Провадження №11-кп/772/1206/2017
Головуючий у суді 1-ї інстанції: ОСОБА_1
Доповідач : ОСОБА_2
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ВІННИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
07 грудня 2017 року м. Вінниця

Апеляційний суд Вінницької області

в складі:

головуючого судді: ОСОБА_2

суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4

зі секретарем: ОСОБА_5

розглянув «07» грудня 2017 року у відкритому судовому засіданні в м. Вінниці в режимі відеоконференції клопотання засудженого

ОСОБА_6

ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця

с.Сунчіци Новогрудського району

Гродненської області, білоруса,

громадянина України, судимого

-16.12.2003 року Апеляційним судом Вінницької області за ст. ст. 257, ч.4 ст. 187, ч.1 ст. 263, ч.3 ст. 262, ч.5 ст. 185, ч.3 ст. 185, п.п. 6,9 12 ч.2 ст. 115, ч.2 ст. 15 п.п. 4,6,9,12,13 ч.2 ст. 115, ч.2 ст. 15 ч.5 ст. 185 КК України, на підставі ст. 70 КК України до довічного позбавлення волі, з конфіскацією майна,

про застосування до нього Закону України від 26.11.2015 року № 838-У111 «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом попереднього ув`язнення у строк покарання».

За участю сторін кримінального провадження:

прокурора: ОСОБА_7

захисника-адвоката: ОСОБА_8

засудженого ОСОБА_6

за апеляційними скаргами засудженого ОСОБА_6 , адвоката ОСОБА_8 в інтересах засудженого ОСОБА_6 на ухвалу Вінницького міського суду Вінницької області від «10» серпня 2017 року, -

В с т а н о в и в :

З матеріалів провадження вбачається, що до Вінницького міського суду Вінницької області 19 червня 2017 року надійшло клопотання засудженого ОСОБА_6 про застосування до нього ч. 5 ст. 72 КК України ( в редакції Закону України № 838-У111 від 26.11.2015 року) та зарахування йому в строк відбуття покарання часу попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Ухвалою Вінницького міського суду Вінницької області від 10 серпня 2017 року відмовлено в задоволенні клопотання засудженому ОСОБА_6 про застосування до нього Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання».

В апеляційних скаргах засудженого ОСОБА_6 та в його інтересах адвоката ОСОБА_8 ставиться питання про скасування ухвали Вінницького міського суду від 10.08.2017 року, якою відмовлено в задоволенні клопотання засудженому ОСОБА_6 до довічного позбавлення волі, про застосування до нього вимог ч.5 ст. 72 КК України, щодо зарахування строку попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі у строк покарання та прийняти відповідне рішення про задоволення заяви ОСОБА_6 .

Свої вимоги апелянти мотивують тим, що згідно п.2 Прикінцевих положень Закону України « Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» цей Закон застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуто повністю.

Також апелянти зазначають, що ст.72 КК України в редакції від 26 листопада 2015 року не містить обмежень до застосування Закону України « Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання », до осіб засуджених до довічного позбавлення волі.

Заслухавши доповідача, думку захисника адвоката ОСОБА_8 та засудженого ОСОБА_6 , які підтримали свої апеляційні скарги, просили їх задовольнити, прокурора, який заперечив проти задоволення апеляційної скарги, перевіривши матеріали провадження, суд вважає, що апеляційні скарги засудженого ОСОБА_6 та адвоката ОСОБА_8 підлягають до часткового задоволення.

Згідно ст. 404 КПК України, суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Згідно вироку Апеляційного суду Вінницької області від 16.12.2003 року ОСОБА_6 визнаний винуватим у вчиненні злочинів, передбачених ст. ст. 257, ч.4 ст. 187, ч.1 ст. 263, ч.3 ст. 262, ч.5 ст. 185, ч.3 ст. 185, п. п. 6,9 12 ч.2 ст. 115, ч.2 ст. 15 п. п. 4,6,9,12,13 ч.2 ст. 115, ч.2 ст. 15 ч.5 ст. 185 КК України, на підставі ст. 70 КК України остаточну міру покарання ОСОБА_6 призначено шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, у виді довічного позбавлення волі з конфіскацією всього особисто належного йому майна. Строк відбування покарання по даному вироку визначено рахувати з 24 лютого 2003 року.

Ухвалою колегії суддів судової палати у кримінальних справах Верховного суду України від 29.04.2004 вирок Апеляційного суду Вінницької області від 16.12.2003 року відносно ОСОБА_6 , в частині призначеного покарання, залишено без змін.

У відповідності до вимог ч.5 ст. 72 КК України зі змінами, внесеними Законом України №838-VIII від 26.11.2015 «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Своє рішення суд першої інстанції мотивував тим, що правила, закріплені у ст. 72 КК України, розповсюджуються лише на осіб, яким призначено строковий вид покарання. Довічне позбавлення волі до переліку таких покарань не відноситься. Не застосовуються ці правила й у випадку заміни засудженому призначеного судом покарання у виді довічного позбавлення волі внаслідок акта про помилування.
Оскільки ОСОБА_6 засуджений до довічного позбавлення волі, тобто призначене йому покарання не має кінцевого строку відбуття, а норми про зарахування строку попереднього ув`язнення, закріпленні у ч. 5 ст. 72 КК України, розповсюджувалися лише на осіб, яким призначено строкове покарання у виді позбавлення волі, передбачене ст. 63 КК України, тому суд першої інстанції прийшов до висновку, що застосування Закону України «Про внесення змін до кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» до покарання, призначеного ОСОБА_6 не можливе, а клопотання задоволенню не підлягає.
Однак, з постанови Судової палати у кримінальних справах Верховного Суду України від 26 жовтня 2017 року № 5-121кс(15)17 вбачається, що відповідно до положень статті 52 КК основними покараннями є громадські роботи, виправні роботи, службові обмеження для військовослужбовців, арешт, обмеження волі, тримання в дисциплінарному батальйоні військовослужбовців, позбавлення волі на певний строк, довічне позбавлення волі.

Статтею 63 КК визначено, що покарання у виді позбавлення волі полягає в ізоляції засудженого та поміщенні його на певний строк до кримінально-виконавчої установи закритого типу. Позбавлення волі встановлюється на строк від одного до п`ятнадцяти років, за винятком випадків, передбачених Загальною частиною цього Кодексу.

Довічне позбавлення волі найсуворіше покарання у кримінальному праві України. Цей вид покарання передбачено в альтернативі з позбавленням волі на певний строк за обмежене коло особливо тяжких злочинів і застосовується лише у випадках, спеціально передбачених КК, якщо суд не вважає за можливе застосувати позбавлення волі на певний строк.

Засудження до довічного позбавлення волі, як і до позбавлення волі на певний строк, передбачає конкретне визначення початку відбування цих покарань. Упродовж відбування довічного позбавлення волі законодавством установлені конкретні часові показники, сплив яких змінює правовий статус засудженого до цього покарання. Йдеться, зокрема, а) про виникнення у засудженого до довічного позбавлення волі права на подання клопотання про помилування «після відбуття ним не менше двадцяти років призначеного покарання (частина сьома статті 151 Кримінально-виконавчого кодексу України (далі КВК); б) про виникнення права на участь у групових заходах освітнього, культурно-масового та фізкультурно-оздоровчого характеру після відбуття п`яти років строку покарання (частина шоста статті 151 КВК); в) про виникнення права на розгляд питання про переведення з одних приміщень камерного типу в інші та з приміщень камерного типу до звичайних жилих приміщень «після фактичного відбуття … не менше п`яти років строку покарання» (частина друга статті 151-1 КВК).

Крім того, згідно з частиною другою статті 87 КК України актом помилування може бути здійснена заміна засудженому призначеного судом покарання у виді довічного позбавлення волі на позбавлення волі на строк не менше двадцяти п`яти років.

У приписах частини п`ятої статті 72 КК України у редакції Закону № 838-VІІІ зазначено про те, що передбачені в ній правила зарахування строку попереднього ув`язнення мають застосовуватися у період дії цієї норми при засудженні осіб до позбавлення волі.

Статтею 24 Конституції України громадянам гарантована рівність конституційних прав і свобод та рівність перед законом.

Встановлення різних правил щодо осіб, засуджених до позбавлення волі на певний строк і довічного позбавлення волі є дискримінаційним заходом у розумінні Європейської конвенції про захист прав людини і основоположних свобод від 4 грудня 1950 року.

З цього приводу Конституційний Суд України у Рішенні від 12 квітня 2012 року №9-рп/2012 висловив наступну правову позицію: «Рівність та недопустимість дискримінації особи є не тільки конституційними принципами національної правової системи України, а й фундаментальними цінностями світового співтовариства, на чому наголошено у міжнародних правових актах з питань захисту прав і свобод людини і громадянина, зокрема у Міжнародному пакті про громадянські і політичні права 1966 року (статтях 14, 26), Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод 1950 року (статті 14), Протоколі № 12 до Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод 1950 року (статті 1), ратифікованих Україною та у Загальній декларації прав людини 1948 року (статтях 1, 2, 7). Гарантована Конституцією України рівність усіх людей в їх правах і свободах означає необхідність забезпечення їм рівних правових можливостей як матеріального, так і процесуального характеру для реалізації однакових за змістом та обсягом прав і свобод».
Таким чином застосування до осіб, засуджених до довічного позбавлення волі, Закону № 838-VІІІ не може бути обмежено, оскільки передбачені частиною п`ятою статті 72 КК правила зарахування у строк покарання строку попереднього ув`язнення мають істотне значення для обчислення засудженому строку фактичного відбування покарання, що прямо впливає на реалізацію ним прав щодо зміни умов тримання, передбачених кримінально-виконавчим законодавством, у тому числі права на звернення з клопотанням про помилування.

Однак, засуджений ОСОБА_6 вже неодноразово звертався до суду з клопотанням про зарахування останньому строку попереднього ув`язнення у строк покарання відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі та з даного приводу вже приймались судом рішення.

Так, ухвалою Вінницького міського суду Вінницької області від 01.07.2016 року відмовлено в задоволенні клопотання ОСОБА_6 про зарахування йому строку попереднього ув`язнення, з розрахунком один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Ухвалою Апеляційного суду Вінницької області від 27 жовтня 2016 року апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_6 та захисника ОСОБА_8 в інтересах засудженого, на ухвалу Вінницького міського суду Вінницької області від 01.07.2016 року залишено без задоволення, а ухвалу Вінницького міського суду Вінницької області від 01.07.2016 року, залишено без змін.

Крім того, 10 лютого 2017 року до Вінницького міського суду Вінницької області повторно надійшла заява ОСОБА_6 про зарахування останньому строку попереднього ув`язнення у строк покарання відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі .
Відповідно, ухвалою Вінницького міського суду Вінницької області від 22 лютого 2017 року відмовлено в задоволенні заяви засудженого до довічного позбавлення волі ОСОБА_6 про зарахування йому строку попереднього ув`язнення, з розрахунком один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі за вироком Апеляційного суду Вінницької області від 16 грудня 2003 року.
05 травня 2017 року Апеляційним судом Вінницької області апеляційну скаргу захисника засудженого ОСОБА_6 адвоката ОСОБА_8 залишено без задоволення, а ухвала Вінницького міського суду Вінницької області від 22 лютого 2017 року залишено без змін.
Отже, заява засудженого ОСОБА_6 про зарахування йому строку попереднього ув`язнення у строк покарання відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, вже неодноразово була предметом судового розгляду та прийняте рішення про відмову у її задоволення набрало законної сили.

Згідно ч. 2 ст. 21 КПК України вирок та ухвала суду, що набрали законної сили в порядку, визначеному кримінальним процесуальним кодексом, є обов`язковими і підлягають безумовному виконанню на всій території України.

Враховуючи викладене, апеляційний суд приходить до висновку, що ухвала Вінницького міського суду Вінницької області від 10 серпня 2017 року, якою відмовлено у задоволенні заяви засудженого ОСОБА_6 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання, відповідно до ч.5 ст. 72 КК України, підлягає скасуванню з постановленням нової постанови з тих підстав, що з приводу звернення засудженого ОСОБА_6 судом вже прийнято судом рішення, яке набрало законної сили.
На підставі наведеного, керуючись ст. ст. 404, 405, 407, 412, 419 КПК України, ст. 72 КК України, суд, -

П О С Т А Н О В И В :

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_6 задовольнити частково.

Апеляційну скаргу адвоката ОСОБА_8 в інтересах засудженого ОСОБА_6 задовольнити частково.

Ухвалу Вінницького міського суду Вінницької області від 10 серпня 2017 року, якою відмовлено засудженому ОСОБА_6 у задоволенні клопотання про застосування до нього Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», - скасувати, та прийняти нову ухвалу.

У задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_6 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання, відповідно до ч.5 ст. 72 КК України - відмовити.

Ухвала апеляційного суду може бути оскаржена в касаційному порядку протягом 3 місяців з моменту її проголошення, а засудженим ОСОБА_6 у той же строк з дня вручення йому копії судового рішення.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_4 ОСОБА_3

Згідно з оригіналом:

Суддя: