ДНІПРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 11-кп/803/659/19 Справа № 192/1201/18 Суддя у 1-й інстанції - ОСОБА_1 Суддя у 2-й інстанції - ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

06 лютого 2019 року м. Дніпро

Дніпровський апеляційний суд в складі колегії суддів судової палати з розгляду кримінальних справ:

головуючого-судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

за участю секретаря

судового засідання ОСОБА_5 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_6 на ухвалу Солонянського районного суду Дніпропетровської області від 26 вересня 2018 року про відмову в задоволенні клопотання про зарахування у строк покарання строку попереднього ув`язнення,

за участю

прокурора ОСОБА_7 ,

засудженого ОСОБА_6 ,

ВСТАНОВИВ:

Короткий зміст оскарженого судового рішення.

Ухвалою Солонянського районного суду Дніпропетровської області від 26 вересня 2018 року було відмовлено в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_6 про зарахування у строк покарання строку попереднього ув`язнення.
Обгрунтовуючи своє рішення суд першої інстанції вказав, що клопотання засудженого не підлягає задоволенню, оскільки питання щодо застосування до засудженого ОСОБА_6 положень ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України № 838-VІІІ від 26 листопада 2015 року «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», який втратив силу з 21 червня 2017 року згідно із Законом України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» від 18 травня 2017 року № 2046-VIII, вже було вирішено судом під час ухвалення вироку Нікопольського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 03 квітня 2018 року, який ним в апеляційному та касаційному порядку не оскаржувався.

Вимоги апеляційної скарги та узагальнені доводи особи, яка її подала.

В апеляційній скарзі засуджений ОСОБА_6 просить ухвалу суду першої інстанції скасувати та постановити нову ухвалу, якою застосувати до нього вимоги ч. 5 ст. 72 КК України.
Обґрунтовуючи заявлені в апеляційній скарзі вимоги посилається на те, що рішення суду першої інстанції є помилковим, яке підлягає перегляду.

Позиції учасників судового провадження.

Прокурор просив задовольнити вимоги апеляційної скарги засудженого частково та зарахувати строк попереднього ув`язнення у строк відбуття покарання з 21 червня 2017 року по 04 травня 2018 року.
Засуджений ОСОБА_6 наполягав на задоволенні його апеляційної скарги за викладених у ній підстав.

Мотиви суду.

Заслухавши доповідь судді, пояснення засудженого та прокурора,перевіривши матеріали провадження, апеляційний суд приходить до наступних висновків.

Згідно ч. 1 ст. 404 КПК України, суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.
Згідно ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону від 26 листопада 2015 року зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Що стосується доводів засудженого щодо того, що судом першої інстанції незаконно йому відмовлено у перерахунку строку попереднього ув`язнення, то вони заслуговують на увагу.

Як убачається з матеріалів провадження, вироком Нікопольського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 03 квітня 2018 року ОСОБА_6 засуджено до покарання за ч. 1 ст. 119 КК України у виді позбавлення волі на строк 3 роки 4 місяці, за ч. 2 ст. 186 КК України у виді позбавлення волі на строк 4 роки 6 місяців. На підставі ч. 1 ст. 70 КК України остаточне покарання за цим вироком ОСОБА_6 визначено шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим у виді позбавлення волі на строк 4 роки 6 місяців. На підставі ч. 4 ст. 70 КК України до призначеного покарання частково приєднано покарання за вироком Нікопольського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 10 лютого 2017року та остаточно призначено покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки 9 місяців.
Зараховано у строк відбуття покарання час відбування покарання за вироком Нікопольського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 10 лютого 2017 року, а також час досудового тримання під вартою по цьому провадженню з 15 вересня 2016 по день винесення вироку.
На підставі ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону України № 838 - VIII "Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання" від 26.11.2015 року) зараховано в строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі період з 15 вересня 2016 року до 20 червня 2017 року, а період з 21 червня 2017 року по день винесення вироку за правилами ч. 5 ст. 72 КК у редакції Закону України № 2046 - VIII з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.
Як вбачається з вироку Нікопольського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 10 лютого 2017 року ОСОБА_6 на підставі ч. 5 ст. 72 КК України було зараховано в строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі період з 30 вересня 2015 року до 03 травня 2016 року, що є періодом перебування ОСОБА_6 під вартою у даному кримінальному провадженні, який і було враховано вироком Нікопольського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 03 квітня 2018 року.
Згідно з ч. 6 ст. 368 КПК України обираючи і застосовуючи норму закону України про кримінальну відповідальність до суспільно небезпечних діянь при ухваленні вироку, суд враховує висновки щодо застосування відповідних норм права, викладені в постановах Верховного Суду.

Вирішуючи питання про застосування ст.ст. 4, 5, ч. 5 ст. 72 КК України апеляційний суд враховує правовий висновок Великої Палати Верховного Суду, який викладений в постанові від 29 серпня 2018 року у справі № 663/537/17 щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України (зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання).

Так, відповідно до ч. 1 ст. 5 КК України закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числа на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість.

У таких випадках, якщо після вчинення особою діяння, передбаченого КК України, закон про кримінальну відповідальність змінювався кілька разів, зворотну дію в часі має той закон, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи (ч. 4 ст. 5 КК України).

Як встановлено вироком Нікопольського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 03 квітня 2018 року, ОСОБА_6 визнаний винуватим у злочинах, вчинених 23 серпня та 10 вересня 2016 року, затриманий 15 вересня 2016 року.

Враховуючи зазначені обставини, а також положення ч.ч. 1, 4 ст. 5 КК України, апеляційний суд приходить до висновку про зарахування ОСОБА_6 у строк покарання попереднє ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дня позбавлення волі, відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону України № 838-VIII).
Керуючись ст. ст. 405, 407, 419 КПК України, апеляційний суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_6 - задовольнити частково.

Ухвалу Солонянського районного суду Дніпропетровської області від 26 вересня 2018 року про відмову в задоволенні клопотання ОСОБА_6 про зарахування у строк покарання строку попереднього ув`язнення - скасувати.
Постановити свою ухвалу, якою клопотання ОСОБА_6 про зарахування у строк покарання строку попереднього ув`язнення за правилами ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року - задовольнити.

Зарахувати ОСОБА_6 на підставі ч. 5 ст. 72 КПК України в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року у строк покарання попереднє ув`язнення з 21 червня 2016 року по 04 травня 2018 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Ухвала суду апеляційної інстанції набирає законної сили з моменту її проголошення та оскарженню не підлягає.

Судді:

________________ _________________ ________________

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4