Дата документу 25.10.2018 Справа № 317/1252/18
ЗАПОРІЗЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 11-кп/807/415/18 Головуючий в 1-й інстанції ОСОБА_1
Єдиний унікальний № 317/1252/18 Доповідач в 2-й інстанції ОСОБА_2
Категорія ч.5 ст.72 КК України
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

25 жовтня 2018 року м. Запоріжжя

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Запорізького апеляційного суду у складі суддів:
головуючого ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
при секретарі ОСОБА_5 ,
за участю прокурора ОСОБА_6 ,

захисника адвоката ОСОБА_7 ,
розглянула у відкритому судовому засіданні, в апеляційному порядку, матеріали провадження за апеляційними скаргами засудженого ОСОБА_8 та його захисника адвоката ОСОБА_7 на ухвалу Запорізького районного суду Запорізької області від 31 травня 2018 року, якою

відмовлено у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , щодо зарахування йому у строк відбування покарання строку попереднього ув`язнення, відповідно до ст.72 ч.5 КК України.

Згідно ухвали, до суду надійшло клопотання засудженого ОСОБА_8 , щодо зарахування йому у строк відбування покарання строку попереднього ув`язнення, відповідно до ст.72 ч.5 КК України.
Відмовляючи в задоволенні клопотання засудженого, суд першої інстанції зазначив, що з протоколу затримання особи від 20.09.2016 року та вироку суду вбачається, що ОСОБА_8 , було затримано 20.09.2016 року. Відповідно до розпорядження про виконання вироку, який набрав законної сили, вирок суду відносно засудженого набрав законної сили 26.01.2018 року.
Вироком суду ОСОБА_8 на підставі ст.72 ч.5 КК України було зараховано строк попереднього ув`язнення з моменту затримання 20.09.2016 року до дня набрання чинності Законом України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо правил складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» від 18.05.2017 року, а саме по 20.06.2017 року включно, з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі, а з 21.06.2017 р. по день ухвалення вироку зараховано попереднє ув`язнення з розрахунку день за день.

В апеляційній скарзі захисник адвокат ОСОБА_7 , який діє в інтересах засудженого ОСОБА_8 посилається на незаконність та безпідставність ухвали суду, вражає, що вона підлягає скасуванню. Судом першої інстанції допущено неправильне застосування закону про кримінальну відповідальність, а саме п.5 ст.72 КК України та Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо правил складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» від 18.05.2017 року. Просить дослідити письмовий доказ Постанову ВСУ від 13.03.2018 року у справі №440/853/17. Скасувати ухвалу суду від 31.05.2018 року та постановити нову ухвалу, якою задовольнити клопотання ОСОБА_8 .

В апеляційній скарзі засуджений ОСОБА_8 , не погоджується з рішення суду та вважає, що судом першої інстанції неправильно зараховано йому строк попереднього ув`язнення. Просить переглянути рішення суду першої інстанції.

Заслухавши в засіданні апеляційної інстанції доповідь судді про сутність судового рішення та аргументи скарг; захисника засудженого, який підтримав апеляційні скарги та наполягав на їх задоволенні; прокурора, яка підтримала апеляційні скарги засудженого та його захисника, вважала, що вони підлягають задоволенню; перевіривши матеріали провадження та обговоривши доводи скарг, колегія суддів, вважає, що апеляційні скарги засудженого ОСОБА_8 та його захисника адвоката ОСОБА_7 , підлягаю задоволенню з наступних підстав.

Відповідно до п.4 ч.1 ст.407 КПК України за наслідками апеляційного розгляду за скаргою на ухвалу суду першої інстанції суд апеляційної інстанції має право її скасувати та ухвалити нову ухвалу.
Як вбачається з матеріалів провадження, вироком Краматорського міського суду Донецької області від 26.12.2017 року ОСОБА_8 засуджено за ч.3 ст.185, ч.1 ст.115, ч.1 ст.70 КК України до покарання у виді позбавлення волі на 10 роки. Відповідно до вимог ч.5 ст.72 КК України зараховано в строк відбування покарання ОСОБА_8 зараховано строк попереднього ув`язнення з моменту затримання 20.09.2016 року до дня набрання чинності Законом України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо правил складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» від 18.05.2017 року, а саме по 20.06.2017 року включно, з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі, а з 21.06.2017 р. по день ухвалення вироку зараховано попереднє ув`язнення з розрахунку день за день.

Згідно розпорядження про виконання вироку, вказаний вирок стосовно ОСОБА_8 від 26.12.2017 року набрав законної сили 26.01.2018 року.

Законом України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року № 838-VIII викладено у редакції ч.5 ст.72 КК України, зокрема, зазначено, що строк попереднього ув`язнення у разі засудження особи до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, зараховується судом із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Відповідно до Прикінцевих положень цього Закону, його положення застосовуються до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуте повністю.
Відповідно до ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону від 26 листопада 2015 року), у строк попереднього ув`язнення включається строк:
а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду;
б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання;
в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження;
г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи;
ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.
Відповідно до положень ст.1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» №3352-XII від 30 червня 1993 року, попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Враховуючи позицію Верховного Суду, яка викладена у постанові від 29.08.2018 року по справі №663/537/17, колегія суддів вважає, що апеляційні скарги засудженого та його захисника підлягають задоволенню, а строк попереднього ув`язнення у період з 21.06.2017 року по день набрання вироком законної сили, зарахуванню на підставі ч.5 ст.72 КК України (в ред. Закону України № 838-VIII від 26.11.2015 року).
Суд першої інстанції відмовляючи у задоволенні клопотання засудженого послався на ту підставу, що вироком Краматорського міського суду Донецької області від 26.12.2017 року вже зараховано ОСОБА_8 строк попереднього ув`язнення з 18.05.2017 по 20.06.2017 на підставі ч.5 ст.72 КК України з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

За таких обставин, колегія суддів вважає, що ухвала суду першої інстанції підлягає скасуванню з постановленням нової ухвали, якою клопотання ОСОБА_8 задовольнити та зарахувати в порядку ч.5 ст.72 КК України (в ред. Закону України № 838-VIII від 26.11.2015 року) строк попереднього ув`язнення з 21.06.2017 року по 26.01.2018 року.

Керуючись ст.ст. 404, 407 КПК України колегія суддів,

у х в а л и л а:

апеляційні скарги засудженого ОСОБА_8 та його захисника адвоката ОСОБА_7 задовольнити.
Ухвалу Запорізького районного суду Запорізької області від 31 травня 2018 рокустосовно засудженого ОСОБА_8 , скасувати.
Постановити нову ухвалу, якою клопотання ОСОБА_8 задовольнити та на підставі ч.5 ст.75 КК України (в ред. Закону України № 838-VIII від 26.11.2015 року) зарахувати у строк покарання ОСОБА_8 термін попереднього ув`язнення з 21.06.2017 року по 26.01.2018 року з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі.
Ухвала Запорізького апеляційного суду набирає законної сили з моменту її оголошення є остаточною й оскарженню не підлягає.

Судді:
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4