Справа № 473/1615/18
Номер провадження 1-в/473/261/2018

УХВАЛА
іменем України

"24" вересня 2018 р. місто Вознесенськ

Вознесенський міськрайонний суд Миколаївської області в складі головуючого судді ОСОБА_1 , з участю секраря ОСОБА_2 ,

розглянув у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції під час трансляції із Державної установи «Вознесенська виправна колонія (№72)», яка розташована за адресою: Миколаївська область, місто Вознесенськ, вулиця Київська №300, в залі суду в місті Вознесенську заяву засудженого

ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця міста Миколаєва, громадянина України, освіта повна загальна серденя, сімейний стан не одружений, має на утриманні неповнолітню дитину, учасник бойових дій, який брав безпосередню участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення, перебуваючи безпосередньо в районах антитерористичної операції у період її проведення, військовозобов`язаного, призваного на військову службу за мобілізацією 17 червня 2015 року Корабельним РВК міста Миколаєва, який проходив військову службу у військовій частині польова пошта НОМЕР_1 у військовому званні солдат, на посаді курсанта навчального батальйону військової частини польова пошта НОМЕР_1 , відповідно до наказу командира військової частини польова пошта НОМЕР_1 №14-РС від 15 грудня 2015 року, він був звільнений з займаної посади та зарахований у розпорядження командира військової частини польова пошта НОМЕР_1 , до засудження мешкав за адресою: АДРЕСА_1 , судимого:

1.17 березня 2016 року Корабельним районним судом міста Миколаєва за ч.1 ст.309, ч.2 ст.309 КК України, із застосуванням ч.1 ст.70 КК України за сукупністю злочинів до 02 років позбавлення волі, із застосуванням ст. ст. 75, 76 КК України звільненого від відбування основного покарання з випробуванням, з іспитовим строком на 01 рік,

2.26 жовтня 2016 року Корабельним районним судом міста Миколаєва за ч.1 ст.185, ч.2 ст.185 КК України, із застосуванням ч.1 ст.70, ч.1 ст.71 КК України за сукупністю злочинів та сукупністю вироків до 02 років 01 місяця позбавлення волі,

3.Засудженого 11 грудня 2017 року Миколаївським районним судом Миколаївської області за ч.4 ст.407 КК України, із застосуванням ч.1 ст.69, ч.4 ст.70 КК України за сукупністю злочинів до 02 років 03 місяців позбавлення волі /справа №480/1688/16-к, провадження №1 кп/480/28/17/, який відбуває строк основного покарання в Державній установі «Вознесенська ВК №72»

про зарахування строку з 02 червня 2017 року по 19 березня 2018 року у строк відбуття основного покарання у співвідношенні та з розрахунку, що одинь день попереднього ув`язнення відповідає двом дням позбавлення волі, на підставі ч.5 ст.72 КК України

Учасники процесу

прокурор ОСОБА_4 ,

захисник адвокат ОСОБА_5 ,

засуджений ОСОБА_6 ,

В С Т А Н О В И В :
Вироком Миколаївського районного суду Миколаївської області від 11 грудня 2017 року ОСОБА_6 був визнаний винним у вчиненні злочину, передбаченого ч.4 ст.407 КК України та за сукупністю злочинів, із застосуванням ч.1 ст.69, ч.4 ст.70 КК України йому було призначено основне покарання в виді 02 років 03 місяців позбавлення волі /справа №480/1688/16-к, провадження №1 кп/480/28/17/, він відбуває строк основного покарання в державній установі «Вознесенська ВК №72».

За вироком Миколаївського районного суду Миколаївської області від 11 грудня 2017 року, у відповідності до ч.5 п.г/ ст.72 КК України засудженому ОСОБА_6 зараховано у строк відбування покарання, строк попереднього ув`язнення з 02 червня 2017 року по 20 червня 2017 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а з 21 червня по день ухвалення вироку 11 грудня 2017 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Вирок Миколаївського районного суду Миколаївської області відносно засудженого ОСОБА_6 набрав законної сили 13 березня 2018 року, відповідно до ухвали колегії суддів судової палати у кримінальних справах Апеляційного суду Миколаївської області від 13 березня 2018 року /провадження № 11 - кп/784/356/18/.

За ухвалою колегії суддів судової палати у кримінальних справах Апеляційного суду Миколаївської області від 13 березня 2018 року /провадження № 11 - кп/784/356/18/, вирок Миколаївського районного суду Миколаївської області від 11 грудня 2018 року залишено без змін.

В ухвалі апеляційного суду Миколаївської області від 13 березня 2018 року /провадження № 11 - кп/784/356/18/, зазначено, що частиною 5 статті 72 КК України в редакції закону відповідно до змін, внесених Законом України №838 VІІІ від 26 листопада 2015 року, чинній з 23 грудня 2015 року, передбачено, що попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Однак, відповідно до ч.5 статті 2 КК України (в чинній редакції закону відповідно до змін, внесених Законом України №2046 VІІІ від 18 травня 2017 року), попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті.

Вказані зміни до законодавства набули чинності 21 червня 2017 року. Судом першої інстанції на підставі ч.5 ст.72 КК України зараховано засудженому ОСОБА_6 строк попереднього ув`язнення з 02 червня 2017 року по 20 червня 2017 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а з 21 червня 2017 року по день ухвалення вироку - 11 грудня 2017 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Після набрання вироком законної сили засудженого ОСОБА_6 було етаповано для відбування основного покарання в виді позбавлення волі із Державної установи «Миколаївський СІЗО» в Державну установу «Вознесенська ВК №72» на території Вознесенського району Миколаївської області.

До Вознесенського міськрайонного суду Миколаївської області засудженим ОСОБА_6 подана заява, в якій він просить суд перерахувати йому строк попереднього ув`язнення з 02 червня 2017 року по 19 березня 2018 року з розрахунку, один день попереднього ув`язнення відповідає двом дням позбавлення волі, з дотриманням положень статті 5 КК України, щодо зворотної дії закону про кримінальну відповідальність у часі.

Відповідно до п.14 ч.1 статті 537 КПК України під час виконання вироків суд, визначений частиною другою статті 539 КПК України, вирішує питання про всякого роду сумніви і протиріччя, що виникають при виконанні вироку .

Відповідно до п.4 ч.2 ст.539 КПК України, клопотання /подання/ про вирішення питання, пов`язаного із виконанням вироку, подається до суду, який ухвалив вирок, - у разі необхідності вирішення питань, передбачених пунктами 1, 10 (в частині клопотання про заміну покарання відповідно до частини п`ятої статті 53 Кримінального кодексу України), 12 (у разі якщо вирішення питання необхідне в зв`язку із здійсненням судового розгляду, воно вирішується судом, який його здійснює), 14 частини першої статті 537, статті 538 цього Кодексу.

Але з огляду на зміст ухвали колегії суддів судової палати у кримінальних справах Апеляційного суду Миколаївської області від 13 березня 2018 року /провадження № 11 - кп/784/356/18/, вирок Миколаївського районного суду Миколаївської області від 11 грудня 2018 року залишено без змін, і на підставі ч.5 ст.72 КК України, зараховано у строк покарання засудженому ОСОБА_6 у строк покарання строк попереднього ув`язнення з 02 червня 2017 року по 20 червня 2017 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а з 21 червня 2017 року по день ухвалення вироку - 11 грудня 2017 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі, то місцеві суди першої інстанції позбавлені права змінювати рішення суду апеляційної інстанції, в частині, про яку просить засуджений ОСОБА_6 про перерахування йому строк попереднього ув`язнення в період з 02 червня 2017 року по 11 грудня 2017 року з розрахунку, що один день попереднього ув`язнення відповідає двом дням позбавлення волі, з дотриманням положень статті 5 КК України, щодо зворотної дії закону про кримінальну відповідальність у часі.

Разом з тим, з врахуванням позиції Верховного Суду, викладеній у Постанові від 29 серпня 2018 року Великої Палати Верховного Суду у справі з єдиним унікальним номером 663/537/17, провадження № 13-31 кс18, відповідно до якої, при аналізі змін в національному законодавстві щодо зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання.

Відповідно до пункту 65 даної постанови Велика Палата Верховного Суду констатує, що: - «попереднє ув`язнення» та «зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання» - не тотожні поняття. Норма ч.5 ст.72 КК України про зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання є нормою матеріального кримінального права, а не кримінального процесуального права. Ця норма за своєю суттю та цілями не виконує функцію вирішення процесуальних питань, а є складовою частиною інституту призначення покарання, який, у свою чергу, є одним з кримінально-правових інститутів, передбачених у розділі ХІ Загальної частини КК України. - зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання є кримінально-правовим наслідком діяння в розумінні ч.2 ст.4 КК України, який впливає на становище особи за ст.5 КК України (поліпшує або погіршує його); - Закон №838 VІІІ є законом про кримінальну відповідальність, який іншим чином поліпшує становище особи у розумінні ст.5 КК України, оскільки передбачає коефіцієнт зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі; - Закон №2046 VІІІ є законом про кримінальну відповідальність, який іншим чином погіршує становище особи у розумінні ст.5 КК України, оскільки вводить (повертає) коефіцієнт зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі; - вирішуючи питання про те, якою редакцією ч.5 ст.72 КК України належить керуватися у конкретному випадку, варто враховувати час вчинення особою діяння, як це визначено у ч. 2 і 3 ст.4 КК України, тобто застосовувати правила дії у часі закону України про кримінальну відповідальність, а не правила дії у часі кримінального процесуального закону.

Таким чином, клопотання засудженого ОСОБА_6 підлягає частковому задоволенню. Строк тримання під вартою з 12 грудня 2017 року по 13 березня 2018 року, тобто з дня після ухвалення вироку, тобто з 12 грудня 2017 року, і до набрання вироком законної сили, тобто 13 березня 2018 року є строком попереднього ув`язнення, який підлягає зарахуванню засудженому ОСОБА_6 з розрахунку про зарахування одного дня попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, на підставі Закону України №838 VІІІ, як закону про кримінальну відповідальність, який іншим чином поліпшує становище особи, з врахуванням вимог статті 5 КК України, оскільки передбачає коефіцієнт зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Строк тримання під вартою з 14 березня 2018 року по 19 березня 2018 року не є строком попереднього ув`язнення, після набрання вироком Миколаївського районного суду Миколаївської області від 11 грудня 2017 року відносно засудженого ОСОБА_6 законної сили 13 березня 2018 року, відповідно до ухвали колегії суддів судової палати у кримінальних справах Апеляційного суду Миколаївської області від 13 березня 2018 року /провадження № 11 - кп/784/356/18/, і не підлягає зарахуванню у строк покарання із коефіцієнтом зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

На підставі ст.5, ч.5 ст.72 КК України, положень Закону України від 26 листопада 2015 року №838-VІІІ «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», керуючись ст. ст. 537, 539 КПК України, суд

П О С Т А Н О В И В :

Клопотання засудженого ОСОБА_6 задовольнити частково.

ОСОБА_6 , засудженому вироком Миколаївського районного суду Миколаївської області від 11 грудня 2017 року за ч.4 ст.407 КК України, із застосуванням ч.1 ст.69, ч.4 ст.70 КК України за сукупністю злочинів до 02 років 03 місяців позбавлення волі /справа № 480/1688/16-к, провадження № 1-кп/480/28/17/, і який відбуває строк основного покарання в Державній установі «Вознесенська ВК №72», строк попереднього ув`язнення з 12 грудня 2017 року по 13 березня 2018 року включно, тобто 03 /три/ місяці 01 /один/ день, зарахувати в строк відбуття основного покарання у співвідношенні та з розрахунку, що одинь день попереднього ув`язнення відповідає двом дням позбавлення волі.

В задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_6 в частині про зарахування строку з 14 березня 2018 року по 19 березня 2018 року, як строку попереднього ув`язнення у строк відбуття основного покарання у співвідношенні та з розрахунку, що одинь день попереднього ув`язнення відповідає двом дням позбавлення волі відмовити.

Копію ухвали направити для виконання начальнику Державної установи «Вознесенська ВК №72» де відбуває строк основного покарання засуджений ОСОБА_6 .

Апеляції на ухвалу Вознесенського міськрайонного суду учасники процесу, а також засуджений у встановленому законом порядку можуть подати до апеляційного суду Миколаївської області через Вознесенський міськрайонний суд Миколаївської області протягом 7 /семи/ днів з дня її оголошення.

Суддя Вознесенського

міськрайонного суду ОСОБА_1