОСОБА_4 ,

захисника ОСОБА_5 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі Херсонського міського суду Херсонської області кримінальне провадження № 0001395 від 14.04.2017 року за обвинуваченням ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянина України, уродженця м. Черняховськ, Калінінградської області РФ, не одруженого, офіційно не працевлаштованого, зареєстрованого за адресою АДРЕСА_1 , фактично проживаючого за адресою: АДРЕСА_2 , раніше судимого:
12.03.1999 року Алчевським міським судом Луганської області за ст. 141 ч.2 КК України (в редакції 1960 року) до штрафу у сумі 680 грн.;
05.06.2003 року Алчевським міським судом Луганської області за ст. 185 ч.3 КК України до 4 років позбавлення волі, на підставі ст. 75 КК України звільненого від відбування покарання з іспитовим строком на 1 рік;
18.12.2003 року Алчевським міським судом Луганської області за ст. 186 ч.2, 71 КК України до 5 років позбавлення волі (звільнений умовно-достроково на 1 рік 3 дні);
10.12.2008 року Стахановським міським судом Луганської області за ст.ст. 186 ч.2, 190 ч.2, 70, 71 КК України до 4 років 4 місяців позбавлення волі;
11.12.2009 року Алчевським міським судом Луганської області за ч.2 ст. 186, 70 КК України до 4 років 6 місяців позбавлення волі;
30.03.2015 року Суворовським районним судом м. Херсона за ч.5 ст. 27 ч.2 ст. 190, ч.3 ст. 15 ч.2 ст. 190 КК України до 2 років позбавлення волі, звільненого від відбування покарання на підставі ст. 75 КК України з іспитовим строком на 1 рік
в скоєнні кримінальних правопорушень, передбачених ч.ч. 1, 2 ст. 307 КК України, суд

в с т а н о в и в :

ОСОБА_4 , переслідуючи злочинний умисел, спрямований на порушення встановленого законом порядку обігу наркотичних засобів, а саме положень ст. 7 Закону України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори» в редакції від 22.12.2006, згідно з яким обіг наркотичних засобів включених до таблиці 1, списку № 1 переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України № 770 від 6 травня 2000, на території України заборонено, усвідомлюючи суспільне небезпечний характер своїх дій, передбачаючи їх суспільно небезпечні наслідки та бажаючи їх настання, 14.04.2017 року (час не вказано), знаходячись в приміщенні відділення № 11 ТОВ «Нова пошта», яке розташовано за адресою м. Херсон, вул. Університетська (40 років Жовтня), 110, отримав посилку за експрес-накладною ТОВ «Нова пошта» №0069 від 13.04.2017 року з реквізитами: місто відправника Лозова, відділення №3, вул. Володарського, 23, телефон відправника НОМЕР_1 від ОСОБА_6 на ім`я ОСОБА_7 у вигляді запакованого в прозорий поліетиленовий пакет розміром близько 60 х 30 см., спортивного інвентарю боксерської груші та двох рукавичок червоно-чорного кольору, який додатково було обмотано клейкою стрічкою та в яких 14.04.2017 року в період часу з 10-15 до 10-45 год. в ході проведення огляду в офісному приміщенні ТОВ «Нова пошта» за адресою м. Херсон, Миколаївське шосе, 5-й км., співробітниками Управління протидії наркозлочинності ГУНП в Херсонській області під час негласних оперативно-розшукових заходів, виявлено прозорий пакет типу ZIP-Lock, в якому знаходилися згортки білого, синього та червоного кольорів в кількості 62 шт., 2 з яких було розкрито та всередині виявлено кристалічну речовину білого кольору, з якої відібрано експериментальні зразки виявленої речовини, яка відповідно до висновку експерта Херсонського НДЕКЦ МВС України №608-НР від 20.04.2017 року містить наркотичний засіб метадон (6-(диметиламіно)-4,4- дифеніл-3-гептанон), обіг якого обмежено, маса діючої речовини метадону 0,0599 г. Таким чином, ОСОБА_4 придбав та зберігав за місцем свого проживання у буд. АДРЕСА_3 для особистого вживання, без мети збуту наркотичний засіб метадон.
Крім того, 28.04.2017 року близько 14-00 год., ОСОБА_4 , повторно, знаходячись в приміщенні відділення № 11 ТОВ «Нова пошта», яке розташовано за адресою м. Херсон, вул. Університетська (40 років Жовтня), 110, отримав посилку за експрес-накладною ТОВ «Нова пошта» №0154 від 27.04.2017 року з реквізитами: місто відправника Лозова, відділення №3, вул. Володарського, 23, телефон відправника НОМЕР_1 від ОСОБА_6 на ім`я ОСОБА_7 у вигляді картонної коробки в який знаходився DVD-програвач «Sony», під кришкою якого знаходилися поліетиленові пакети в яких знаходилася кристалічна речовина білого кольору, яка відповідно до висновків експерта Херсонського НДЕКЦ МВС України №733-НР від 28.04.2017 року та №734-НР від 03.05.2017 року містить наркотичний засіб метадон (6-(диметиламіно)-4,4- дифеніл-3-гептанон), обіг якого обмежено, маса діючої речовини метадону 3,7386 г., що є великим розміром наркотичного засобу метадону. Таким чином, ОСОБА_4 незаконно придбав та зберігав при собі до моменту його затримання біля відділення ТОВ «Нова пошта» №11 за адресою м. Херсон, вул. Університетська, 110, яке було проведено 28.04.2017 року в період часу з 14-34 до 16-20 год., наркотичний засіб метадон у великому розмірі, повторно.
В судовому засіданні обвинувачений ОСОБА_4 визнав свою вину в тому, що він 2 рази придбав наркотичний засіб метадон з метою особистого вживання, оскільки періодично вживав наркотичні речовини. Наркотичний засіб, який придбав 14.04.2017 року зберігав за місцем свого проживання за адресою АДРЕСА_3 , коли отримував посилку з метадоном у відділенні ТОВ «Нова пошта» № 11, 28.04.2017 року, то його затримали співпрацівники поліції.

Суд вважає, що вина ОСОБА_4 у скоєнні злочинів, передбачених ч.ч. 1, 2 ст. 309 КК України повністю доведена та підтверджується сукупністю доказів, які були зібрані в ході проведення досудового розслідування та перевіреними судом під час судового розгляду кримінального провадження, а саме:

-протоколом огляду від 28.04.2017 року з якого вбачається, що 28.04.2018 року в період часу з 14-34 до 16-10 год. в присутності понятих ОСОБА_8 та ОСОБА_9 біля приміщення відділення ТОВ «Нова пошта» №11 по вул. Університетській в м. Херсоні було оглянуто отриману ним посилку у вигляді картонної коробки в який знаходився DVD-програвач «Sony», під кришкою якого знаходилися поліетиленові пакети в яких знаходилася кристалічна речовина білого кольору;
-протоколом обшуку від 28.04.2017 року з якого вбачається, що в період часу з 16-57 до 17-50 год. в присутності понятих ОСОБА_8 та ОСОБА_9 на підставі ухвали слідчого судді Херсонського міського суду Херсонської області було проведено обшук у буд. АДРЕСА_3 , де періодично мешкав ОСОБА_4 . Під час проведення обшуку було виявлено та вилучено грошові кошти, 3 мобільних телефони, верхня частина пляшки з отворами на дні та наперстком, пакет з 25 пакетиками, 2 пакети з паперовими згортками з речовиною рослинного походження;

- висновком експерта Херсонського НДЕКЦ МВС України №608-НР від 20.04.2017 року відповідно до якого відібрані 14.04.2017 року зразки кристалічної речовини містять наркотичний засіб мета дон (6-(диметиламіно)-4,4- дифеніл-3-гептанон), обіг якого обмежено, маса діючої речовини метадону 0,0599 г.;
-відповідно до висновків експерта Херсонського НДЕКЦ МВС України №733-НР від 28.04.2017 року та №734-НР від 03.05.2017 року вилучена з DVD-програвача «Sony» кристалічна речовина білого кольору містить наркотичний засіб метадон (6-(диметиламіно)-4,4- дифеніл-3-гептанон), обіг якого обмежено, маса діючої речовини метадону 3,7386 г., що є великим розміром наркотичного засобу метадону;
-постановами про визнання речовими доказами вилучених наркотичних засобів;
-допитані в ході судового розгляду свідки ОСОБА_8 та ОСОБА_9 пояснили, що в їх присутності було проведено огляд місця події від 28.04.2017 року в ході якого біля приміщення відділення ТОВ «Нова пошта» №11 по вул. Університетській в м. Херсоні було оглянуто отриману ОСОБА_4 посилку у вигляді картонної коробки в який знаходився DVD-програвач «Sony», під кришкою якого знаходилися поліетиленові пакети в яких знаходилася кристалічна речовина білого кольору, а також в їх присутності під час проведення обшуку за адресою м. Херсон, с. Антонівка, пров. Український 5 за місцем проживання ОСОБА_4 було виявлено та вилучено грошові кошти, 3 мобільних телефони, верхня частина пляшки з отворами на дні та наперстком, пакет з 25 пакетиками, 2 пакети з паперовими згортками з речовиною рослинного походження.

Аналізуючи зібрані докази в їх сукупності, суд доходить до висновку, що дії ОСОБА_4 за першим епізодом належить кваліфікувати за ч.1 ст. 309 КК України, як незаконне придбання наркотичних засобів без мети збуту, а за другим епізодом його дії належить кваліфікувати за ч.2 ст. 309 КК України, як незаконне придбання та зберігання наркотичних засобів без мети збуту у великих розмірах вчинене повторно.

Органами досудового розслідування ОСОБА_4 пред`явлено обвинувачення у вчиненні злочинів передбачених ч.ч. 1, 2 ст. 307 КК України, а саме у тому, що він за викладених вище обставин, 14.04.2017 року незаконно придбав з метою збуту наркотичний засіб метадон, а 28.04.2018 року незаконно придбав, зберігав з метою збуту наркотичні засоби у великих розмірах.

ОСОБА_4 не визнав себе винним у скоєнні злочинів, передбачених ч.ч. 1 та 2 ст. 307 КК України та пояснив суду, що не збував будь-кому наркотичні засоби, придбав метадон за допомогою Інтернет-сайту для особистого вживання, а не з метою збуту.

Судом встановлено, що вина ОСОБА_4 у скоєнні злочинів, передбачених ч.ч. 1 та 2 ст. 307 КК України свого підтвердження не знайшла, оскільки в основу обвинувачення покладені докази, які здобуті з порушенням вимог КПК України та не можуть бути визнані судом належними та допустимими та жодний доказ не підтверджує вину ОСОБА_4 саме у придбанні наркотичних засобів з метою збуту та не спростовує його твердження, що він придбав наркотичні засоби з метою особистого вживання.

Відповідно до ст. 246 ч.2 КПК України, негласні слідчі (розшукові) дії передбачені статтями 260,261, 262, 263, 264 (в частині дій, що проводяться на підставі ухвали слідчого судді), 267, 269, 269-1, 270, 271, 272, 274 КПК України, проводяться виключно у кримінальному провадженні щодо тяжких або особливо тяжких злочинів.

В кримінальному провадженні за обвинуваченням ОСОБА_4 в порушення зазначеної вище норми права, контрольована поставка проведена поза межами кримінального провадження, оскільки у рапорті, зареєстрованому 14.04.2017 року за № 6526 у журналі єдиного обліку заяв, повідомлень про вчинення правопорушення та інші події Корабельного ВП ХВП ГУНП в Херсонській області, старший оперуповноважений в ОВС УНП ГУНП ОСОБА_10 зазначив, що контрольоване постачання наркотиків відповідно ОСОБА_4 проведено в рамках справи відповідного оперативного обліку №2717806 від 20.02.2017 року, тобто проведено контроль за вчиненням злочину у вигляді контрольованої поставки, що передбачено ст. 271 КПК України.

В той же час вбачається, що відповідно до витягу з кримінального провадження № 0001395 відомості до ЄРДР по викладеному у рапорті ОСОБА_10 факту внесено о 15-11 год. 14.04.2017 року та у цьому витязі зазначено, що 14.04.2017 року в період часу з 10-15 до 10-45 год. в ході проведення огляду в офісному приміщенні ТОВ «Нова пошта» за адресою м. Херсон, Миколаївське шосе, 5-й км., співробітниками Управління протидії наркозлочинності ГУНП в Херсонській області під час негласних оперативно-розшукових заходів виявлено наркотичні засоби, тобто підтверджується той факт, що негласні слідчі (розшукові) дії проведено поза межами кримінального провадження.

Слід також зазначити, що контрольована поставка у відношенні ОСОБА_4 здійснювалася у відділенні ТОВ «Нова пошта» по Миколаївському шосе в м. Херсоні, а відправлення він отримував у відділенні №11 ТОВ «Нова пошта», яке знаходиться у буд. 110 по вул. Університетській в м. Херсоні.

ОСОБА_4 пред`явлено обвинувачення і у тому, що 28.04.2017 року він повторно скоїв злочин, передбачений ст. 307 ч.2 КК України.

У витязі з кримінального провадження зазначено, що відомості до ЄРДР внесено 28.04.2017 року о 16-29 год., а слідчі (розшукові) дії проведено в період часу з 14-34 до 16.20 год., тобто до внесення відомостей до ЄРДР.

Крім того, з матеріалів кримінального провадження вбачається, що заступник начальника СВ Корабельного ВП ХВП ГУНП в Херсонській області 14.04.2017 року доручив слідчому СВ Корабельного ВП ХВП ГУНП в Херсонській області провести досудове розслідування за фактом того, що до ЧЧ Корабельного ВП надійшов рапорт працівника УНП ГУНП про те, що громадянин на ім`я ОСОБА_11 на території міста Херсона, Корабельного району, займається збутом наркотичних засобів, але, як було зазначено стороною захисту, цей рапорт стороною обвинувачення до суду не надано та сторону захисту з цим рапортом ознайомлено не було, що ставить під сумнів законність підстав для внесення відомостей до ЄРДР за №0001395 і це не може бути спростовано в ході розгляду кримінального провадження судом та є порушенням права обвинуваченого на захист, передбаченого ст. 290 КПК України.

Слідчі дії у вказаному кримінальному провадженні також, на думку суду, проведено з істотними порушеннями Інструкції про порядок проведення контрольованої поставки, контрольованої оперативної закупки товарів, предметів, речей, послуг, документів, засобів і речовин, у тому числі заборонених для обігу, у фізичних та юридичних осіб незалежно від форм власності, затвердженої наказом міністерства внутрішніх справ України, Служби безпеки України, Міністерства доходів і зборів України від 16.09.2013 року №887 дск/384дск/480дск, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 17.10.2013 року за № 1776/24308. В постанові начальника УПН ГУНП в Херсонській області ОСОБА_12 від 06.04.2017 року, яка винесена поза межами кримінального провадження до внесення відомостей в ЄРДР, є посилання на вказану вище Інструкцію, але, оскільки вона винесена поза межами кримінального провадження, то її не можна вважати законною.

Крім того, відповідно до п.1.3. Інструкції, контрольована поставка товару проводиться за наявності достатніх підстав вважати, що готується або вчиняється тяжкий або особливо тяжкий злочин. Будь-яких доказів того, що ОСОБА_4 готувався до вчинення або вчиняв тяжкий чи особливо тяжкий злочину стороною обвинувачення суду не надано, як не надано і затвердженого плану контрольованої закупки, що передбачено п. 4.3 Інструкції.

Пунктом 1.14 Інструкції передбачено, що фіксація ходу і результатів контрольованої поставки повинна відповідати загальним правилам фіксації кримінального провадження, передбаченим КПК України, але в протоколах за результатами проведення негласного розшукового заходу, всупереч ч.2 ст. 104 КПК України, не зазначено про здійснення зняття інформації за допомогою технічних засобів та не зазначені ці технічні засоби. Так, протоколи за результатами проведення негласного розшукового заходу, які є одним із доказів вини ОСОБА_4 , складені з порушенням вимог чинного законодавства і не підтверджують його вину саме у придбанні наркотичних засобів з метою збуту.

Статтею 62 Конституції України передбачено, що обвинувачення не може ґрунтуватися на доказах, отриманих незаконним шляхом, а також на припущеннях. Усі сумніви щодо доведеності вини особи тлумачаться на її користь.

Враховуючи, що в основу доведеності вини особи можуть бути покладені тільки достовірні докази, яки здобуті законним шляхом, порушення принципів законності та узгодженості не дають суду можливості прийти до виводів щодо доведеності вини ОСОБА_4 у скоєнні злочинів, передбачених ч.ч. 1, 2 ст. 307 КК України, тобто в незаконному придбанні наркотичних засобів з метою збуту, а також у незаконному придбанні та зберіганні наркотичних засобів з метою збуту у великих розмірах, вчинене повторно. Дії ОСОБА_4 за першим епізодом належить кваліфікувати за ч.1 ст. 309 КК України, як незаконне придбання наркотичних засобів без мети збуту, а за другим епізодом його дії належить кваліфікувати за ч.2 ст. 309 КК України, як незаконне придбання та зберігання наркотичних засобів без мети збуту у великих розмірах вчинене повторно.

При обранні міри покарання обвинуваченому, суд враховує ступінь тяжкості вчинених ним злочинів, задовільну характеристику особистості обвинуваченого, який раніше неодноразово був судимим та його судимості не зняті та не погашені у встановленому законом порядку.

Дані обставини дозволяють суду прийти до висновку, що виправлення обвинуваченого можливе за умови обрання для нього покарання в умовах ізоляції від суспільства з відбуванням покарання у кримінально-виконавчий установі закритого типу.

Керуючись ст.ст.367-371, 374 КПК України, суд,

з а с у д и в :

ОСОБА_4 визнати винним у вчиненні злочинів, передбачених ч. 1 ст. 309, ч. 2 ст. 309 КК України і призначити покарання:
за ч.1 ст. 309 КК України у вигляді 2 років позбавлення волі;
за ч. 2 ст. 309 КК України у вигляді 4 років 6 місяців позбавлення волі;
на підставі ст. 70 ч.1 КК України за сукупністю злочинів остаточно визначити покарання шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим та призначити ОСОБА_4 покарання у виді 4 (чотирьох) років 6 місяців позбавлення волі з відбуванням покарання у кримінально-виконавчий установі закритого типу.
ОСОБА_4 за ст. 307 ч.1 КК України виправдати, за ст. 307 ч.2 КК України виправдати.
Строк відбування покарання ОСОБА_4 рахувати з 28.04.2017 року (відповідно до протоколу затримання).
Відповідно до ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону України № 838-VIII від 26.11.2015 року зарахувати ОСОБА_4 в строк покарання строк попереднього ув`язнення з 28.04.2017 року

по день набрання вироком законної сили з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, оскільки ст.58 Конституції України встановлено, що закони та інші нормативно - правові акти не мають зворотної дії в часі, крім випадків, коли вони пом`якшують або скасовують відповідальність особи, що також встановлено Постановою Великої Палати Верховного Суду від 29.08.2018 року.

Запобіжний захід відносно ОСОБА_4 у вигляді тримання під вартою не змінювати до повного відбуття покарання, призначеного за цим вироком.
Стягнути з ОСОБА_4 на користь держави судові витрати за проведення експертиз у загальній сумі 3173,38 грн..
Речові докази: паспорт громадянина України на ім`я ОСОБА_7 , картку фізичної особи платника податків на ім`я ОСОБА_7 , довідку № на ім`я ОСОБА_7 , передані під розписку ОСОБА_7 , - залишити у її користуванні та розпорядженні; грошові кошти: 4272 грн., 1 долар США, 100 російських рублів, 2300 грн., 275 доларів США, 2000 російських рублів, які знаходяться на зберіганні УФЗБО ГУНП в Херсонській області, - повернути ОСОБА_4 , посилку з DVD-програвачем «Sony», яка знаходиться на зберіганні в кімнаті зберігання речових доказів Корабельного ВП ГУНП, - знищити; банківські картки «Банк Аваль» та «Приватбанк» на ім`я ОСОБА_4 повернути ОСОБА_4 ; мобільний телефон «Samsung», мобільний телефон «Bravis», три телефони «Nokia», фрагмент паперу із записами, талон на мопед, чорну сумку із шкіряного замінника, навушники, які знаходяться на зберіганні в кімнаті зберігання речових доказів Корабельного ВП ГУНП, повернути ОСОБА_4 ; мопед червоного кольору, який знаходиться на зберіганні на території Корабельного ВП, - повернути ОСОБА_4 ; поліетиленовий пакет з кристалічною речовиною (метадоном), який знаходиться в камері схову ГУНП в Херсонській області, - знищити.
Зняти арешт з переліченого вище майна ОСОБА_4 , який було накладено на підставі ухвали слідчого судді Херсонського міського суду Херсонської області від 03.05.2019 року.
Вирок може бути оскаржений до Херсонського апеляційного суду через Херсонський міський суд Херсонської області шляхом подачі апеляції протягом тридцяти днів з дня його проголошення.

Суддя ОСОБА_1