Справа № 467/1045/18
УХВАЛА
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

04.10.2018 року Арбузинський районний суд Миколаївської області в складі:

головуючого судді ОСОБА_1

за участю секретаря судового засідання ОСОБА_2

прокурора ОСОБА_3

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в смт. Арбузинка клопотання адвоката ОСОБА_4 , поданого в інтересах засудженого ОСОБА_5 , про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання на підставі ч.5 ст. 72 КК України, -
ВСТАНОВИВ:

26 вересня 2018 року до суду надійшло клопотання адвоката ОСОБА_4 , подане в інтересах засудженого ОСОБА_5 , про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання на підставі ч.5 ст. 72 КК України, з урахуванням Постанови Великої Палати Верховного Суду від 29 серпня 2018 року.
Клопотання обґрунтоване тим, що вироком Деснянського районного суду м. Києва від 20 червня 2017 року, залишеного без змін ухвалою Апеляційного суду м. Києва від 31 жовтня 2017 року, ОСОБА_5 був засуджений за ч. 3 ст. 185 КК України до 3 років позбавлення волі.

18 травня 2017 року ухвалено Закон України за № 2046-VIII «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення», згідно якого частину п`яту статті 72 КК України викладено в новій редакції, яка погіршує становище засуджених осіб у питанні зарахування строку попереднього ув`язнення до строку покарання, оскільки зарахування проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі, у той час, коли ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII від 26.11.2015 року таке зарахування проводилось з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Просить суд зарахувати у строк відбування покарання ОСОБА_5 строк його попереднього ув`язнення з 02 березня 2017 року по 31 жовтня 2017 року включно із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, застосувавши ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII від 26.11.2015 року, оскільки застосування ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII від 18.05.2017 року погіршує його становище, а тому в силу вимог ч. 2 ст. 5 КК України вказаний Закон не може бути застосовано.

Крім того, адвокат, діючи в інтересах засудженого, посилалась на Постанову Великої Палати Верховного Суду від 29 серпня 2018 року, якою була висвітлена позиція щодо зарахування попереднього ув`язнення у строк відбування покарання.
Захисник ОСОБА_4 в судове засідання не з`явилась, направила до суду заяву про розгляд клопотання за її відсутності, підтримала його в повному обсязі, просила задовольнити.
Засуджений ОСОБА_5 у судове засідання не з`явився, так як відбуває покарання в Державній установі «Арбузинська виправна колонія № 83», про час та місце розгляду клопотання повідомлений належним чином, що підтверджується його розпискою.

Прокурор в судовому засіданні пояснив, що клопотання підлягає частковому задоволенню, оскільки вироком Деснянського районного суду м. Києва від 20 червня 2017 року вже зараховано термін попереднього ув`язнення ОСОБА_5 з 02 березня 2017 року по 20 червня 2017 року включно в строк відбування ним покарання з розрахунку, що один день попереднього ув`язнення відповідає двом дням позбавлення волі.

Суд, заслухавши думку прокурора, дослідивши матеріали особової справи засудженого, перевіривши обґрунтованість внесеного на його розгляд клопотання, приходить до наступного.

Відповідно положень ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Тобто, у розумінні вказаної правової норми, попереднє ув`язнення закінчується з моменту набрання вироком законної сили.

Згідно з ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону №838-VIII від 26.11.2015 року) зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. У строк попереднього ув`язнення зокрема включається строк затримання особи та тримання її під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження, перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Відповідно до вимог Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правил складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» № 2046-VIII від 18.05.2017 року, який набрав чинності 21 червня 2017 року, частину п`яту ст.72 КК України викладено в новій редакції, а саме, попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті.

З матеріалів особової справи засудженого слідує, що вироком Деснянського районного суду м. Києва від 20 червня 2017 року ОСОБА_5 засуджено за ч.3 ст. 185 КК України та призначено покарання у вигляді 3 років позбавлення волі. На підставі ч. 5 ст. 72 КК України термін попереднього ув`язнення ОСОБА_5 з 02 березня 2017 року по 20 червня 2017 року включно зараховано в строк відбування ним покарання з розрахунку, що один день попереднього ув`язнення відповідає двом дням позбавлення волі. Строк відбування покарання йому рахується з 02 березня 2017 року, тобто з моменту його затримання. Міру запобіжного заходу у виді тримання під вартою, до набрання вироком законної сили залишено без змін. Вказаний вирок при цьому набрав законної сили 31 жовтня 2017 року, що підтверджується відповідним розпорядженням про виконання вироку, що набрав законної сили.

Тож, Деснянським районним судом м. Києва вирішено питання щодо зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання ОСОБА_5 лише з 02 березня 2017 року по 20 червня 2017 року включно.

При цьому, з огляду на вимоги клопотання, зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання за період з 02 березня 2017 року по 20 червня 2017 року включно призведе до подвійного зарахування, що не передбачено чинним кримінальним законом України.

Відповідно до правового висновку, який викладений у постанові Верховного Суду від 29 серпня 2018 року у справі № 663/537/17, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.

З вироку Деснянського районного суду м. Києва від 20 червня 2017 року вбачається, що ОСОБА_5 вчинив злочин 02 березня 2017 року, заходи попереднього ув`язнення, у їх розумінні, що визначений ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення», застосовувались відносно нього після 21 червня 2017 року, так як вирок Деснянського районного суду м. Києва від 20 червня 2017 року набрав законної сили лише 31 жовтня 2017 року.

Тобто, за таких обставин, клопотання адвоката ОСОБА_4 , подане в інтересах засудженого ОСОБА_5 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання на підставі ч.5 ст. 72 КК України (в редакції Закону № 838-VIII від 26.11.2015 року) підлягає частковому задоволенню, а саме засудженому ОСОБА_5 слід зарахувати в строк відбування покарання у виді позбавлення волі термін попереднього ув`язнення з 21 червня 2017 року, тобто з дати, по яку строк попереднього ув`язнення ОСОБА_5 було зараховано Деснянським районним судом м. Києва, по 31 жовтня 2017 року включно, тобто по день набрання вказаним вироком законної сили, із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 369, 370, 376 КПК України, суд,-

УХВАЛИВ:

Клопотання захисника ОСОБА_4 , поданого в інтересах засудженого ОСОБА_5 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання на підставі ч.5 ст. 72 КК України - задовольнити частково.
Зарахувати засудженому ОСОБА_5 в строк відбування покарання у виді позбавлення волі термін попереднього ув`язнення з 21 червня 2017 року по 31 жовтня 2017 року включно із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
В решті вимог відмовити.
Ухвала може бути оскаржена шляхом подання апеляційної скарги до Апеляційного суду Миколаївської області протягом 7 (семи) днів з моменту її оголошення через Арбузинський районний суд Миколаївської області.

Суддя ОСОБА_1