ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
__________________________________________________________________
Справа № 623/2892/18
Провадження № 11-кп/818/1759/19 Головуючий І-ої інстанції ОСОБА_1
Категорія: ч.1, 2 ст.309 КК України Доповідач: ОСОБА_2

УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

05 листопада 2019 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Харківського апеляційного суду у складі:
головуючого - ОСОБА_2 ,
суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4
з секретарем - ОСОБА_5 ,
за участю: прокурора - ОСОБА_6

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в місті Харкові кримінальне провадження № 0000473за апеляційною скаргою заступника прокурора Харківської області на вирок Ізюмського міськрайонного суду Харківської області від 11 лютого 2019 року,-

В С Т А Н О В И Л А:

Цим вироком ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженка м. Ізюму, Харківської області, з середньою освітою, не працююча, розлучена, має на утриманні двох неповнолітніх дітей, в силу ст. 89 КК України не судима, зареєстрована за адресою: АДРЕСА_1 , фактично проживає за адресою: АДРЕСА_2 ,-
визнана винною та засуджена:

- за ч. 1 ст. 309 КК України - 2 років позбавлення волі;

- за ч. 2 ст. 309 КК України - 4 років позбавлення волі.

Відповідно до ч.1 ст.70 КК України, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, призначено ОСОБА_7 покарання у виді 4 років позбавлення волі.

Згідно ст.75 КК України ОСОБА_7 звільнена від відбування покарання з випробуванням строком на 2 роки, з покладенням на неї обов`язків, передбачених ст.76 КК України, а саме: 1) періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації; 2) повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи або навчання. Відповідно до п.2 ч.3 ст.76 КК України на ОСОБА_7 додатково покласти обов`язок не виїжджати за межі України без погодження з уповноваженим органом з питань пробації.

Згідно вироку, ОСОБА_7 визнана винною у тому, що вона 21 червня 2018 року, приблизно об 11 годині, перебуваючи за адресою: АДРЕСА_3 , з дозволу власника квартири ОСОБА_8 , маючи прямий умисел на виготовлення та зберігання наркотичних засобів, знаючи способи виготовлення наркотичних засобів, виготовила із заздалегідь заготовлених інгредієнтів, які принесла з собою, особливо небезпечний наркотичний засіб концентрат з макової соломи, після чого злила його у полімерну пляшку, таким чином почала зберігати його при собі, для подальшого вживання шляхом ін`єкцій без мети збуту.
В цей же день о 12 годині 05 хвилин, під час обшуку квартири АДРЕСА_4 на підставі ухвали слідчого судді Ізюмського міськрайонного суду Харківської області від 24 травня 2018 року, співробітниками поліції було виявлено та вилучено 4 пляшки з рідиною бурого кольору, 1 полімерну пляшку з прозорою рідиною, 3 полімерні шприці з нашаруванням речовини бурого кольору, насіння схоже на насіння рослини «Мак».
Згідно висновку експертизи наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та прекурсорів Харківського НДЕКЦ МВС України №1867 від 10.08.2018, рідина у 4 полімерних пляшках містить у своєму складі особливо небезпечний наркотичний засіб концентрат з макової соломи, масою в перерахунку на суху речовину 0,2968 г., 0,1969 г, 0,9531 г, 2,464 г, загальною масою 3,9108 г, нашарування на внутрішній поверхні 2 медичних шприців містить у своєму складі особливо небезпечний наркотичний засіб концентрат з макової соломи, масою в перерахунку на суху речовину 0,0011 г.
Тим самим ОСОБА_7 , посягаючи на встановлений законом порядок обігу наркотичних засобів та охорону здоров`я населення, всупереч положенням Закону України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори», діючи з прямим умислом, виготовила особливо небезпечний наркотичний засіб концентрат з макової соломи, загальною масою в перерахунку на суху речовину 3, 9119 г. та зберігала при собі для особистого вживання без мети збуту.
Крім того, ОСОБА_7 , діючи повторно, влітку 2018 року, більш точної дати ані в ході досудового слідства, ані в ході судового розгляду встановити не надалось можливим, знаходячись у лісопосадці поблизу річки «Сіверський Дінець» біля пляжу «Спартак» в м. Ізюмі Харківської області, зірвала стеблі дикорослої рослини коноплі, тим самим, в порушення вимог Закону України «Про заходи протидії незаконному обігу наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, та зловживанню ними» від 15 лютого 1995 року, діючи умисно та протиправно, придбала особливо небезпечний наркотичний засіб - канабіс, загальною вагою 19,7744 грам, для особистого вживання, шляхом куріння, без мети збуту, який перенесла до себе додому за адресою: АДРЕСА_2 , де шляхом висушування та подрібнення, незаконно, без мети збуту, виготовила особливо небезпечний наркотичний засіб канабіс, частину якого вжила шляхом куріння, а частину, що залишилася, продовжувала незаконно зберігати за вищевказаною адресою без мети збуту до 22 жовтня 2018 року.
Крім того, діючи повторно, 19 жовтня 2018 року, у невстановленої особи, у невстановлений ані досудовим розслідуванням, ані в ході судового розгляду час, за допомогою всесвітньої мережі Інтернет, ОСОБА_7 придбала наркотичний засіб метадон, тим самим, в порушення вимог Закону України «Про заходи протидії незаконному обігу наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, та зловживанню ними» від 15 лютого 1995 року, діючи умисно та протиправно, придбала наркотичний засіб - метадон, вагою, в перерахунку на масу сухого залишку 0,0003 г, для особистого вживання, без мети збуту, який зберігала за місцем свого проживання за адресою: АДРЕСА_2 , без мети збуту до 22 жовтня 2018 року.
22 жовтня 2018 року о 18 годині 00 хвилин, в ході обшуку квартири АДРЕСА_5 , співробітники поліції виявили та вилучили вищевказану речовину, яка, згідно з висновком судової експертизи наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та прекурсорів № 2747 від 1 листопада 2018 року, є особливо небезпечним наркотичним засобом - канабісом, загальною вагою, в перерахунку на суху речовину 19,7744 грам, яку ОСОБА_7 незаконно придбала, виготовила і зберігала за вищевказаною адресою, для особистого вживання, без мети збуту. Крім того, в ході обшуку вказаної квартири у ОСОБА_7 співробітники поліції виявили та вилучили сипучу речовину білого кольору, яка згідно з висновком судової експертизи наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та прекурсорів № 2747 від 1 листопада 2018 року, є наркотичним засобом метадоном, вагою, в перерахунку на масу сухого залишку 0,0003 грам. Також в ході обшуку вказаної квартири у ОСОБА_7 співробітники поліції виявили та вилучили наперсток та кришку з нашаруванням речовини на внутрішніх поверхнях, що містять у своєму складі психоактивний компонент тетрагідроканабіол та інші канабіноїди.
В апеляційній скарзі заступник прокурора Харківської області просить оскаржуваний вирок в частині призначеного покарання змінити у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність в частині призначеного покарання незастосуванням ст. 69-1 КК України, і призначити ОСОБА_7 покарання за ч.1 ст.309 КК України 2 роки позбавлення волі, за ч.2 ст.309 КК України із урахуванням ст..69-1 КК України 3 роки 4 місяці позбавлення волі, на підставі ч.1 ст.70 КК України, шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим, остаточно призначити покарання у виді 3 років 4 місяців позбавлення волі. На підставі ст.75 КК України звільнити від відбування покарання з іспитовим строком 2 роки та покладенням на неї обов`язків, передбачених ст.76 КК України - періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації; повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи або навчання; не виїжджати за межі України без погодження з уповноваженим органом з питань пробації.

