АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ЧЕРКАСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Провадження № 11-сс/793/117/19 Справа № 712/1229/19 Категорія: ст. 583 КПК УкраїниГоловуючий у І інстанції ОСОБА_1 Доповідач в апеляційній інстанції ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

15 лютого 2019 року Колегія суддів судової палати в кримінальних справах апеляційного суду Черкаської області в складі:

головуючого суддів при секретарі ОСОБА_2 ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ОСОБА_5
з участю прокурораОСОБА_6 , ОСОБА_7

затриманого ОСОБА_8

захисника ОСОБА_9

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Черкаси апеляційну скаргу адвоката ОСОБА_9 в інтересах затриманого ОСОБА_8 на ухвалу слідчого судді Соснівського районного суду м. Черкаси від 30.01.2019 р., якою застосований тимчасовий арешт строком на 40 діб з моменту затримання відносно

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянина Азербайджанської Республіки, уродженця селища Арчівань Астаринського району Азербайджанської Республіки,

який розшукується правоохоронними органами Азербайджанської Республіки за вчинення злочину, передбаченого ст. 334.1 КК Азербайджанської Республіки (дезертирство),

в с т а н о в и л а :

Заступник керівника Черкаської місцевої прокуратури ОСОБА_10 29.01.2019 р. звернувся до слідчого судді Соснівського районного суду м. Черкаси із клопотанням про застосування тимчасового арешту відносно затриманого громадянина Азербайджанської Республіки ОСОБА_8 ( ОСОБА_11 ), ІНФОРМАЦІЯ_1 , який розшукується компетентними органами вказаної країни за вчинення злочину, передбаченого ст. 334.1 КК Азербайджанської Республіки (дезертирство).

Клопотання мотивує тим, що 28.01.2019 р. працівниками УКР ГУ Національної поліції в Черкаській області в порядку ст.ст. 208, 582 КПК України в м. Черкаси затримано громадянина Азербайджанської Республіки ОСОБА_8 ( ОСОБА_11 ), ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця селища Арчівань Астаринського району Азербайджанської Республіки, який розшукується компетентними органами вказаної країни за вчинення злочину, передбаченого ст. 334.1 КК Азербайджанської Республіки (дезертирство).

Затримання зазначеної особи проведено на підставі доручення ДКР Національної поліції України по листу представництва Міністерства внутрішніх справ Азербайджанської Республіки у складі посольства Азербайджанської Республіки в Україні.

Встановлено, що стосовно ОСОБА_8 06.06.2008 р. компетентним органом Азербайджанської Республіки винесено постанову про притягнення як обвинуваченого і 09.06.2008 р. постановою Бакинського військового суду Азербайджанської Республіки обрано запобіжний захід - тримання під вартою.

Про затримання ОСОБА_8 28.01.2019 р. проінформовано посольство Азербайджанської Республіки в Україні та повідомлено ініціатора розшуку. При перевірці Черкаською місцевою прокуратурою підстав затримання порушень вимог КПК України та міжнародно-правових договорів не встановлено.

Опитаний ОСОБА_8 пояснив, що на території України він перебуває з 1995 року і проживає в м. Черкаси. Про те, що його розшукують компетентні органи Азербайджанської Республіки дізнався від працівників поліції. Вважає себе особою без громадянства, однак будь-яких підтверджуючих документів не має. Зазначив, що звертався до органів державної міграційної служби України з приводу отримання громадянства України та дозволу на імміграцію, однак будь-які рішення з цього питання не прийнято. Стан здоров`я задовільний, злочинів на території України не вчиняв.

Відповідно до постанови № 6357526 від 09.10.2018, виданої Державною Міграційною Службою Азербайджанської Республіки, ОСОБА_8 є громадянином Азербайджанської Республіки.

Інкриміноване ОСОБА_8 правопорушення за законодавством України кваліфікується за ч. 1 ст. 408 КК України і є екстрадиційним, оскільки передбачає покарання у вигляді позбавлення волі на строк не менше 1 року.

Ухвалою слідчого судді Соснівського районного суду м. Черкаси від 30 січня 2019 року клопотання заступника керівника Черкаської місцевої прокуратури ОСОБА_10 задоволено та застосовано до громадянина Азербайджанської Республіки ОСОБА_8 ( ОСОБА_11 ), ІНФОРМАЦІЯ_1 , тимчасовий арешт строком на 40 діб до надходження запиту про його видачу від компетентних органів Азербайджанської Республіки. Строк тимчасового арешту вирішено рахувати з моменту затримання, а саме з 28 січня 2019 року.

Приймаючи вказане рішення слідчий суддя послався на дані про вчинення затриманим на території Азербайджанської Республіки злочину, передбаченого ст. 334.1 КК Азербайджанської Республіки, документи щодо перебування ОСОБА_8 у міжнародному розшуку з метою арешту та подальшої екстрадиції.

Не погодившись з ухвалою слідчого судді, адвокат ОСОБА_9 в інтересах затриманого ОСОБА_8 подала апеляційну скаргу, у якій по суті апеляційних вимог просить скасувати ухвалу слідчого судді Соснівського районного суду м. Черкаси від 30.01.2019 року та обрати відносно ОСОБА_8 більш м`який запобіжний захід не пов`язаний із обмеженням його волі.

Вказує, що в 1992 р. ОСОБА_8 , який на той час був громадянином Азербайжанської РСР, з`явився до військомату, пройшов медичну комісію, але воєнної присяги ним прийнято не було. В 1993 р. ОСОБА_8 виїхав з території Азербайджанської РСР та з 1995 р. постійно проживає на території України. Документи, що підтверджують прийняття присяги та зарахування ОСОБА_8 до лав армії Азербайжанської РСР, в матеріалах справи відсутні.

В 1997 р. в м. Черкаси у нього було викрадено паспорт громадянина Азербайджанської РСР, паспорт громадянина Азербайджанської Республіки він не отримував, й на даний час його приналежність до Азербайджанської Республіки не визнана, про що свідчить довідка, видана 29.03.2017 р. Посольством Азербайджанської Республіки в Україні. А постановою № 6357526 від 09.10.2018 p., виданої Державною Міграційною Службою Азербайджанської Республіки, ОСОБА_8 є громадянином Азербайджанської Республіки.

Вказує, що відповідно до ч. 4 ст.583 КПК України, до клопотання про застосування тимчасового арешту в обов`язковому порядку додаються документи, що підтверджують особу затриманого. Пунктом 1 ст.13 ЗУ «Про Єдиний державний демографічний реєстр та документи, що підтверджують громадянство України, посвідчують особу чи її спеціальний статус» визначено вичерпний перелік документів, що посвідчують особу та підтверджують її спеціальний статус, серед яких відсутня постанова, видана міграційною службою. Виходячи із наведеного, клопотання про застосування тимчасового арешту від 29.01.2019 р. не містить необхідних документів.

Зазначає, що у постанові про притягнення як обвинуваченого ОСОБА_8 , виданої 06.06.2008 р. компетентним органом Азербайджанської Республіки, та на яку здійснено посилання у клопотанні про застосування тимчасового арешту, вказано, що вчинення злочину, передбаченого ст. 331.1 КК Азербайджанської Республіки (дезертирство), відбулось 30 листопада 1992 р. (більше 27 років). Вказує, що інкриміноване ОСОБА_8 правопорушення за законодавством України кваліфікується за ч. 1 ст. 408 КК України, тобто є злочином невеликої тяжкості.

Звертає увагу, що відповідно до ст. 75.1.1. КК Азербайджанської Республіки, передбачено, що особа не може бути притягнуто до кримінальної відповідальності, якщо з дня вчинення нею злочину минули два роки після скоєння злочину, який не представляє великої суспільної небезпеки.

Відповідно до ст. 43 Конвенції про правову допомогу і правові відносини у

цивільних, сімейних і кримінальних справах, питання позовної давності вирішуються

за законодавством, що застосовується для регулювання відповідних правовідносин. Нормами ст. 57 Конвенції врегульовано, що видача не провадиться, якщо: на момент

одержання вимоги карне переслідування відповідно до законодавства запитуваної Договірної Сторони не може бути порушено або вирок не може бути приведено у виконання внаслідок закінчення терміну давності.

Приписами ст. 49 КК України встановлено, що у разі вчинення особою злочину невеликої тяжкості, за який передбачене покарання у виді обмеження або позбавлення волі, вона звільняється від кримінальної відповідальності, якщо з дня вчинення нею злочину і до дня набрання вироком законної сили минуло три роки. Тобто за законодавством України ОСОБА_8 не може бути притягнутий до кримінальної відповідальності за нібито вчинений ним злочин 30.11.1992 року, оскільки строк давності притягнення останнього до кримінальної відповідальності згідно ст. 49 КК України закінчився.

Крім того, вказує апелянт, не вбачається можливим встановити справжність документів, що містять дані про вчинення особою злочину на території іноземної держави та обрання щодо неї запобіжного заходу компетентним органом іноземної держави (ч. 4 ст. 583 КПК України), а відомості наведені в них - достовірними, у зв`язку з ненаданням оригіналів для дослідження і огляду слідчому судді; неможливо встановити джерел їх отримання та ідентичності оригіналам, оскільки відсутні будь-які візуючі написи, відтиски печаток відповідальних осіб чи органів. Переклад на вказані документи, здійснений з російської на українську мову, жодним чином не завірений.

Також вказує, що судом першої інстанції не було взяти до уваги обставини стосовно того, що 17 липня 2018 року Соснівським районним судом Черкаської області ОСОБА_8 було визнано батьком його малолітніх дітей ОСОБА_12 2008 року народження та ОСОБА_13 2016 року народження, не взято до уваги його позитивні характеристики за місцем проживання та місцем навчання його дітей.

У судовому засіданні затриманий ОСОБА_8 та його захисник підтримали апеляційну скаргу з мотивів, які в ній наведені. Затриманий указав, що добре розуміє українську мову. Клопотання про залучення перекладача не подавав.

Прокурори заперечили проти апеляційної скарги та просив її відхилити.

Заслухавши доповідача, затриманого, захисника, прокурора, вивчивши матеріли кримінального провадження, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Відповідно до ст. 582 КПК України, затримання на території України особи, яка розшукується іноземною державою у зв`язку із вчиненням кримінального правопорушення, здійснюється уповноваженою службовою особою. Про затримання негайно інформується прокурор, у межах територіальної юрисдикції якого здійснено затримання. Прокурор, отримавши повідомлення, перевіряє законність затримання особи, яка розшукується компетентними органами іноземних держав, та негайно інформує відповідну регіональну прокуратуру.

Відповідно до ч. 1 ст.583 КПК України до затриманої особи, яка вчинила злочин за межами України, застосовується тимчасовий арешт до сорока діб або інший встановлений відповідним міжнародним договором України строк до надходження запиту про її видачу. Запит про видачу особи (екстрадицію) направляється за умови, якщо за законом України хоча б за один із злочинів, у зв`язку з якими запитується видача, передбачено покарання у виді позбавлення волі на максимальний строк не менше одного року або особу засуджено до покарання у виді позбавлення волі і невідбутий строк становить не менше чотирьох місяців (ч. l ст.573 КПК України).

За змістом ст. 583 КПК України за наслідками розгляду клопотання прокурора про застосування тимчасового арешту слідчий суддя може прийняти рішення про застосування тимчасового арешту або відмову в застосуванні тимчасового арешту, якщо для його обрання немає підстав.

На думку колегії суддів, слідчий суддя місцевого суду, розглядаючи клопотання прокурора, прийняв рішення відповідно до вимог ст. 583 КПК України, Європейської конвенції про видачу правопорушників 1957 року і прийшов до обґрунтованого висновку про наявність підстав для застосування до ОСОБА_8 тимчасового арешту і належним чином вмотивував своє рішення.

З матеріалів провадження вбачається, що компетентними органами Азербайджанської Республіки розслідується кримінальна справа № 6416 стосовно громадянина зазначеної країни ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , у вчиненні злочину, передбаченого ст. 334.1 КК Азербайджанської Республіки.

06.06.2008 року стосовно вказаної особи компетентним органом Азербайджанської Республіки винесена постанова про притягнення в якості обвинуваченого. 09.06.2008 року постановою Бакинського військового суду Азербайджанської Республіки відносно ОСОБА_8 обрано запобіжний захід тримання під вартою.

28.01.2019 працівниками УКР ГУНП в Черкаській області в порядку ст. ст. 208, 582 КПК України в м. Черкаси затримано громадянина Азербайджанської Республіки ОСОБА_8 ( ОСОБА_11 ), ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця селища Арчівань Астаринського району Азербайджанської Республіки, який розшукується компетентними органами вказаної країни за вчинення злочину, передбаченого ст. 334.1 КК Азербайджанської Республіки (дезертирство). Відповідно до законодавства цієї республіки цей злочин відноситься до військових і не має строку давності притягнення до відповідальності (ч. 5 ст. 75 КК Азербайджанської Республіки).

На думку колегії суддів, слідчим суддею вірно ухвалене рішення про застосування тимчасового арешту відносно громадянина Азербайджанської Республіки ОСОБА_8 , оскільки останній розшукується правоохоронними органами Азербайджанської Республіки за злочин, за який на території України передбачено покарання до позбавлення волі від двох до п`яти років, а тому слідчим суддею обґрунтовано задоволено клопотання прокурора та обрано тимчасовий арешт відносно ОСОБА_8 .

Доводи апелянта щодо відсутності достатніх доказів як для застосування тимчасового арешту відносно ОСОБА_8 , так і доказів його причетності до вчинення інкримінованого йому злочину, колегія суддів до уваги не приймає, оскільки на стадії вирішення питання про застосування тимчасового арешту не надається правова оцінка обставинам кримінального правопорушення, як і не перевіряється законність процесуальних рішень, прийнятих компетентним органом іноземної держави.

Аспекти давності притягнення затриманого до відповідальності за законодавством України, на чому наголошує захисник, на даному етапі також не можуть бути взяті до уваги, оскільки вони мають значення і повинні бути оцінені вже пізніше в процесі екстрадиційної перевірки після надходження і вивчення відповідних документів на видачу особи від запитуючої сторони.

Крім цього, колегія суддів звертає увагу на зміст апеляційних вимог, який не відповідає вимогам ст. 583 КПК України, адже чинний КПК України не передбачає можливості обрання на цьому етапі іншого альтернативного запобіжного заходу, як просить захисник, оскільки тимчасовий арешт є окремим процесуальним заходом і його не можна ототожнювати із запобіжними заходами в контексті ст. 176 КПК України.

Колегія суддів вбачає, що відмова у застосуванні тимчасового арешту, про що фактично ставить питання захисник, на даний час є недоцільною, оскільки пов`язана із значним ризиком зникнення особи, яка розшукується правоохоронними органами іншої держави, вже достеменно знає про це й знає про запит стосовно нього на екстрадицію та високу ймовірність його отримання від запитуючої сторони. Враховуючи це, затриманий з високою ймовірністю може зникнути. Наявність у нього цивільної дружини і спільних дітей, на думку колегії судді, за існуючої ситуації не можна вважати достатнім стримуючим фактором.

Враховуючи указане вище та керуючись ст.ст.405,407,422,583-585 КПК України, колегія суддів, -

у х в а л и л а :

Апеляційну скаргу адвоката ОСОБА_9 в інтересах затриманого ОСОБА_8 залишити без задоволення.

Ухвалу слідчого судді Соснівського районного суду м. Черкаси від 30 січня 2019 року, якою застосований до громадянина Азербайджанської Республіки ОСОБА_8 тимчасовий арешт строком на 40 діб, залишити без змін.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Головуючий :

Судді :