Дата документу 05.02.2019 Справа № 327/148/17
ЗАПОРІЗЬКИЙ Апеляційний суд
Провадження № 11-кп/807/763/19 Головуючий в 1-й інстанції ОСОБА_1
Єдиний унікальний № 327/148/17Доповідач в 2-й інстанції ОСОБА_2
Категорія ст.185 ч.2 КК України
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

05 лютого 2019 року м. Запоріжжя

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Запорізького апеляційного суду у складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі ОСОБА_5 ,

за участю:
прокурора ОСОБА_6 ,

захисника адвоката ОСОБА_7 (дистанційно),

розглянувши у відкритому судовому засіданні, дистанційно, в режимі відеоконференції з Бердянським міськрайонним судом Запорізької області, в апеляційному порядку, кримінальне провадження, внесене до ЄРДР за № 0000056, за апеляційною скаргою обвинуваченого ОСОБА_8 на вирок Розівського районного суду Запорізької області від 11 грудня 2018 року відносно

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Маринопіль Розівського району Запорізької області, громадянина України, з неповною середньою освітою, не одруженого, не працюючого, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , фактично проживав до затримання за адресами: АДРЕСА_2 , та АДРЕСА_3 , раніше судимого:

- 25.10.2004 року Куйбишевським районним судом Запорізької області за ч. 3 ст. 185 КК України до 2 років позбавлення волі, на підставі ст. 75 КК України звільнений від відбування покарання з іспитовим строком на 3 роки;

- 19.09.2005 року Куйбишевським районним судом Запорізької області за ч. 3 ст. 185, ст. 71 КК України до 3 років 6 місяців позбавлення волі. 03.10.2008 року звільнений за відбуттям строку покарання;

- 27.10.2009 року Розівським районним судом Запорізької області за ч. 2 ст. 307 КК України до 5 років позбавлення волі з конфіскацією частини майна. 24.07.2014 року звільнений за відбуттям строку покарання;

за обвинуваченням у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 185, ч. 1 ст. 357 КК України,

в с т а н о в и л а:

вироком Розівського районного суду Запорізької області від 11 грудня 2018 року ОСОБА_8 визнано винуватим у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 185, ч. 1 ст. 357 КК України, та призначено йому покарання:

- за ч. 2 ст. 185 КК України у виді позбавлення волі на строк 1 рік 6 місяців;

- за ч. 1 ст. 357 КК України у виді обмеження волі на строк 1 рік.

На підставі ч. 1 ст. 70 КК України, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, остаточно призначено ОСОБА_8 покарання у виді позбавлення волі на строк 1 рік 6 місяців.

Запобіжний захід відносно ОСОБА_8 до вступу вироку в законну силу, але не більше як на шістдесят днів, ухвалено залишити у виді тримання під вартою. Строк відбування покарання ухвалено рахувати з 18 жовтня 2018 року.

Вирішена доля речових доказів.

Згідно вироку суду першої інстанції, 11.03.2017 року ОСОБА_8 , перебуваючи в гостях у ОСОБА_9 , за адресою: АДРЕСА_4 , разом з останнім та мешканцями села Новомлинівка, ОСОБА_10 та ОСОБА_11 , вживав спиртні напої. Під час вживання спиртних напоїв, ОСОБА_10 неодноразово передавав ОСОБА_8 свою банківську кредитну картку АТ КБ «ПриватБанк», повідомивши її пін-код та суму коштів на рахунку картки, який на його прохання ходив в магазин та купував алкогольні напої, при цьому розраховувався вказаною карткою.

12.03.2017 року близько 07 год. 00 хв. ОСОБА_8 , перебуваючи у вказаному вище будинку, зайшов в кімнату кухні, де в той час спав ОСОБА_10 , та побачив біля останнього на підлозі його банківську кредитну картку АТ КБ «ПриватБанк».

Після цього, ОСОБА_8 , маючи умисел на таємне викрадення офіційного документу, а саме банківської кредитної картки ОСОБА_10 та грошових коштів, які залишалися на ній, шляхом вільного доступу, таємно викрав банківську кредитну картку АТ КБ «ПриватБанк» № НОМЕР_1 , видану на ім`я ОСОБА_10 .

В подальшому, ОСОБА_8 12.03.2017 року близько 10 год. 30 хв., маючи умисел на заволодіння чужим майном, через банкомат АТ КБ «ПриватБанк», розташованого за адресою: Запорізька область, Розівський район, смт. Розівка, вул. Калініна, 5, таємно, повторно шляхом зняття коштів з вказаного банкомату, викрав грошові кошти в сумі 1 500 грн. 00 коп., що належать ОСОБА_10 , після розпоряджався вказаними коштами на власний розсуд, чим спричинив потерпілому ОСОБА_12 матеріальну шкоду у сумі 1 500 грн. 00 коп.

В апеляційній скарзі обвинувачений просить на підставі ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону №838-VIII від 26.11.2015 року) зарахувати йому у строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з моменту його затримання до набрання вироком законної сили з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Заслухавши доповідь судді про сутність судового рішення та аргументи скарги; в судових дебатах: захисника, який підтримав апеляційну скаргу свого підзахисного та прохав її задовольнити; прокурора, яка не заперечувала проти задоволення апеляційної скарги; перевіривши матеріали провадження, та обговоривши доводи сторін, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга обвинуваченого ОСОБА_8 підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Висновки суду першої інстанції про доведеність винуватості ОСОБА_8 у вчиненні кримінальних правопорушень, кваліфікація дій останнього, встановлені і вказані обставини у обвинувальному вироку, ґрунтуються на обставинах, які сторонами провадження не оспорюються, тому перевірці в апеляційній інстанції не підлягають.

Встановивши фактичні обставини справи, суд першої інстанції дійшов правильного висновку про обсяг і доведеність вини обвинуваченого та правильно кваліфікував дії ОСОБА_8 за ч. 2 ст. 185 КК України, як таємне викрадення чужого майна (крадіжка), вчинене повторно, та за ч. 1 ст. 357 КК України, як викрадення офіційного документу.

Оскільки ці висновки ґрунтуються на обставинах подій, які обвинуваченим у апеляційній скарзі не оспорюються, тому дані обставини, у відповідності до ч. 1 ст. 404 КПК України, перевірці в апеляційній інстанції не підлягають.

Порушень ст. 370 КПК України щодо обґрунтованості і вмотивованості винуватості обвинуваченого у вчиненні кримінальних правопорушень, зазначених у вироку суду, колегія суддів не вбачає.

Вирішуючи питання про застосування до ОСОБА_8 положень ч. 5 ст. 72 КК України, колегія виходить з наступного.

Відповідно до правового висновку Верховного Суду у справі №663/537/17 від 29 серпня 2018 року щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.

Як вбачається з матеріалів провадження ОСОБА_8 вчинив злочини 11.03.2017 року та 12.03.2017 року, тобто до 20.06.2017 року та перебуває під вартою з 18 жовтня 2018 року, відтак до нього підлягає застосуванню ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України №838-VIII від 26.11.2015 року.

Таким чином, судова колегія вважає, що ОСОБА_8 належить зарахувати у строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі з 18 жовтня 2018 року до набрання вироком законної сили, тобто по 05 лютого 2019 року.

Істотних порушень вимог кримінального процесуального закону, або порушень, які є безумовною підставою для скасування судового рішення, колегія суддів не встановила.

Керуючись ст. ст. 404, 407 КПК України, колегія суддів

у х в а л и л а:

апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_8 задовольнити.

Вирок Розівського районного суду Запорізької області від 11 грудня 2018 року відносно ОСОБА_8 залишити без змін.

Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону України №838-VIII від 26.11.2015 року) зарахувати в строк відбування покарання ОСОБА_8 строк попереднього ув`язнення з 18 жовтня 2018 року по 05 лютого 2019 року включно із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Ухвала Запорізького апеляційного суду набирає законної сили з моменту її оголошення, проте може бути оскаржена учасниками судового провадження протягом трьох місяців з дня її оголошення, шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до Верховного Суду, а особою, яка тримається під вартою, в той самий строк, - з моменту отримання копії судового рішення.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4