Житомирський апеляційний суд
Справа №283/2041/16-к Головуючий у 1-й інст. ОСОБА_1
Категорія ст.ст. 289 ч. 2, 185 ч. 3 КК України Доповідач ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

01 листопада 2018 року. Житомирський апеляційний суд в складі суддів: ОСОБА_2 - головуючого, ОСОБА_3 та ОСОБА_4 , за участі: прокурора ОСОБА_5 , захисника ОСОБА_6 , обвинуваченого ОСОБА_7 , секретаря судового засідання ОСОБА_8 , -

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Житомирі кримінальне провадження №0000582 за ст. ст. 289 ч. 2, 185 ч. 2 КК України щодо ОСОБА_7 , який народився ІНФОРМАЦІЯ_1 в м. Києві, проживаючого у тому АДРЕСА_1 , раніше судимого: 23.10.2015 Києво-Святошинським районним судом Київської області за ч. 1 ст. 185 КК України на 1 рік позбавлення волі зі звільненням від відбування покарання з випробуванням на 1 рік; 04.01.2017 Святошинським районним судом м. Києва за ст. ст. 309 ч. 1, 71, 72 КК України на 1 рік 1 місяць позбавлення волі, - за апеляційною скаргою прокурора Коростишівської місцевої прокуратури ОСОБА_9 зі змінами, внесеними першим заступником прокурора Житомирської області ОСОБА_10 , на вирок Радомишльського районного суду Житомирської області від 04 липня 2018 року, -

в с т а н о в и в:
Цим вироком ОСОБА_7 засуджено за ч. 3 ст. 185 КК України на 4 роки позбавлення волі, за ч. 2 ст. 289 КК України на 5 років позбавлення волі без конфіскації майна. Відповідно до вимог ч. 1 ст. 70 КК України остаточно призначено ОСОБА_7 покарання за сукупністю злочинів у виді позбавлення волі на трок 5 років без конфіскації майна. У відповідності до ч. 4 ст. 70 КК України частково приєднано невідбуте покарання за вироком Святошинського районного суду м. Києва від 04.01.2017 та остаточно призначено покарання за сукупністю злочинів у виді позбавлення волі на строк 5 років 1 місяць без конфіскації майна.

Початок строку відбування покарання обвинуваченому ОСОБА_7 вирішено рахувати з дати набрання вироком законної сили.

На підставі ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України від 26.11.2015 вирішено зарахувати ОСОБА_7 у строк відбування покарання його попереднє ув`язнення у періоди: з 19.08.2016 по 22.08.2016, з 21.10.2016 по 15.04.2017, з 21.04.2017 по 20.06.2017, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а з 21.06.2017 на підставі ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України від 18.05.2017., - з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Згідно вироку, 19 серпня 2016 року о 02 годині по вул. Гагаріна, 34 у м. Малині Житомирської області ОСОБА_7 за попередньою змовою з ОСОБА_11 (засудженим у даному кримінальному провадженні за вироком Малинського районного суду Житомирської області від 17.08.2017., що набрав законної сили 05.03.2018) незаконно заволоділи транспортним засобом - мопедом «Сузукі Лец 3» вартістю 8000 грн. та таємно викрали чуже майно, що належить потерпілому ОСОБА_12 , на загальну суму 16702,00 грн., з проникненням у домоволодіння цього потерпілого.

19.08.2016 року о 06 годині по АДРЕСА_2 ОСОБА_7 за попередньою змовою з засудженим ОСОБА_11 незаконно заволоділи транспортним засобом, - мопедом «KEEWAY HURRIGANE-50» вартістю 8000,00 грн. та таємно викрали чуже майно, що належить потерпілому ОСОБА_13 , на загальну суму 10600,00 грн., з проникненням у домоволодіння цього потерпілого.

В апеляційній скарзі зі змінами прокурором ставиться питання про зміну вироку в частині зарахування попереднього ув`язнення у строк відбуття покарання з підстав неправильного застосування кримінального закону - ч. 5 ст. 72 КК України з вимогою додаткового зарахування обвинуваченому ОСОБА_7 у строк відбуття покарання терміну його попереднього ув`язнення у період з 21.06.2017 по день набрання вироком законної сили за правилами ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України від 26.11.2015 № 838-VIII з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Заслухавши міркування прокурора в підтримання апеляційної скарги з доповненнями, пояснення захисника та обвинуваченого, які не заперечували проти задоволення апеляційної скарги з доповненнями, перевіривши справу, апеляційний суд приходить до таких висновків.

Висновки місцевого суду про доведеність винності обвинуваченого ОСОБА_7 у вчиненні вказаних у вироку злочинів та кваліфікацію цих дій за ст. ст. 289 ч. 2, 185 ч. 3 КК України, в апеляційному порядку не оспорюються, а тому не переглядаються апеляційним судом згідно ч. 1 ст. 404 КПК України.

Призначене ОСОБА_7 покарання відповідає вимогам ст. 65 КК України та не оспорюється в апеляційному порядку.

Вирішуючи питання про зарахування у строк відбуття покарання обвинуваченого ОСОБА_7 його попереднього ув`язнення у період з 19.08.2016 по 22.08.2016, з 21.10.2016 по 15.04.2017 та з 21.04.2017 по 20.06.2017 за правилами ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України від 26.11.2015 № 838-VIII з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, суд першої інстанції правильно застосував цей кримінальний закон відповідно до дії у часі цього закону, що пом`якшує кримінальну відповідальність.

Разом з тим, відповідно до правового висновку Верховного Суду у справі №663/537/17 від 29 серпня 2018 року щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.

У даному кримінальному провадженні злочини було вчинено обвинуваченим ОСОБА_7 19.08.2016., до 20.06.2017

Тому суд першої інстанції неправильно вирішив зарахувати у строк відбуття покарання обвинуваченому його попереднє ув`язнення у даному кримінальному провадженні у період а з 21.06.2017 на підставі ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України від 18 травня 2017 року №2046-VIII з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі, оскільки цим кримінальним Законом погіршується становище обвинуваченого.

За таких обставин доводи апеляційної скарги прокурора про неправильне застосування місцевим судом положень ч. 5 ст. 72 КК України є обґрунтованими та вирок суду підлягає відповідній зміні. Слід додатково зарахувати обвинуваченому ОСОБА_7 на підставі ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України від 26.11.2015 № 838-VIII у строк відбуття покарання його попереднє ув`язнення у період з 21 червня 2017 року до дня набрання вироком законної сили включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 404, 407 КПК України, апеляційний суд, -

у х в а л и в:

Апеляційну скаргу прокурора Коростишівської місцевої прокуратури ОСОБА_9 зі змінами, внесеними першим заступником прокурора Житомирської області ОСОБА_10 , задовольнити.

Вирок Радомишльського районного суду Житомирської області від 04 липня 2018 року щодо ОСОБА_7 змінити в частині вирішення питання про зарахування попереднього ув`язнення.

На підставі ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України від 26.11.2015 № 838-VIII додатково зарахувати у строк відбуття покарання обвинуваченого ОСОБА_7 його попереднє ув`язнення у період з 21 червня 2017 року до 01 листопада 2018 включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

У решті вирок місцевого суду залишити без змін.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку безпосередньо до Касаційного кримінального суду Верховного Суду протягом трьох місяців з дня проголошення, а засудженим ОСОБА_7 , - у той же строк з моменту вручення йому копії повного тексту даної ухвали.

Судді: