Дата документу 24.01.2019 Справа № 336/4754/17
ЗАПОРІЗЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 11-кп/807/460/19
Єдиний унікальний № 336/4754/17 Головуючий в 1-й інстанції ОСОБА_1
Категорія 610 КПК України Доповідач в 2-й інстанції ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

24 січня 2019 року м. Запоріжжя

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Запорізького апеляційного суду у складі:
головуючого судді ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
за участю секретаря ОСОБА_5 ,
прокурора ОСОБА_6 ,
адвоката ОСОБА_7 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні, в апеляційному порядку, матеріали за апеляційною скаргою адвоката ОСОБА_7 в інтересах ОСОБА_8 та доповненням до неї на ухвалу Шевченківського районного суду м. Запоріжжя від 26 вересня 2017 року,

якою задоволено клопотання Міністерства юстиції України про приведення у відповідність із законодавством України покарання за вироком Прикубанського районного суду м. Краснодар РФ від 17.03.2016, з урахуванням змін, внесених ухвалою судової колегії по кримінальним справам Краснодарського крайового суду від 29.06.2016 стосовно громадянина України ОСОБА_8 ІНФОРМАЦІЯ_1 засудженого за скоєння злочину передбаченого ч.3 ст.30, ч.5 ст.228.1 КК РФ; вирок Прикубанського районного суду м. Краснодар РФ від 17.03.2016 яким ОСОБА_8 було визнано винним у вчиненні злочину передбаченого ч.3 ст.30, ч.5 ст.228.1 КК РФ, з урахуванням змін, внесених ухвалою судової колегії по кримінальним справам Краснодарського крайового суду від 29.06.2016 приведено у відповідність із законодавством України; ухвалено вважати ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Запоріжжя, громадянина України, який зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 , маючого вищу освіту, холостого, не працюючого, раніше судимого, остання відома адреса проживання ОСОБА_9 в Україні: АДРЕСА_1 , засудженим за ч.2 ст.15, ч.3 ст.307 КК України, визначено покарання останньому у виді 10 років позбавлення волів виправній колонії суворого режиму; строк відбування покарання ОСОБА_9 ухвалено рахувати з 21 липня 2015 року; запобіжний захід ОСОБА_8 у вигляді тримання під вартою залишено без змін.

Згідно зі змістом ухвали, до Шевченківського районного суду м. Запоріжжя з Міністерства Юстиції України надійшло клопотання, відповідно до ч.1 ст.610 КПК України, про приведення у відповідність із законодавством України покарання за вироком Прикубанського районного суду м. Краснодар РФ від 17.03.2016, з урахуванням змін, внесених ухвалою судової колегії по кримінальним справам Краснодарського крайового суду від 29.06.2016 відносно громадянина України ОСОБА_8 ІНФОРМАЦІЯ_1 засудженого за скоєння злочину передбаченого ч.3 ст.30, ч.5 ст.228.1 КК РФ.
Клопотання обґрунтовано тим, що відповідальність за суспільно небезпечне діяння, за яке засуджено ОСОБА_8 ІНФОРМАЦІЯ_1 в РФ, передбачена також законодавством України.
ОСОБА_8 відбуває покарання у виправній колонії № 6 ФКУ УФСВП Росії по Краснодарському краю, кінець строку покарання 20.07.2025 року. Остання відома адреса проживання ОСОБА_9 в Україні: АДРЕСА_1 .
Згідно довідки начальника виправної колонії № 6 ФКУ УФСВП Росії по Краснодарському краю, у ОСОБА_8 відбута частина покарання станом на 05.05.2017 року склала 1 рік 9 місяців 14 днів, не відбута частина складає - 8 років 2 місяці 16 днів, початок строку - 21.07.2015, кінець строку - 20.07.2025.
До клопотання Міністерства юстиції України, разом із поданими документами в обґрунтування вказаного клопотання, також була долучена заява засудженого ОСОБА_8 про його бажання відбувати покарання в Україні.

В апеляційній скарзі, адвокат посилаючись на положення ст.9 Європейської конвенції про передачу засуджених осіб і ст.68 КК України просить змінити ухвалу суду і визначити ОСОБА_8 покарання у виді 8 років позбавлення волі. В обґрунтування своїх доводів захисник вказує, що відповідно до ч.3 ст.68 КК України за вчинення замаху на злочин строк або розмір покарання не може перевищувати двох третин строку або розміру найбільш суворого виду покарання, передбаченою санкцією статті (санкцією частини статті) Особливої частини КК України.
В доповненні до апеляційної скарги адвокат просить також зарахувати ОСОБА_8 у строк покарання строк попереднього ув`язнення із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Заслухавши в засіданні апеляційної інстанції доповідь судді про сутність судового рішення та аргументи скарги; адвоката, який підтримав свою апеляційну скаргу; прокурора, яка не заперечувала проти доводів апеляційної скарги в частині зменшення строку покарання, однак вважала, що застосування положення ч.5 ст.72 КК України необхідно вирішувати в порядку виконання рішення; перевіривши матеріали провадження та обговоривши доводи скарги, колегія суддів, вважає, що апеляційна скарга і доповнення до неї підлягають задоволенню.

Колегією суддів встановлено що процедура розгляду судом вказаного питання (приведення вироку суду іноземної держави у відповідність із законодавством України), судом була дотримана. Дії засудженого ОСОБА_8 за ч.2 ст.15, ч.3 ст.307 КК України кваліфіковані правильно.

Разом з цим, задовольняючи клопотання Міністерства юстиції України суд першої інстанції, при визначені строку відбування покарання суд першої інстанції припустився помилки.
Частиною 1 статі 9 Європейської конвенції про передачу засуджених осіб визначено, що компетентні власті держави виконання вироку визнають вирок і таким чином замінюють міру покарання, призначену в державі визначення вироку, мірою покарання, передбаченою законодавством держави виконання вироку за такий самий злочин, згідно із положеннями статті 11.

Відповідно до ч.3 ст.68 КК України за вчинення замаху на злочин строк або розмір покарання не може перевищувати двох третин максимального строку або розміру найбільш суворого виду покарання, передбаченого санкцією статті (санкцією частини статті) Особливої частини цього Кодексу.

Вищенаведені положення законодавства були залишені без уваги Шевченківського районного суду м. Запоріжжя при приведенні вироку суду РФ стосовно ОСОБА_8 у відповідність із законодавством України.

З огляду на положення ч.3 ст.68 КК України, при кваліфікації кримінального правопорушення вчиненого ОСОБА_8 за ч.2 ст.15, ч.3 ст.307 КК України, останньому має бути визначено покарання у розмірі 2/3 максимального строку покарання визначеного санкцією вказаної частини та статті (яке становить 12 років), а саме у виді 8 років позбавлення волі.

Крім того з матеріалів провадження випливає, що засуджений ОСОБА_8 був взятий під варту 21 липня 2015 року під час досудового розслідування кримінальної справи. Судовий розгляд вищевказаної кримінальної справи завершився 29.06.2016, постановленням ухвали судової колегії по кримінальним справам Краснодарського крайового суду Російської Федерації.

З урахуванням наведених обставин, суд першої інстанції при визначенні засудженому ОСОБА_8 строку покарання, мав би зарахувати строк його тримання під вартою 21.07.2015 по 29.06.2016 включно, відповідно до вимогам ч.5 ст.72 КК України (редакції Закону України від 26 листопада 2015 року №838 VIII), чого зроблено не було, тому ухвала суду першої інстанції підлягає також зміні і в частині зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання.

З огляду на зазначене та керуючись ст.ст. 404, 407 КПК України, колегія суддів

у х в а л и л а:

апеляційну скаргу адвоката ОСОБА_7 і доповнення до неї в інтересах ОСОБА_8 задовольнити.

Ухвалу Шевченківського районного суду м. Запоріжжя від 26 вересня 2017 року, про приведення вироку суду РФ щодо ОСОБА_8 у відповідність із законодавством України змінити в частині визначеного покарання.

За ч.2 ст.15, ч.3 ст.307 КК України, визначити ОСОБА_8 покарання у виді 8 років позбавлення волі.
Відповідно до вимог ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року №838 VIII) зарахувати в строк покарання ОСОБА_8 термін його попереднього ув`язнення з 21.07.2015 по 29.06.2016 включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

В решті ухвалу суду першої інстанції залишити без змін.

Ухвала Запорізького апеляційного суду набирає законної сили з моменту її проголошення, проте може бути оскаржена учасниками судового провадження протягом трьох місяців з дня її проголошення, шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до Верховного Суду.

Судді:
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4