Справа № 357/284/18
У Х В А Л А
13.03.2018 року м. Біла Церква Білоцерківський міськрайонний суд Київської області у складі головуючого судді ОСОБА_1 , за участі секретаря судового засідання ОСОБА_2 , прокурора ОСОБА_3 , потерпілого ОСОБА_4 , представника потерпілого ОСОБА_5 , обвинуваченого ОСОБА_6 , захисника ОСОБА_7 , в ході розгляду у відкритому судовому засіданні обвинувального акта відносно ОСОБА_6 , обвинуваченої у вчиненні злочину, передбаченого ст. 122 ч.1 КК України

В С Т А Н О В И В :
На розгляд Білоцерківського міськрайонного суду надійшов обвинувальний акт відносно ОСОБА_6 , обвинуваченого у вчинені злочину, передбаченого ст. 122 ч.1 КК України.

Після оголошення складу суду і роз`яснення права відводу захисник ОСОБА_7 заявив відвід прокурору ОСОБА_3 , мотивуючи тим, що постановою заступника прокурора Київської області ОСОБА_8 від 21 грудня 2017 р. у даному кримінальному проваджені була визначена група прокурорів, до складу якої включені прокурори Білоцерківської місцевої прокуратури ОСОБА_9 , ОСОБА_3 , ОСОБА_10 , перший заступник керівника Білоцерківської місцевої прокуратури ОСОБА_11 , заступники керівника Білоцерківської місцевої прокуратури ОСОБА_12 , ОСОБА_13 , керівник Білоцерківської місцевої прокуратури ОСОБА_14 . Старшим групи визначений прокурор відділу прокуратури Київської області ОСОБА_15 .Вважає, що включення до складу групи прокурорів прокурорів, першого заступника, заступників керівника Білоцерківської місцевої прокуратури не відповідає вимогам КПК України та закону України «Про прокуратуру». Вважає, вказані прокурори не можуть бути прокурорами у цьому кримінальному провадженні. Вказана підстава, передбачена ст. 77 КПК України викликає у сторони захисту обґрунтовані сумніви в неупередженості вказаного прокурора.

Суд вислухавши думку обвинуваченого, який підтримав заяву захисника про відвід прокурорів, прокурора, потерпілого, представника потерпілого, які у прийнятті рішення покладається на розсуд суду, дослідивши постанову заступника прокурора Київської області ОСОБА_8 від 21.12.2017 р., прийшов до наступного.

Згідно ст. 37 КПК України прокурор, який здійснюватиме повноваження прокурора у кримінальному провадженні, визначається керівником відповідного органу прокуратури після початку досудового розслідування. У разі необхідності керівник органу прокуратури може визначити групу прокурорів, які здійснюватимуть повноваження прокурорів у конкретному кримінальному провадженні, а також старшого прокурора такої групи, який керуватиме діями інших прокурорів. Прокурор здійснює повноваження прокурора у кримінальному провадженні з його початку до завершення. Здійснення повноважень прокурора в цьому кримінальному провадженні іншим прокурором можливе лише у випадках, передбачених частинами 4 та 5 статті 36, частиною 3 статті 313, частиною 2 статті 341 КПК України та частиною 3 ст. 37 КПК України. Якщо прокурор, який у відповідному кримінальному провадженні здійснює повноваження прокурора, не може їх здійснювати через …. повноваження прокурора покладаються на іншого прокурора керівником відповідного органу прокуратури. У виняткових випадках повноваження прокурора можуть бути покладені керівником органу прокуратури на іншого прокурора цього органу через неефективність здійснення прокурором нагляду за дотриманням законів під час проведення досудового розслідування.

Відповідно до статті 17 Закону України «Про прокуратуру». Підпорядкування прокурорів та виконання наказів і вказівок.

1. Прокурори здійснюють свої повноваження у межах, визначених законом, і підпорядковуються керівникам виключно в частині виконання письмових наказів адміністративного характеру, пов`язаних з організаційними питаннями діяльності прокурорів та органів прокуратури.

Адміністративне підпорядкування прокурорів не може бути підставою для обмеження або порушення незалежності прокурорів під час виконання ними своїх повноважень.

2. Генеральний прокурор України має право видавати письмові накази адміністративного характеру, що є обов`язковими до виконання всіма прокурорами.

Керівник регіональної прокуратури має право видавати письмові накази адміністративного характеру, що є обов`язковими до виконання першим заступником, заступниками, керівниками та заступниками керівників підрозділів, прокурорами відповідної регіональної прокуратури та керівниками місцевих прокуратур, розташованих у межах адміністративно-територіальної одиниці, що підпадає під територіальну юрисдикцію відповідної регіональної прокуратури.

Керівник місцевої прокуратури має право видавати письмові накази адміністративного характеру, що є обов`язковими до виконання його першим заступником, заступниками, керівниками та заступниками керівників підрозділів, прокурорами відповідної місцевої прокуратури.

Перші заступники та заступники керівників органів прокуратури відповідно до розподілу обов`язків мають право видавати письмові накази адміністративного характеру, що є обов`язковими до виконання підлеглими прокурорами відповідного органу прокуратури.

3. Під час здійснення повноважень, пов`язаних з реалізацією функцій прокуратури, прокурори є незалежними, самостійно приймають рішення про порядок здійснення таких повноважень, керуючись при цьому положеннями закону, а також зобов`язані виконувати лише такі вказівки прокурора вищого рівня, що були надані з дотриманням вимог цієї статті.

Прокурори вищого рівня мають право давати вказівки прокурору нижчого рівня, погоджувати прийняття ним певних рішень та здійснювати інші дії, що безпосередньо стосуються реалізації цим прокурором функцій прокуратури, виключно в межах та порядку, визначених законом. Генеральний прокурор України має право давати вказівки будь-якому прокурору.

Прокурором вищого рівня є:

1) для прокурорів, керівників та заступників керівників підрозділів місцевої прокуратури керівник місцевої прокуратури чи його перший заступник або заступник відповідно до розподілу обов`язків;

2) для прокурорів, керівників та заступників керівників підрозділів регіональної прокуратури керівник регіональної прокуратури чи його перший заступник або заступник відповідно до розподілу обов`язків.

4. Накази адміністративного характеру, а також вказівки, що прямо стосуються реалізації прокурором функцій прокуратури, видані (віддані) в межах повноважень, визначених законом, є обов`язковими до виконання відповідним прокурором.

Відповідно до п.9 ч.1 ст. 3 КПК України керівник органу прокуратури Генеральний прокурор України, керівник регіональної прокуратури, керівник місцевої прокуратури та їх перші заступники і заступники, які діють у межах своїх повноважень.

Відповідно до ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого в самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

За таких обставин суд дійшов висновку, що заступник прокурор Київської області, як заступник керівника регіональної прокуратури - органу прокуратури, у конкретному кримінальному провадженні вправі визначати, змінювати прокурорів, визначати групу прокурорів, старшого прокурора такої групи відповідного органу прокуратури прокуратури Київської області, тобто регіональної прокуратури та відповідно до вимог закону України «Про прокуратуру».

Заступник прокурора Київської області ОСОБА_8 відповідно до вищевказаних норм КПК України, закону України «Про прокуратуру» не наділений повноваженнями у конкретному кримінальному провадженні визначати групу прокурорів із включенням до її складу прокурорів іншого рівня прокуратури - прокурорів місцевої прокуратури, оскільки він, на переконання суду, у процесуальному розумінні повноважень прокурора, не є для вказаних прокурорів, прокурором вищого рівня. Досудове розслідування вказаного кримінального провадження здійснювало СУ ГУ НП в Київській області, нагляд за додержанням законів під час проведення досудового розслідування у кримінальному провадженні здійснювався прокурорами відділу прокуратури Київської області, обвинувальний акт до суду був направлений прокурором відділу прокуратури Київської області ОСОБА_15 .

Обставини, зазначені у постанові від 21.12.2017 р., а саме: у зв`язку зі складністю кримінального провадження та необхідністю виконання у ньому значного обсягу слідчих (розшукових) та процесуальних дій, є такими, що не відповідають вищенаведеним вимогам КПК України, закону України «Про прокуратуру» та не можуть бути підставою для включення до складу групи прокурорів - прокурорів місцевої прокуратури.

Суд зазначає, що згідно постанови від 21.12.2017 р. до складу групи прокурорів включені 8 прокурорів відділу прокуратури Київської області.

Відповідно до ст. 22 ч.3, ст. 412 ч.1,2, ст. 415 ч.1 КПК України повідомлення особі про підозру у вчиненні кримінального правопорушення, звернення з обвинувальним актом та підтримання державного обвинувачення у суді здійснюється прокурором. Істотними порушеннями вимог кримінального процесуального закону є такі порушення вимог цього Кодексу, які перешкодили чи могли перешкодити суду ухвалити законне та обґрунтоване судове рішення. Судове рішення у будь-якому разі підлягає скасуванню, якщо: 3) судове провадження здійснено за відсутності прокурора, крім випадків, коли його участь не є обов`язковою. Суд апеляційної інстанції скасовує вирок чи ухвалу суду і призначає новий розгляд у суді першої інстанції, якщо: 1) встановлено порушення, передбачені пунктами 2,3,4,5,6,7 частини другої статті 412 цього Кодексу.

Відповідно до ст. 77 КПК України прокурор не має права брати участь у кримінальному провадженні: якщо існують інші обставини, які викликають обґрунтовані сумніви в його неупередженості

Враховуючи викладене суд прийшов до висновку, що прокурор Білоцерківської місцевої прокуратури ОСОБА_3 є неналежним прокурором у вказаному кримінальному проваджені, оскільки його включення до складу групи прокурорів, здійснено без дотримання вимог КПК України, закону України «Про прокуратуру», у зв`язку з цим, на переконання суду, існують обставини, які викликають обґрунтовані сумніви сторони захисту в його неупередженості, а тому заява про відвід підлягає задоволенню, прокурор ОСОБА_3 відводу.

Що стосується заяви про відвід прокурорів Білоцерківської місцевої прокуратури ОСОБА_9 , ОСОБА_10 , керівника Білоцерківської місцевої прокуратури ОСОБА_14 , першого заступника, заступників керівника Білоцерківської місцевої прокуратури ОСОБА_11 , ОСОБА_12 , ОСОБА_13 то в цій частині суд вважає клопотання не підлягає задоволенню, воно є передчасним, т.я. вказані прокурори не беруть участь у судовому розгляді вказаного кримінального провадження.

Відповідно до ст. 83 ч. 1 КПК України у разі задоволення відводу прокурора у кримінальному провадженні повинні бути невідкладно призначені інший прокурор керівником органу прокуратури.

Згідно із ст. 371 ч.3 КПК України у випадках, передбачених цим Кодексом, ухвала постановляється в нарадчій кімнаті складом суду, який здійснював судовий розгляд.

Враховуючи викладене, ст. 19 Конституції України, керуючись ст.ст. 3,37,77,80,81,83,371 КПК України, суд,

П О С Т А Н О В И В :
Заяву захисника ОСОБА_7 про відвід прокурора Білоцерківської місцевої прокуратури ОСОБА_3 по кримінальному провадженні № 357/284/1-к, 1-кп/357/527/18 відносно ОСОБА_6 , обвинуваченого у вчиненні злочину, передбаченого ст. 122 ч.1 КК України, задовольнити.

В іншій частині заяви захисника про відвід прокурорів, відмовити.

Копію вказаної ухвали надіслати заступнику прокурора Київської області ОСОБА_8 для відому і забезпечення участі у судовому засіданні належного прокурора.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Суддя ОСОБА_1

Білоцерківського міськрайонного суду