Справа №480/1901/16-к 20.04.2017
У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

20 квітня 2017 року м. Миколаїв.
Апеляційний суд Миколаївської області у складі колегії суддів судової палати у кримінальних справах:
Головуючого ОСОБА_1 ,
Суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,
за участю секретаря ОСОБА_4 ,
розглянувши матеріали кримінального провадження за апеляційною засудженого ОСОБА_5 на ухвалу Миколаївського районного суду Миколаївської області від 28.10.2016 року відносно
ОСОБА_5 ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця смт. Братське, Миколаївської області, українця, громадянина України, з середньою освітою, маючого на утриманні 4 малолітніх дітей, офіційно не працюючого, зареєстрованого в АДРЕСА_1 , проживаючого в АДРЕСА_2 , судимого Братським районним судом Миколаївської області
1) 11.09.2014 року за ст.185 ч.3КК України до 4 років позбавлення волі;
Згідно ухвали Апеляційного суду Миколаївської області від 18.11.2014 року вважати засудженим за ст.185 ч.3 з застосуванням ст.69 КК України до позбавлення волі на строк 2 роки;
2) 26.06.2015 року за ст.ст.185 ч.3, 304 ч.1, 70 ч.1, 71 ч.1 КК України до позбавлення волі на строк 5 років.
Згідно ухвали Апеляційного суду Миколаївської області від 22.09.2015 року в частині засудження за ст.304 ч.1 КК України скасувати, призначивши в цій частині новий розгляд в суді 1 інстанції. Вважати засудженим за ст.185 ч.3, 71 ч.1 КК України до позбавлення волі на строк 4 роки 6 місяців;
3) 24.02.2016 року ст.304 ч.1, 70 ч.4, 71 ч.1 КК України до позбавлення волі на строк 4 років 6 місяців.
Згідно ухвали Апеляційного суду Миколаївської області від 23.05.2016 року вирок скасовано кримінальне провадження закрито на підставі ст.284 ч.1 п.3 КПК України.
Учасники судового провадження:
прокурор: ОСОБА_6 ,

засуджений: ОСОБА_5 ,

захисник: ОСОБА_7 ,

Провадження №11-кп/784/86/17 Головуючий суду 1 інстанції: ОСОБА_8

Категорія: ст.72 ч.5 КУпАП Головуючий апеляційної інстанції: ОСОБА_1

Короткий зміст судового рішення суду 1 інстанції.
Ухвалою суду задоволено клопотання засудженого ОСОБА_5 про зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання.

Відповідно до ч.5 ст.72 КК України засудженому ОСОБА_5 у строк покарання, призначеного вироком Братського районного суду Миколаївської області від 24.02.2016 року, зараховано строк тримання під вартою з 24.03.2015 року по 09.04.2015 року та з 04.11.2015 року по 23.05.2016 року з розрахунку один день тримання під вартою за два дні позбавлення волі.

Короткий зміст вимог апеляційної скарги засудженого.
В апеляційній скарзі ОСОБА_5 просить змінити ухвалу та перерахувати строк попереднього ув`язнення, оскільки вважає його більшим.

Узагальнені доводи апеляційної скарги засудженого.
Зазначає, що фактично перебував в СІЗО м. Миколаєва 1 рік 4 місяці: з моменту затримання, а саме з 29 січня 2015 року до моменту набрання чинності вироком 23 травня 2016 року.
Встановлені судом першої інстанції обставини.
15.07.2016 року до Миколаївського районного суду Миколаївської області надійшла заява засудженого ОСОБА_5 , у якій він просить зарахувати строк попереднього ув`язнення в строк покарання на підставі ст.72 ч.5 КК України.
Вироком Братського районного суду Миколаївської області від 26.06.2015 року за ч.3 ст.185, ч.1 ст.304, ч.1 ст.70, ч.1 ст.71 КК України ОСОБА_5 засуджений до 5 років позбавлення волі.
Ухвалою апеляційного суду Миколаївської області від 22.09.2015 року вирок скасовано в частині засудження ОСОБА_5 за ч.1 ст.304 КК України, а за ст.185 ч.3, ст.71 ч.1 КК України призначено покарання у вигляді позбавлення волі на строк 4 роки 6 місяців. 24.02.2016 року вироком Братського районного суду Миколаївської області ОСОБА_5 засуджений за ст.304 ч.1, ст.70 ч.1, ст.71 ч.1 КК України до 4 років 6 місяців позбавлення волі. 23.05.2016 року ухвалою апеляційного суду Миколаївської області цей вирок скасовано, кримінальне провадження закрито за ст.284 ч.1 п.3 КПК України.
Керуючись вимогами Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 № 838-VIII, зарахував засудженому ОСОБА_5 , який відбуває покарання в Ольшанській виправній колонії УДПтСУ в Миколаївській області (№ 53), строк його тримання під вартою з 24.03.2015 року по 09.04.2015 року та з 04.11.2015 року по 23.05.2016 року.

Встановлені судом апеляційної інстанції обставини
Заслухавши доповідь судді, пояснення засудженого ОСОБА_5 та його захисника ОСОБА_7 на підтримку апеляційної скарги, думку прокурора ОСОБА_6 , який також просив змінити оскаржувану ухвалу, перевіривши матеріали судового провадження та особової справи засудженого ОСОБА_5 , обговоривши доводи апеляційної скарги в її межах, апеляційний суд вважає, що вона підлягає частковому задоволенню, виходячи з наступного.

Як вбачається з матеріалів провадження ОСОБА_5 востаннє засуджений вироком Братського районного суду Миколаївської області від 26.06.2015 року за ст.ст.185 ч.3, 304 ч.1, 70 ч.1, 71 КК України до позбавлення волі на строк 5 років.
Вказаний вирок був змінений Апеляційним судом Миколаївської області від 22.09.2015 року, згідно якої в частині засудження ОСОБА_5 за ст.304 ч.1 КК України вирок скасований з призначенням в цій частині нового розгляду в суді 1 інстанції та ОСОБА_5 вважається засудженим за ст.185 ч.3, 71 КК України до позбавлення волі на строк 4 роки 6 місяців.

В подальшому, вирок Братського районного суду Миколаївської області від 24.02.2016 року, яким ОСОБА_5 засуджений за ст.304 ч.1, 70 ч.4, 71 КК України до позбавлення волі на строк 4 роки 6 місяців, скасований ухвалою Апеляційного суду Миколаївської області від 23.05.2016 року, а кримінальне провадження в цій частині закрито на підставі ст.284 ч.1 п.3 КПК України.
Таким чином, єдиним вироком, за яким ОСОБА_5 відбуває покарання є вирок Братського районного суду Миколаївської області від 26.06.2015 року, якій набрав законної сили 23.05.2016 року.
Відповідно до п. «ґ» ч.5 ст.72 КК України в строк попереднього ув`язнення включається строк перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі в судовому розгляді кримінального провадження.
З матеріалів судової та особової справи ОСОБА_5 вбачається, що у кримінальних провадженнях відносно нього запобіжний захід у виді тримання під вартою йому не обирався.
Згідно даних особової справи ОСОБА_5 вперше затриманий 29.01.2015 року на виконання вироку Братського району Миколаївської області від 11.09.2014 року, зміненого ухвалою Апеляційного суду Миколаївської області від 18.11.2014 року та направлений для відбування покарання в Ольшанську ВК №53 УДПтС України в Миколаївської області (а.с.4-6).
За такого, є безпідставним вимога апелянта рахувати йому початок строку попереднього ув`язнення за наступним вироком з 29.01.2015 року.
Відповідно до довідки виконуючого обов`язки начальника відділу контролю за виконанням судових рішень Ольшанської ВК №53 УДПтС України в Миколаївської області, яка міститься в матеріалах провадження, ОСОБА_5 з 24.03.2015 року вибув до СІЗО м. Миколаєва за ухвалою Братського районного суду Миколаївської області від 16.03.2015 року для проведення процесуальних дій під час досудового розслідування кримінального правопорушення. 17.06.2016 року повернувся до Ольшанської ВК №53 УДПтС України в Миколаївської області та відбуває покарання по те теперішній час (а.с.26).
Зазначені обставини підтверджуються довідкою Миколаївського СІЗО від 24.01.2017 року.

Таким чином, перебування ОСОБА_5 , який відбуває покарання, в установі попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій, участі в судовому розгляді кримінального провадження з 24.03.2015 року по 23.05.2016 року є строком попереднього ув`язнення і підлягає зарахуванню в строк покарання в передбаченому ст.72 КК України обчисленні.

Що стосується вимог ОСОБА_5 зарахувати йому в строк попереднього ув`язнення час перебування в СІЗО під час апеляційного перегляду оскаржуваної ухвали суду, то вони не підлягають задоволенню, оскільки це не є попереднім ув`язненням в сенсі вимог ч.5 ст.72 КК України.

За таких обставин, апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню, а оскаржувана ухвала зміні.

Керуючись ст.72 ч.5 КК України, 405, 407, 419, 424, 426, 532, 539 КПК України, апеляційний суд,
П О С Т А Н О В И В:
Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_5 задовольнити частково.

Ухвалу Миколаївського районного суду Миколаївської області від 28 жотня 2016 року відносно засудженого ОСОБА_5 змінити.

Засудженому ОСОБА_5 зарахувати за вироком Братського районного суду Миколаївської області від 26.06.2015 року в строк позбавлення волі строк попереднього ув`язнення з 24 березня 2015 року до 23 травня 2016 року (включно) з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її проголошення та оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Головуючий:

Судді: