Суддя ОСОБА_1
Справа № 644/2357/19
Провадження № 1-в/644/285/19
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
08 травня 2018 року Орджонікідзевський районний суд м. Харкова в складі:

головуючого судді ОСОБА_1 ,

при секретарі ОСОБА_2 ,

за участю прокурора ОСОБА_3 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в Орджонікідзевському районному суді м. Харкова заяву засудженого

ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Баку Азербайджан, громадянина Республіки Азейбарджан, який мешкає за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимого

1) 25.09.2013 року Артемівським міськрайонним судом Донецької області за ч. 3 ст. 185, ч. 2 ст. 190, ч. 2 ст. 289, ч. 1 ст. 70 КК України до 5 років позбавлення волі без конфіскації майна;

2) 01.11.2013 року Артемівським міськрайонним судом Донецької області за ч. 3 ст. 185, ч. 4 ст. 70 КК України до 5 років позбавлення волі.

3) 21.02.2017 року Слов`янським міськрайонним судом Донецької області за ч. 3 ст. 185 КК України до 3 років позбавлення волі, на підставі ч. 1 ст. 71 КК України до даного вироку частково приєднано покарання за попереднім вироком та остаточно призначено покарання у виді 4 років позбавлення волі.

4) 08.08.2017 року Краснолиманським міським судом Донецької області за ч. 2 ст. 185 КК України до 1 (одного) року позбавлення волі та відповідно до ч. 4 ст. 70 КК України остаточно призначено покарання у виді 4 (чотирьох) років, 6 (шести) місяців позбавлення волі,

5) Ухвалою Орджонікідзевського районного суду м. Харкова від 20.02.2018 року заяву засудженого ОСОБА_4 про застосування вимог ч. 5 ст. 72 КК України залишено без задоволення, -

що відбуває покарання за останнім вироком в ДУ «Харківська виправна колонія № 43»,

про застосування вимог Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» щодо зарахування у строк відбування покарання строку попереднього ув`язнення відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України,

В С Т А Н О В И В:
До Орджонікідзевського районного суду м. Харкова надійшла заява засудженого ОСОБА_4 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання за правилами ч. 5 ст. 72 КК України із розрахунку один день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі.
На час розгляду заяви засуджений відбуває покарання у ДУ «Харківська виправна колонія № 43». Про час та дату розгляду справи представник ХВК №43 та засуджений були повідомлені. Клопотань про участь у справі в режимі відео конференції засуджений не подавав, надав розписку про розгляд його заяви без його участі.

Прокурор вважав, що підстави для задоволення заяви засудженого відсутні.

Суд, вислухавши думку прокурора, дослідивши матеріали особової справи засудженого, матеріали за заявою, встановив наступне.

Відповідно до п. 13 ч. 1 ст.537, п.2 ч. 1 ст.539 КПК України та Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» вирішення питань пов`язаних зі звільненням від покарання і пом`якшенням покарання стосовно особи, що відбуває покарання, у відповідність з новим законом, який пом`якшує покарання або звільняє від покарання, вирішується судом, у межах територіальної юрисдикції якого виконується вирок, - за клопотанням (поданням) прокурора, засудженого, його захисника, законного представника, органу або установи виконання покарань, а також інших осіб, установ або органів у випадках встановлених законом.

Судом встановлено, що вироком Артемівського міськрайонного суду Донецької області від 25.09.2013 року ОСОБА_4 визнано винним та засуджено за ч. 3 ст. 185, ч. 2 ст. 190, ч. 2 ст. 289, ч. 1 ст. 70 КК України до 5 років позбавлення волі без конфіскації майна.

Вироком Артемівського міськрайонного суду Донецької області від 01.11.2013 року ОСОБА_4 визнано винним та засуджено за ч. 3 ст. 185, ч. 4 ст. 70 КК України до 5 років позбавлення волі. Строк покарання ОСОБА_4 визначено відраховувати з 17.04.2013 року. Вирок набрав законної чинності 02.12.2013 року.
Ухвалою Дзержинського міського суду Донецької області від 29.02.2016 року на підставі ч.5 ст.72 КК засудженому ОСОБА_4 зараховано в строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 17.04.2013 року по 02.12.2013 року з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі.
Тобто, строк попереднього ув`язнення в рамках вищезазначених кримінальних проваджень щодо ОСОБА_4 вже був зарахований у строк відбуття покарання відповідно до ухвали Дзержинського міського суду Донецької області від 29.02.2016 року.

Відповідно до ухвали Дзержинського міського суду Донецької області від 02.06.2016 року (справа 225/3206/16-к ) на підставі ст. 81 КК України ОСОБА_4 звільнено умовно-достроково на 1 рік 2 місяці 28 днів; дата звільнення 10.06.2016 року.

Вироком Слов`янського міськрайонного суду Донецької області від 21.02.2017 року ОСОБА_4 визнано винним за ч. 3 ст. 185 КК України та з застосуванням ст. 71 ч.1 КК України остаточно призначено покарання у виді 4 років позбавлення волі. Будь-яких запобіжних заходів під час розгляду цієї справи судом не обиралося. Вирок набрав законної сили 24.03.2017 року, ( а.с. матеріалів особової справи 2-3) .

Вироком Краснолиманського міського суду Донецької області від 08.08.2017 року ОСОБА_4 визнано винним за ч.2 ст.185 КК України та з застосуванням ст. 70 ч.4 КК України остаточно призначено до відбуття покарання у виді 4 років 6 місяців позбавлення волі. Строк відбування покарання визначено відраховувати з дня фактичного затримання в порядку виконання вироку Слов`янського міськрайонного суду Донецької області від 21.02.2017 по справі №243/9014/16-к (тобто з 22.06.2017 року) . Запобіжний захід ОСОБА_4 до набрання зазначеним вироком законної сили не обирався,( а.с. матеріалів особової справи 18-19) .

Як вбачається з протоколу затримання ОСОБА_4 був затриманий 22.06.2017 року в порядку виконання вироку Слов`янського міськрайонного суду Донецької області від 21.02.2017, (а.с. матеріалів особової справи 5).

Відповідно до Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року № 838-VІII, який набрав чинності 24.12.2015 року, до ч.5 ст.72 КК України внесено зміни.

Ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції на 21.06.2017 року) зазначено, що зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження особи до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Відповідно до постанови Верховного Суду від 29.08.2018року у справі №663/537/17 положення ч. 5 ст. 72 КК України щодо правил зарахування попереднього ув`язнення до строку позбавлення волі чи інших видів покарань, передбачених у ч. 1 ст. 72 КК України, визначають «інші кримінально-правові наслідки діяння» у розумінні ч. 2 ст. 4 КК України. Якщо особа вчинила злочин в період з 24 грудня 2015 року до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (пряма дія Закону № 838-VIII). Якщо особа вчинила злочин в період до 23 грудня 2015 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (зворотна дія Закону № 838-VIII як такого, який «іншим чином поліпшує становище особи» у розумінні ч. 1 ст. 5 КК України). Таким чином, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі. Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається. Якщо особа вчинила злочин, починаючи з 21 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII).
Відповідно до вимог ст.1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили. Тобто, попереднє ув`язнення у розумінні положень ст. 1 цього закону закінчується з моменту набрання вироком законної сили.

Таким чином положення частини 5 статті 72 КК України щодо зарахування запобіжного заходу можуть бути застосовано лише в разі обрання запобіжного заходу у виді тримання під вартою під час розгляду конкретної справи.

З урахуванням вказаних положень та з огляду на те, що ОСОБА_4 перебував під вартою в Бахмутській УВП (№6) УДПтСУ в Донецькій області в порядку виконання вироку Слов`янського міськрайонного суду Донецької області від 21.02.2017 року по справі № 243/9014/16-к відсутні законні підстави для задоволення заяви засудженого про зарахування попереднього ув`язнення, яке , як встановлено судом, до нього не застосовувалось.

Керуючись ст.ст. 537, 539 КПК України, суд,-
П О С Т А Н О В И В :
Заяву засудженого ОСОБА_4 - залишити без задоволення.
Ухвала може бути оскаржена до Харківського апеляційного суду шляхом подачі апеляційної скарги через Орджонікідзевський районний суд м. Харкова протягом семи днів з дня її проголошення, а засудженим в той же строк та в тому ж порядку з моменту отримання копії ухвали.
Повний текст ухвали складено 11.05.2019 року.

Суддя: ОСОБА_1