АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Справа № 662/461/18 Головуючий в 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/791/629/18 Доповідач: ОСОБА_2
Категорія: ч.ч. 2,3 ст.185 КК України
У Х В А Л А
іменем України

31 липня 2018 року м. Херсон

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Херсонської області в складі:

головуючого ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

секретаря ОСОБА_5 ,

за участю прокурора ОСОБА_6 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Херсоні матеріали кримінального провадження № 0000050 за апеляційними скаргами заступника прокурора Херсонської області зі змінами, прокурора Генічеської місцевої прокуратури на вирок Новотроїцького районного суду Херсонської області від 04 травня 2018 року, яким:

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця та мешканця АДРЕСА_1 , фактично проживає в АДРЕСА_2 , громадянина України, раніше судимого 23.08.2012 року Новотроїцьким районним судом Херсонської області за ч.3 ст.185 КК України на 4 роки 6 місяців позбавлення волі, 03.12.2015 року умовно-достроково звільненого від відбування покарання;
засуджено:
за ч.2 ст.185 КК України на 3 роки позбавлення волі;
за ч.3 ст.185 КК України на 3 роки 6 місяців позбавлення волі;
На підставі ст.70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим, визначено ОСОБА_7 покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки 6 місяців.
На підставі ст.71 КК України до покарання, призначеного за даним вироком, частково приєднано невідбуту частину покарання за попереднім вироком Новотроїцького районного суду Херсонської області від 23.08.2012 року і за сукупністю вироків визначено ОСОБА_7 остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки.

Вирішено питання про процесуальні витрати та речові докази.

в с т а н о в и л а:

Вироком суду ОСОБА_7 визнано винним та засуджено за те, що він 26.01.2016 року біля 02.00 год. в с. Громівка Новотроїцького району Херсонської області, повторно, керуючись корисливими мотивами направленими на протиправне заволодіння чужим майном, таємно, шляхом розбиття віконного скла проник до приміщення кафе-бару « ІНФОРМАЦІЯ_2 », розташованого по АДРЕСА_3 , та яке на праві власності належить приватному підприємцю ОСОБА_8 , звідки викрав гроші в сумі 400 грн., чим спричинив потерпілому матеріальну шкоду на вище вказану суму.

Крім того, 06.03.2016 року біля 01.00 год. ОСОБА_7 в с. Cергіївка Новотроїцького району Херсонської області, повторно, керуючись корисливими мотивами направленими на протиправне заволодіння чужим майном, таємно, шляхом вільного доступу з трактора ЮМЗ-6 р/н НОМЕР_1 , який знаходився на городі домоволодіння ОСОБА_9 , 1956 р.н., по АДРЕСА_4 , викрав паливний насос СМД-14 високого тиску, вартістю 1250 грн., чим спричинив потерпілому матеріальну шкоду на вищевказану суму.

Також 05.05.2016 року біля 01.00 год. ОСОБА_7 в с. Cергіївка Новотроїцького району Херсонської області, повторно, керуючись корисливими мотивами направленими на протиправне заволодіння чужим майном, таємно, шляхом пролому даху, проник до приміщення магазину ПП ОСОБА_10 , розташованого по АДРЕСА_5 , звідки викрав гроші в сумі 20 000 грн., чим спричинив потерпілому матеріальну шкоду на вище вказану суму.

Він же, 14.12.2017 року біля 02.30 год. в с. Воскресенка Новотроїцького району Херсонської області, повторно, керуючись корисливими мотивами направленими на протиправне заволодіння чужим майном, таємно, шляхом пошкодження дверей проник до приміщення кафе-бару ФОП ОСОБА_11 та ФОП ОСОБА_12 , розташованого по АДРЕСА_3 , звідки викрав товар, який належить ОСОБА_11 , на загальну суму 911 грн. 04 коп. та потерпілій ОСОБА_12 на загальну суму 767 грн. 30 коп., чим заподіяв потерпілим матеріальну школу на вказані суми.

01.01.2018 року близько 23.00 год. ОСОБА_7 , знаходячись на полях розташованих на відстані 5 км від с. Василівка, Новотроїцького району, Херсонської області з огородженої сіткою (рабицею) земельної ділянки, орендуємої ТОВ «Смарт Саксесс Інтернешнл Лімітед», керуючись корисливими мотивами направленими на протиправне заволодіння чужим майном, таємно, повторно, шляхом вільного доступу, викрав сталеву сітку (рабицю) довжиною 20 м, висотою 1,80 м., з коміркою 35х35 мм., товщиною проволоки 2мм, вартістю за 1м 37,50 грн., чим ТОВ «Смарт Саксесс Інтернешнл Лімітед» завдано матеріального збитку на загальну суму 750 грн..

Він же, 06.01.2018 року близько 22.00 год., знаходячись на полях розташованих на відстані 5 км від с. Василівка, Новотроїцького району, Херсонської області з огородженої сіткою (рабицею) земельної ділянки, орендуємої ТОВ «Смарт Саксесс Інтернешнл Лімітед», керуючись корисливими мотивами направленими на протиправне заволодіння чужим майном, таємно, повторно, шляхом вільного доступу, викрав сталеву сітку (рабицю) довжиною 55 м, висотою 1,80 м., з коміркою 35х35 мм., товщиною проволоки 2мм, вартістю за 1м 37,50 грн., чим ТОВ «Смарт Саксесс Інтернешнл Лімітед» завдано матеріального збитку на загальну суму 2062 грн.50 коп..

07.01.2018 року біля 01.20 год. ОСОБА_7 в с. Cергіївка Новотроїцького району Херсонської області, керуючись корисливими мотивами направленими на протиправне заволодіння чужим майном, таємно, повторно, шляхом пошкодження даху, проник до приміщення магазину ПП ОСОБА_10 , розташованого по АДРЕСА_5 , звідки викрав товар на загальну суму 1737,98грн., чим заподіяв потерпілому ОСОБА_10 матеріальну шкоду на вказану суму.
.
Він же, 08.01.2018 року біля 00.10 год. в смт. Новотроїцьке Новотроїцького району Херсонської області, перебуваючи у стані алкогольного сп`яніння, таємно, повторно, керуючись корисливими мотивами направленими на протиправне заволодіння чужим майном, шляхом пошкодження віконного скла, проник до приміщення магазину « ІНФОРМАЦІЯ_3 », яке належить ПП ОСОБА_13 , та яке розташоване по АДРЕСА_6 , звідки викрав товар на загальну суму 544 грн. 46коп., чим заподіяв потерпілому ОСОБА_14 матеріальну шкоду на вказану суму.

У поданих на вирок апеляційних скаргах зі змінами:

- заступник прокурора Херсонської області порушує питання про зміну вироку щодо ОСОБА_7 з підстав істотного порушення вимог кримінального процесуального закону. В обґрунтування доводів, що в порушення вимог ст.374 КПК України, незважаючи на те, що у цьому кримінальному провадженні ОСОБА_7 обрано запобіжний захід у вигляді домашнього арешту, який при ухваленні вироку не змінювався, суд у резолютивні частині вироку вказав про початок строку відбування покарання з 04.05.2018 року. З цих підстав просить змінити вирок, виключивши з резолютивної частини вказівку про початок строк відбування покарання з 04.05.2018 року.

- прокурор Генічеської місцевої прокуратури Херсонської області, не оспорюючи доведеність вини та правильність кваліфікації дій ОСОБА_7 , просить змінити вирок, виключивши з резолютивної частини вироку вказівку про початок строку відбування покарання з 04.05.2018 року, оскільки до обвинуваченого не застосовувався запобіжний захід у вигляді тримання під вартою.

Заслухавши суддю - доповідача, думку прокурора про необхідність задоволення апеляційних вимог прокурорів, у дебатах прокурор залишилася на своїй попередній позиції, перевіривши матеріали провадження та доводи апеляційних скарг, колегія суддів дійшла до наступного.

Висновки суду про доведеність винуватості ОСОБА_7 у вчиненні злочинів, за які він засуджений, за встановлених і викладених у вироку обставин, та правильність кваліфікації його дій за ч.ч. 2,3 ст.185 КК України, обґрунтовані доказами, які досліджено судом у порядку, передбаченому ч.3 ст. 349 КПК України.

Відповідно до ч.2 ст. 394 КПК України судове рішення суду першої інстанції не може бути оскаржено з підстав заперечення обставин, які ніким не оспорювалися під час судового розгляду і дослідження яких було визнано судом недоцільним відповідно до положень ч.3 ст.349 КПК України, а тому учасники судового провадження тепер позбавлені права оспорювати їх в апеляційному порядку.

Порушень кримінального процесуального закону під час установлення фактичних обставин вчинення злочинів, які могли б істотно вплинути на висновки суду про винність обвинуваченого та кваліфікацію його дій, перевіркою матеріалів провадження не виявлено.

Водночас, як обґрунтовано зазначено в апеляційних скаргах прокурорів, суд першої інстанції при ухваленні вироку допустив порушення вимог ч.4 ст.374 КПК України щодо зазначення в резолютивній частині вироку про початок строку відбування покарання, що не тягнуть за собою погіршення становища обвинуваченого та є підставою для зміни резолютивної частині вироку.

Так, відповідно до п.2.ч.4 ст.374 КПК України в резолютивній частині вироку зазначаються, у разі визнання особи винуватою, зокрема, початок строку відбування покарання.
Як убачається з резолютивної частини вироку, суд першої інстанції при ухваленні вироку зазначив про початок строку відбування покаранняОСОБА_7 з 04.05.2018 року, якому в цьому кримінальному провадженні було обрано запобіжний захід у вигляді домашнього арешту, який не змінювався на запобіжний захід у вигляді тримання під вартою до набрання вироком законної сили, тому суд безпідставно зазначив в резолютивній частині про початок строку відбування ним покарання з 04.05.2018 року.
З огляду на викладене вище, у зв`язку з необхідністю виправлення цієї помилки суду в резолютивній частині вироку щодо зазначення про початок строку відбування покарання, яка не погіршує становище обвинуваченого і не тягне за собою необхідності призначення ОСОБА_7 більш суворого покарання, вирок суду першої інстанції підлягає зміні шляхом виключення з резолютивної частині посилання суду про початок строку відбування покарання з 04.05.2018 року.

У зв`язку із чим, апеляційні скарги прокурорів мають бути задоволенні.
Керуючись ст.ст. 404, 407, 408, 409, 413, 419 КПК України, колегія суддів,

п о с т а н о в и л а:

Апеляційні скарги заступника прокурора Херсонської області зі змінами, прокурора Генічеської місцевої прокуратури Херсонської області - задовольнити.

Вирок Новотроїцького районного суду Херсонської області від 04 травня 2018 року щодо ОСОБА_7 в резолютивній частині змінити.
Виключити з резолютивної частини вироку посилання суду на те, що початок строку відбування покарання ОСОБА_7 рахувати з 04.05.2018 року.
Вказати, що початок строку відбування покарання рахувати змоменту фактичного затримання ОСОБА_7 в порядку виконання вироку.

У решті цей вирок щодо нього - залишити без зміни.

Ухвала набирає чинності з моменту оголошення і може бути оскаржена учасниками судового провадження в касаційному порядку протягом 3 місяців з дня оголошення шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до суду касаційної інстанції.

Головуючий: (підпис) ОСОБА_2
Судді: (підпис) ОСОБА_3 (підпис) ОСОБА_4

Згідно з оригіналом
Копія ухвали оформлена 31 липня 2018 року
Ухвала набрала законної сили 31 липня 2018 року

Суддя Апеляційного суду
Херсонської області ОСОБА_2