Апеляційний суд Кіровоградської області
№ провадження 11-кп/781/490/18 Головуючий у суді І-ї інстанції ОСОБА_1
Категорія 186 (82, 86-1, 141) Доповідач в колегії апеляційного суду ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

04.09.2018 року. Колегія суддів судової палати у кримінальних справах Апеляційного суду Кіровоградської області у складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі ОСОБА_5 ,

розглянула у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції в залі суду у м. Кропивницькому кримінальне провадження за апеляційною скаргою ОСОБА_6 на вирок Світловодського міськрайонного суду Кіровоградської області від 05 червня 2018 року.

Цим вироком ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженець м. Світловодськ Кіровоградської області, громадянин України, українець, із середньою освітою, не одружений, який не працює, зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 , раніше неодноразово судимого, останній раз 17.02.2012 року Ленінським районним судом м. Кіровоград за ст. 391 КК України, ст. 71 КК України до позбавлення волі на строк 1 рік 6 місяців. На підставі ст. 75 КК України, від відбування покарання звільнений з іспитовим строком на 2 роки,
визнаний винуватим та засуджений за ч. 2 ст. 186 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки.
В іншій частині вирок Світловодського міськрайонного суду Кіровоградської області від 19 листопада 2015 року стосовно ОСОБА_6 залишено без зміни.

Кримінальне провадження розглянуто за участю:

прокурора ОСОБА_7 ,

захисника-адвоката ОСОБА_8 ,

обвинуваченого ОСОБА_6 ,

ВСТАНОВИЛА:

Вироком суду першої інстанції задоволено заяву ОСОБА_6 про перегляд за нововиявленими обставинами вироку Світловодського міськрайонного суду Кіровоградської області від 19.11.2015 року, щодо нього.
Відповідно до п. 3 ч. 2 ст. 459 КПК України, вирок Світловодського міськрайонного суду Кіровоградської області від 19 листопада 2015 року стосовно ОСОБА_6 скасовано в частині призначеного покарання.
Ухвалено новий вирок, яким ОСОБА_6 , визнаний винуватим та засуджений за ч. 2 ст. 186 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки.
В іншій частині вирок Світловодського міськрайонного суду Кіровоградської області від 19 листопада 2015 року стосовно ОСОБА_6 залишено без зміни.
Своє рішення суд мотивував тим, що вироком Світловодського міськрайонного суду Кіровоградської області від 19.11.2015 року ОСОБА_6 засуджено за ч. 2 ст. 186 КК України та призначено покарання на строк 4 роки позбавлення волі.
На підставі ст. 71 КК України до покарання призначеного за даним вироком частково приєднане не відбуте покарання за вироком Світловодського міськрайонного суду від 17.12.2014 року і за сукупністю вироків визначено остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки 7 місяців.
Ухвалено строк покарання рахувати з 17 серпня 2015 року з 18 год. 00 хв.
Вирок Світловодського міськрайонного суду набрав законної сили 22.12.2015 року.
Ухвалою Ленінського районного суду м. Кіровограда від 25.03.2016 року задоволено клопотання ОСОБА_6 , про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання у виді позбавлення.
Зараховано ОСОБА_6 строк попереднього ув`язнення з 16.08.2015 року по 21.12.2015 року включно у строк покарання призначеного вироком Світловодського міськрайонного суду Кіровоградської області від 19.11.2015 року у виді позбавлення волі на строк 4 роки 7 місяців з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Задовольняючи заяву про перегляд вироку за нововиявленими обставинами, суд першої інстанції вказав, що ухвалою Апеляційного суду Кіровоградської області від 18.07.2017 року вирок Світловодського міськрайонного суду від 17.12.2014 року скасовано та призначено новий розгляд в суді першої інстанції в іншому складі суду.
На даний час кримінальне провадження перебуває на стадії судового розгляду і вирок по справі не ухвалено.
Згідно із вимогами п. 3 ч. 2 ст. 459 КПК України, нововиявленими обставинами, з поміж іншого, визначаються: скасування судового рішення, яке стало підставою для ухвалення вироку чи постановлення ухвали, що належить переглянути.
За таких обставин, вирок Світловодського міськрайонного суду Кіровоградської області від 19.11.2015 року підлягає скасуванню з ухваленням нового вироку.
В апеляційній скарзі ОСОБА_6 просить змінити вирок суду першої інстанції, застосувати положення ч. 5 ст. 72 КК України у редакції Закону України № 838-VIII від 26.11.2015 року, який визначав правило зарахування попереднього ув`язнення у строк відбуття покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, з 17.08.2015 року з 18 год. 00 хв. до часу набрання вироком Світловодського міськрайонного суду від 19.11.2015 року законної сили, а саме до 22.12.2015 року.
Також, час з 18.07.2017 року, коли було скасовано вирок Світловодського міськрайонного суду від 17.02.2014 року до набрання вироком Світловодського міськрайонного суду від 05.06.2018 року, законної сили.
Обгрунтовує свої вимоги тим, що ухвалюючи вирок від 04.05.2018 року, суд першої інстанції не вирішив питання про застосування ч. 5 ст. 72 КК України у редакції Закону України № 838-VIII від 26.11.2015 року.
Зокрема у разі засудження до позбавлення волі в межах того ж кримінального провадження, тобто в межах якого до нього було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Оскільки він тримався під вартою в місцях попереднього ув`язнення у цьому ж провадженні, то має право на застосування до нього положень ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII від 26.11.2015, а саме зарахування в строк відбування покарання перебування в місцях попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Окрім того, перебування особи, яка відбуває покарання в установах попереднього ув`язнення, для проведення слідчих дій, або для участі у судовому розгляду кримінального провадження, також зараховується в строк відбування покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Заслухавши суддю - доповідача, обвинуваченого ОСОБА_6 та захисника-адвоката ОСОБА_8 в його інтересах, які підтримали апеляційну скаргу, просили її задовольнити, прокурора, який заперечував проти задоволення апеляційної скарги, обговоривши доводи апеляції, перевіривши матеріали кримінального провадження, дотримуючись меж перегляду судових рішень, визначених ст. 404 КПК України, колегія суддів приходить до висновку про залишення апеляційної скарги ОСОБА_6 без задоволення, а вирок суду першої інстанції без зміни, з таких підстав.

Висновки суду про доведеність винуватості ОСОБА_6 у вчиненні кримінального правопорушення, за яке його засуджено в апеляційній скарзі не заперечуються.

Доведеність винуватості ОСОБА_6 у вчиненні кримінального правопорушення передбаченого за ч. 2 ст. 186 КК України, кваліфікація його дій, вид та міра покарання, сторонами кримінального провадження не оспорюється.

При розгляді доводів апеляційної скарги колегія суддів відповідно до ст. 404 КПК України виходить із фактичних обставин провадження, встановлених судом першої інстанції.

Доводи ОСОБА_6 відносно того, що суд першої інстанції ухвалюючи вирок, не зарахував строк попереднього ув`язнення з 17.08.2015 року до часу набрання вироком Світловодського міськрайонного суду Кіровоградської області від 19.11.2015 року законної сили, а саме до 22.12.2015 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, не заслуговують на увагу, виходячи з наступного.

Зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться за правилами встановленими ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього увязнення у строк покарання» від 26.11.2015 року № 838-VIII, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі (абз. 1 ч. 5 ст. 72 КК України).

Відповідно до ст. 1 Закону України «Про попереднє увязнення», попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Вироком Світловодського міськрайонного суду Кіровоградської області від 19.11.2015 року ОСОБА_6 засуджено за ч. 2 ст. 186 КК України та призначено покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки.
На підставі ст. 71 КК України до покарання призначеного за даним вироком частково приєднане не відбуте покарання за вироком Світловодського міськрайонного суду Кіровоградської області від 17.12.2014 року і за сукупністю вироків визначено остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки 7 місяців.
Вирок набрав законної сили 22.12.2015 року.
Ухвалою Ленінського районного суду м. Кіровограда від 25.03.2016 року зараховано ОСОБА_6 строк попереднього ув`язнення з 16.08.2015 року по 21.12.2015 року включно у строк покарання призначеного вироком Світловодського міськрайонного суду Кіровоградської області від 19.11.2015 року у виді позбавлення волі на строк 4 роки 7 місяців з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Ухвала набрала законної сили.
Тобто, строк попереднього ув`язнення ОСОБА_6 , з 16.08.2015 року по 21.12.2015 року, в межах цього кримінального провадження, вже зарахований ухвалою Ленінського районного суду м. Кіровограда від 25.03.2016 року і ще раз зарахований бути не може.
За таких, обставин вимоги апеляційної скарги в цій частині є безпідставними.

Посилання ОСОБА_6 щодо зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбуття покарання з 18.07.2017 року, часу коли ухвалою Апеляційного суду Кіровоградської області був скасований вирок Світловодського міськрайонного суду від 17.02.2014 року до набрання законної сили вироком Світловодського міськрайонного суду від 05.06.2018 року, також не ґрунтуються на вимогах закону, з таких підстав.
Ухвалою Апеляційного суду Кіровоградської області від 18.07.2017 року вирок Світловодського міськрайонного суду від 17.12.2014 року, щодо ОСОБА_6 скасовано та призначено новий розгляд у суді першої інстанції в іншому складі суду.
На даний час кримінальне провадження перебуває на стадії судового розгляду і вирок по справі не ухвалено.
Відповідно до абз. 1 ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII від 26.11.2015, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того ж кримінального провадження (тобто в межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення) провадиться з розрахунку: один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

За таких обставин, вимоги про зарахування строку попереднього ув`язнення, який був застосований до ОСОБА_6 у межах іншого кримінального провадження, у строк відбуття покарання у цьому кримінальному провадженні,яке є предметом апеляційного розгляду, є безпідставними.
Істотних порушень норм кримінального та кримінального процесуального закону які б могли стати підставою для скасування або зміни вироку суду, апеляційним судом не встановлено.

На підставі викладеного, оскільки доводи ОСОБА_6 не знайшли свого підтвердження, апеляційна скарга задоволенню не підлягає, а вирок суду першої інстанції слід залишити без зміни.

Керуючись ст. ст. 376, 404, 405, 407, 419 КПК України, колегія суддів, -

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_6 - залишити без задоволення.

Вирок Світловодського міськрайонного суду Кіровоградської області від 05 червня 2018 року, стосовно ОСОБА_6 -залишити без зміни.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення.

Ухвалу може бути оскаржено до Верховного Суду протягом трьох місяців з моменту проголошення, а обвинуваченим з моменту отримання її копії.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4