ПОЛТАВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Справа № 539/1427/17 Номер провадження 11-кп/814/81/19Головуючий у 1-й інстанції ОСОБА_1 Доповідач ап. інст. ОСОБА_2
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

23 січня 2019 року м. Полтава

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Полтавського апеляційного суду в складі:
головуючого - судді ОСОБА_2
суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4
з секретарем судового засідання ОСОБА_5
розглянувши у відкритому судовому засіданні кримінальне провадження внесене до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №0000547 від 17.04.2017 щодо
ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Вили Лубенського району Полтавської області, жителя АДРЕСА_1 , раніше судимого
за апеляційною скаргою обвинуваченого ОСОБА_7 на вирок Лубенського міськрайонного суду Полтавської області від 11 вересня 2017 року

з участю
прокурора ОСОБА_8
захисника ОСОБА_9
обвинуваченого ОСОБА_7
В С Т А Н О В И Л А:
Зміст оскарженого судового рішення і встановлені судом першої інстанції обставини справи
Цим вироком, ОСОБА_7 визнано винним у вчиненні злочинів передбачених частинами 2, 3 ст.185 КК України і призначено йому покарання:

- за ч.2 ст. 185 КК України у виді трьох років позбавлення волі;

- за ч.3 ст. 185 КК України у виді трьох років шести місяців позбавлення волі.

На підставі ч.1 ст.70 КК України, за сукупністю злочинів, призначено остаточне покарання, шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим у виді трьох років шести місяців позбавлення волі.

Згідно вироку суду, ОСОБА_7 визнаний винуватим у вчиненні злочинів проти власності, вчинених за таких обставин.

29.03.2017 року ОСОБА_7 , перебуваючи поблизу гаражного приміщення по АДРЕСА_1 , викрав велосипед «Україна» вартістю 475 грн., чим завдав матеріальної шкоди потерпілому ОСОБА_10 на вказану суму.

Крім того, 14.04.2017 року ОСОБА_7 , , перебуваючи поблизу магазину «Фенікс» по вул. Тернівській, 26 в м. Лубнах Полтавської області, викрав велосипед «Україна» вартістю 570 грн., чим завдав матеріальної шкоди потерпілій ОСОБА_11 на вказану суму.

Крім того, 16.04.2017 року, близько 09 години, ОСОБА_7 прибув до господарства свого знайомого, ОСОБА_12 , що розташоване по АДРЕСА_1 . Виявивши, що господар відсутній вдома, та достовірно знаючи про наявність в будинку грошових коштів, ОСОБА_7 відшукав ключ до вхідних дверей до будинку, відчинив двері, проник у житло, де в кухонній шафі знайшов 420 грн. Знайдені гроші ОСОБА_7 викрав, залишивши разом з ними місце вчинення злочину, чим завдав потерпілому ОСОБА_12 матеріальної шкоди на вказану суму.

Вимоги апеляційної скарги та узагальнені доводи особи, яка її подала
Зі змісту апеляційної скарги, із внесеними змінами вбачається, що обвинувачений ОСОБА_7 погоджується з вироком суду в частині призначеного покарання та просить змінити вирок суду в частині зарахування строку попереднього ув`язнення, а саме зарахувати увесь строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Під час судового засідання обвинувачений ОСОБА_7 підтримав зміни до апеляційної скарги.

Позиція інших учасників провадження
Захисник ОСОБА_9 підтримав апеляційну скаргу обвинуваченого із внесеними змінами та просив зарахувати останньому строк попереднього ув`язнення з 10.05.2017 року по 23.01.2019 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Прокурор ОСОБА_8 не заперечувала проти задоволення зміненої апеляційної скарги обвинуваченого.

Мотиви суду апеляційної інстанції
Згідно ч.1 ст. 404 КПК України, суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.
Встановлені судом фактичні обставини справи, кваліфікація дій ОСОБА_7 , а також вид та розмір призначеного йому покарання апелянтом згідно його змінених апеляційних вимог, не оспорюються.

Як вбачається зі змісту вироку, у відповідності до зібраних у кримінальному провадженні доказів, дії ОСОБА_7 правильно кваліфіковані місцевим судом за частинами 2,3 ст.185 КК України, а покарання призначено з дотриманням вимог статей 50, 65 КК України, з врахуванням особи обвинуваченого, пом`якшуючих та обтяжуючих покарання обставин. Виходячи з вимог ст.404 КПК України, вирок суду в цій частині не переглядається.

Разом з тим, колегія суддів вважає слушними доводи апелянта в частині зарахування йому в строк відбування покарання, строку тримання під вартою згідно Закону № 838-VIII від 26.11.2015 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Так, згідно до ч.5 ст. 72 КК України у редакції Закону України № 838-VIII, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі,

Згідно правового висновку, який викладений в постанові Великої Палати Верховного Суду від 29.08.2018 року (справа № 663/537/17), якщо особа вчинила злочин до 20.06.2017 року і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21.06.2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону № 838- VIII.

За змістом ч.6 ст.368 КПК України, обираючи і застосовуючи норму закону України про кримінальну відповідальність, суд враховує висновки щодо застосування відповідних норм права, викладені в постановах Верховного Суду.

Як вбачається зі змісту вироку, ОСОБА_7 вчинив злочин до 20.06.2017 року, а попереднє ув`язнення щодо ОСОБА_7 продовжило застосовуватися після 21.06.2017 року.

За таких обставин, з урахуванням вище наведеного правового висновку Верховного Суду, під час зарахування попереднього ув`язнення ОСОБА_7 у строк покарання підлягає застосуванню ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону № 838- VIII.

З огляду на це, на підставі ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону № 838-VIII) в строк відбування покарання ОСОБА_7 необхідно зарахувати строк попереднього ув`язнення до набрання вироком суду щодо нього законної сили (з 10.05.2017 року по 23.01.2019 року включно) з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Таким чином апеляційні вимоги обвинуваченого, з урахуванням внесених до них змін, підлягають задоволенню.
Керуючись ч.2 ст.376, статтями 404,407,418 КПК України колегія суддів

У Х В А Л И Л А:
Апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_7 , із внесеними змінами, задовольнити.

Вирок Лубенського міськрайонного суду Полтавської області від 11.09.2017 року щодо ОСОБА_7 змінити.

На підставі ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону № 838-VIII) в строк відбування покарання ОСОБА_7 зарахувати строк попереднього ув`язнення з 10.05.2017 року по 23.01.2019 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

В іншій частині вирок Лубенського міськрайонного суду Полтавської області від 11.09.2017 року щодо ОСОБА_7 залишити без змін.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її проголошення.

Касаційна скарга може бути подана протягом трьох місяців з дня проголошення ухвали апеляційного суду, а засудженим який тримається під вартою в той самий строк з дня вручення йому копії ухвали.

Головуючий суддя: ОСОБА_2
Судді: ОСОБА_3
ОСОБА_4