Заслухавши доповідь судді, пояснення прокурора на підтримку апеляційної скарги, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги колегія суддів дійшла наступного.

Положення ст. 69-1 КК України передбачають, що за наявності обставин, що пом`якшують покарання, передбачених пунктами 1 та 2 частини першої статті 66 цього Кодексу, відсутності обставин, що обтяжують покарання, а також при визнанні обвинуваченим своєї вини, строк або розмір покарання не може перевищувати двох третин максимального строку або розміру найбільш суворого виду покарання, передбаченого відповідною санкцією статті (санкцією частини статті) Особливої частини цього Кодексу.

З вироку суду вбачається, що суд визнав обставинами, що пом`якшують покарання ОСОБА_7 , які передбачені п.п.1 та 2 ст. 66 КК України щире каяття, активне сприяння розкриттю злочину, а також, встановив, що обставини, що обтяжують покарання відсутні врахував, що обвинувачена ОСОБА_7 визнала свою вину повністю.

Але ж, суд не врахував зазначені вище положення КК України і не застосував закон України про кримінальну відповідальність, який підлягав застосуванню ст. 69-1 КК України.

За таких обставин, оскільки строк покарання не може перевищувати двох третин максимального строку покарання - 5 років позбавлення волі, передбаченого ч.2 ст.309 КК України, то він підлягає зниженню до 3 років позбавлення волі. Тому апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню.

Щодо звільнення ОСОБА_7 від відбування покарання на підставі ст.75 КК України з покладенням на неї обов`язків, передбачених ст.76 КК України, як це визначив суд першої інстанції, то в цій частині, колегія суддів, діючи, відповідно до ч.1 ст.404 КПК України в межах апеляційної скарги, ухвалює вважати ОСОБА_7 звільненою від відбування покарання з випробуванням на підставі і в порядку передбаченому у вироку що оскаржується.

На підставі викладене, керуючись ст. ст. 405, 407, 408 КПК України, колегія суддів,-

У Х В А Л И Л А:

Апеляційну скаргу заступника прокурора Харківської області задовольнити частково.

Вирок Ізюмського міськрайонного суду Харківської області від 11 лютого 2019 року у відношенні ОСОБА_7 змінити в частині призначеного покарання.

Вважати ОСОБА_7 засудженою за ч. 1 ст. 309 КК України до 2 років позбавлення волі.

На підставі ст.69-1 КК України призначити ОСОБА_7 покарання за ч. 2 ст. 309 КК України - 3 роки позбавлення волі.

Відповідно до ч.1 ст.70 КК України, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, призначити ОСОБА_7 покарання у виді 3 років позбавлення волі.

На підставі ст.75 КК України ОСОБА_7 звільнити від відбування покарання з випробуванням строком на 2 роки.

Відповідно до п.п.1, 2 ч.1 ст.76 КК України покласти на ОСОБА_7 наступні обов`язки:

1) періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації;

2) повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи або навчання.

Відповідно до п.2 ч.3 ст.76 КК України на ОСОБА_7 додатково покласти обов`язок не виїжджати за межі України без погодження з уповноваженим органом з питань пробації.

В решті вирок залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена до Касаційного кримінального суду Верховного Суду протягом трьох місяців з дня її проголошення.

Головуючий

Судді: