Суддя ОСОБА_1
Справа № 644/2407/18
Провадження № 1-в/644/354/18
УХВАЛА
Іменем України

05 липня 2018 року Орджонікідзевський районний суд м. Харкова у складі:

головуючого судді ОСОБА_1 ,

за участю секретаря ОСОБА_2 ,

за участю прокурора ОСОБА_3 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні Орджонікідзевського районного суду м. Харкова клопотання

ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , місце народження м.Глухів Сумської області, громадянина України, засудженого 28 квітня 2017 року Деснянським районним судом м.Києва за ч.2 ст.15, ч.3 ст.186 КК України до 5 років позбавлення волі з конфіскацією всього майна, яке є його особистою власністю за виключенням житла, що відбуває покарання у Харківській виправній колонії (№43), про зарахування у строк відбування покарання строку попереднього ув`язнення відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України,

ВСТАНОВИВ:
13.04.2018 року до Орджонікідзевського районного суду м. Харкова надійшло відповідне клопотання. Засуджений просив застосувати до нього вимоги ч.5 ст.72 КК України та перерахувати йому строк попереднього ув`язнення з 27.11.2015 року по 22.01.2018 року включно із розрахунку один день попереднього ув`язнення дорівнює двом дням позбавлення волі. Посилався на те, що відповідно до ч.4 ст.5 КК України, якщо після вчинення особою діяння, передбаченого Кримінальним кодексом України, закон про кримінальну відповідальність змінювався декілька разів, зворотню дію в часі має той закон, який скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує умови засудженої особи. Оскільки на момент внесення змін до Кримінального кодексу він мав право на застосування вимог ч.5 ст.72 КК України, просив зарахувати йому строк попереднього ув`язнення у відповідному розрахунку.

На час розгляду клопотання засуджений відбуває покарання у Харківській виправній колонії №43 Управління Державної пенітенціарної служби у Харківській області. Про час та дату розгляду справи представник ХВК №43 та засуджений були повідомлені. Клопотань про участь у справі в режимі відео конференції 05.07.2018 року засуджений не подавав.

Прокурор вважав, що клопотання не підлягає задоволенню, оскільки термін попереднього ув`язнення був вже зарахований відповідно до норм ч.5 ст.72 КК України. При цьому посилався на постанову об`єднаної палати Верховного Суду від 06.06.2018 року у справі № 180/746/16-к, в якій викладено висновок, що є обов`язковим для застосування судами першої та апеляційної інстанції, з приводу того, що при зарахуванні попереднього ув`язнення у строк покарання у виді позбавлення волі або у строк іншого покарання, передбаченого ч. 1 ст. 72 КК у редакції Закону від 26 листопада 2015 року №838-VIII підлягає застосуванню стосовно періодів попереднього ув`язнення, які тривали до 20 червня 2017 року включно, у тому числі до набрання чинності вказаним Законом, а в редакції Закону від 18 травня 2017 року №2046-VIII (Закон №2046-VIII) - до періодів, які мали місце, починаючи з 21 червня 2017 року, незалежно від того, коли було вчинено злочин за фактом якого здійснюється відповідне кримінальне провадження.

Суд, вислухавши думку прокурора, дослідивши матеріали особової справи засудженого, матеріали за клопотанням, встановив наступне.

Відповідно до п. 13 ч. 1 ст.537, п.2 ч. 1 ст.539 КПК України вирішення питань пов`язаних зі звільненням від покарання і пом`якшенням покарання стосовно особи, що відбуває покарання, у відповідність з новим законом, який пом`якшує покарання або звільняє від покарання, вирішується судом, у межах територіальної юрисдикції якого виконується вирок, - за клопотанням (поданням) прокурора, засудженого, його захисника, законного представника, органу або установи виконання покарань, а також інших осіб, установ або органів у випадках встановлених законом.

Вироком Деснянського районного суду м.Києва від 28.04.2017 року ОСОБА_5 засуджений за ч.3 ст.187 КК України до 8 років позбавлення волі з конфіскацією всього майна, яке є його особистою власністю за виключенням житла.

Відповідно до вимог ч.5 ст.72 КК України, в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року №838-VIII, було зараховано ОСОБА_5 у строк покарання термін попереднього ув`язнення з 27.11.2015 року по 28.04.2017 року із розрахунку один день попереднього ув`язнення дорівнює двом дням позбавлення волі.

Ухвалою апеляційного суду м.Києва від 22.01.2018 року вирок Деснянського районного суду м.Києва від 28.04.2017 року щодо ОСОБА_5 змінено. Змінено правову кваліфікацію дій ОСОБА_5 з ч.3 ст.187 КК України на ч.2 ст.15, ч.3 ст.186 КК України, за якою призначено покарання у вигляді 5 років позбавлення волі, в решті вирок залишений без змін.

Відповідно до вимог ч.5 ст.72 КК України, в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року №838-VIII, було зараховано ОСОБА_5 у строк покарання термін попереднього ув`язнення з 27.11.2015 року по 20 червня 2017 року включно, із розрахунку один день попереднього ув`язнення дорівнює двом дням позбавлення волі.

Вирок суду набрав законної сили відповідно до розпорядження 22.01.2018 року. Засуджений відбуває покарання в ХВК №43. Тобто, на момент розгляду клопотання засудженого йому зараховано строк попереднього ув`язнення в строк покарання із розрахунку один день попереднього ув`язнення дорівнює двом дням позбавлення волі за період з 27.11.2015 року по 20 червня 2017 року включно. В касаційному порядку вирок не оскаржувався.

В ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції до 21.06.2017 року) зазначено, що зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження особи до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Відповідно до Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» від 18.05.2017 року №2046- VIII частину 5 статті 72 Кримінального кодексу України викладено в іншій редакції, а саме попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті.

Відповідно до висновку викладеному в постанові Об`єднаної палати Касаційного кримінального суду Верховного Суду від 06.06.2018 року у справі № 180/746/16-к, зазначено, що положення ч. 5 ст. 72 КК України щодо правил зарахування попереднього ув`язнення до строку позбавлення волі чи інших видів покарань, передбачених у ч. 1 ст. 72 КК України, не можна вважати такими, що визначають "караність" або "інші кримінально-правові наслідки діяння" у розумінні ч. 2 ст. 4 КК України. У зв`язку із цим положенням указаної правової норми в редакції Закону від 26 листопада 2015 року №838-VIII не може надаватися ультра активна дія, яка би забезпечила можливість їх застосування після набрання 21 червня 2017 року чинності новою редакцією цієї норми відповідно до Закону від 18 травня 2017 року №2046-VIII (Закон №2046-VIII).

Водночас, оскільки зазначене вище зарахування не є передбачуваним кримінально-правовим наслідком злочину самого по собі, а безпосередньо обумовлене фактом застосування кримінально-процесуальних заходів (без якого таке зарахування неможливе), то застосування ч. 5 ст. 72 КК у редакції Закону від 18 травня 2017 року №2046-VIII (Закон №2046-VIII) з дати набрання ним чинності щодо періодів попереднього ув`язнення, що мали місце в період дії цієї норми, означає пряму, а не зворотну дію, а тому не порушуватиме положення ст. 58 Конституції України та ч. 2 ст. 5 КК. І лише застосування ч. 5 ст. 72 КК у редакції Закону від 18 травня 2017 року №2046-VIII до періодів попереднього ув`язнення, що тривали до набрання цим Законом чинності, становило би заборонену ч. 2 ст. 5 КК зворотну дію закону.

Враховуючи наведене, суд вважає, що клопотання засудженого не підлягає задоволенню, термін попереднього ув`язнення був йому зарахований відповідно до ухвали апеляційного суду, у відповідності до норми ч.5 ст.72 КК України.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 72 КК України, 537, 539 КПК України, суд, -

УХВАЛИВ:

Клопотання засудженого ОСОБА_5 залишити без задоволення.

Ухвала може бути оскаржена до Апеляційного суду Харківської області, шляхом подачі апеляційної скарги через Орджонікідзевський районний суд м. Харкова протягом семи днів з дня її проголошення, а засудженим в той же строк та в тому ж порядку з моменту отримання копії ухвали.

Головуючий: суддя ОСОБА_1