Справа № 130/2877/15-к
Провадження №11-кп/772/226/2016
Головуючий у суді 1-ї інстанції: ОСОБА_1
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ВІННИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
09 березня 2016 рокум. Вінниця

Апеляційний суд Вінницької області в складі:
Суддя-доповідач: ОСОБА_2 ,
Судді: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Вінниці, апеляційну скаргу заступника прокурора Вінницької області ОСОБА_5 на вирок Жмеринського міськрайонного суду Вінницької області від 11.12.2015 року по об`єднаних кримінальних провадженнях № 0000837 від 26.09.2015 року, №0000864 від 09.10.2015 року, яким
ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця та мешканця АДРЕСА_1 , українця, громадянина України, з середньою освітою, не працюючого, не одруженого, раніше судимого:
вироком Жмеринського районного суду Вінницької області від 27.06.2001 року за ч. 2 ст. 140, ч. 3 ст. 140, ст. 42 КК України 1960 року на 3 роки позбавлення волі з конфіскацією майна;
вироком Жмеринського міськрайонного суду Вінницької області від 07.04.2006 року за ст. 395 КК України на 1 місяць арешту;
вироком Жмеринського міськрайонного суду Вінницької області від 26.05.2011 року за ч. З ст. 185 КК України на 3 роки 6 місяців позбавлення волі;
вироком Жмеринського міськрайонного суду Вінницької області від 06.09.2011 року за ч. 2 ст. 185, ч. З ст. 185, ч. 1 ст. 70, ч. 4 ст. 70 КК України на 4 роки 6 місяців позбавлення волі;
звільненого 06.01.2015 від відбування покарання на підставі п. "а" ст. 4 Закону України "Про амністію" згідно ухвали Вінницького районного суду Вінницької області від 29.12.2014 року,
визнано винним у вчиненні кримінальних правопорушень передбачених ч. 3 ст. 185 КК України та призначено покарання у виді 3 років позбавлення волі.
На підставі ч. 1 ст. 70 КК України остаточне покарання за сукупністю злочинів ОСОБА_6 визначено шляхом часткового складання призначених покарань за цим вироком у виді 3 років 4 місяців позбавлення волі.
Вирішено питання з процесуальними витратами та речовими доказами.
за участю
секретаря: ОСОБА_7 ,
прокурора: ОСОБА_8 ,
обвинуваченого: ОСОБА_6 ,
потерпілої: ОСОБА_9 ,
В С Т А Н О В И В:
Вироком Жмеринського міськрайонного суду Вінницької області від 11.12.2015 року ОСОБА_6 визнано винним у вчиненні кримінальних правопорушень передбачених ч. 3 ст. 185 КК України та призначено покарання у виді 3 років позбавлення волі.
На підставі ч. 1 ст. 70 КК України остаточне покарання за сукупністю злочинів ОСОБА_6 визначено шляхом часткового складання призначених покарань за цим вироком у виді 3 років 4 місяців позбавлення волі.
З вироку суду першої інстанції вбачається, що 25.09.2015, біля 10 години, ОСОБА_6 , знаходячись у с. Демидівка Жмеринського району Вінницької області, скориставшись відсутністю власників будинковолодіння по АДРЕСА_2 , у вказаному населеному пункті, переслідуючи мету на таємне заволодіння чужим майном, через відчинені двері проник до даного будинку, належного ОСОБА_9 , звідки таємно, умисно, з корисливих мотивів вчинив крадіжку 15 кг. волоських горіхів, загальною вартістю 450 грн., після чого разом з викраденим майном зник з місця вчинення правопорушення та згодом розпорядився ним на власний розсуд, чим завдав потерпілій ОСОБА_9 матеріальної шкоди на зазначену суму.
Також біля 10 години 00 хвилин 09.10.2015 року ОСОБА_6 , знаходячись в с.Демидівка Жмеринського району Вінницької області, скориставшись відсутністю власниці домоволодіння по АДРЕСА_3 , у вказаному населеному пункті, переслідуючи мету на таємне заволодіння чужим майном, відчинивши двері, які не були закриті на. ключ, проник до будинку ОСОБА_10 , звідки таємно, умисно, з корисливих мотивів вчинив крадіжку належного останній мобільного телефону "Nokia 1280". imei НОМЕР_1 вартістю 250 грн., після чого разом із викраденим майном з місця вчинення кримінального правопорушення зник та розпорядився ним на власний розсуд, чим завдав потерпілій ОСОБА_10 матеріальної шкоди на зазначену суму.
Не оспорюючи правильність кваліфікації вчинених ОСОБА_6 кримінальних правопорушень та доведеність його винуватості, заступник прокурора Вінницької області ОСОБА_5 подав до суду апеляційну скаргу, згідно якої вважає, що вирок Жмеринського міськрайонного суду від 11.12.2015 є незаконним та таким, що підлягає зміні на підставі п. 4 ч. 1 ст. 409, п. 2 ч. 1 ст. 413 КПК України через неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.
Заслухавши суддю доповідача, думку прокурора, який підтримав апеляційну скаргу та просив її задовольнити, пояснення обвинуваченого ОСОБА_6 , вивчивши матеріали провадження і обговоривши доводи апеляційної скарги, суд вважає, що апеляційна скарга прокурора підлягає задоволенню виходячи з наступних підстав.

Відповідно до ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Висновки суду першої інстанції про вчинення ОСОБА_6 кримінальних правопорушень, передбачених ч. 3 ст. 185 КК України, при обставинах викладених у вироку суду та кваліфікація його дій за вказаною статтею, в апеляційній скарзі не оскаржується, тому відповідно до ст. 404 КПК України, апеляційним судом не переглядаються.

З матеріалів кримінального провадження вбачається, що обвинувачений ОСОБА_6 повністю визнав свою вину у вчиненні кримінальних правопорушень передбачених ч. 3 ст.185 КК України. За приписом ч. 3 ст.349 КПК України , суд не досліджував докази щодо обставин скоєння кримінального правопорушення .
Відповідно до ч.2 ст. 394 КПК України , судове рішення першої інстанції не може бути оскаржене в апеляційному порядку з підстав заперечення обставин , які ніким не оспорювалися під час судового розгляду і дослідження яких було визнано судом не доцільним відповідно до положень частини 3 ст. 349 КПК України.
Як вбачається із вироку, суд першої інстанції двічі призначив покарання ОСОБА_6 за ч. 3 ст. 185 КК України, а саме: за злочин, вчинений ним 25.09.2015 відносно ОСОБА_9 (крадіжка горіхів), та за злочин, вчинений 09.10.2015 відносно ОСОБА_10 (крадіжка мобільного телефону).
При цьому, призначаючи остаточне покарання обвинуваченому за вчинені ним кримінальні правопорушення, суд застосував положення ч. 1 ст. 70 КК України щодо часткового складання призначених покарань.
Виходячи з положень ст. 70 КК України та роз`яснень, що містяться у п. п. 16, 20 постанови Пленуму Верховного Суду України № 7 від 24.10.2003 «Про практику призначення судами кримінального покарання», призначення остаточного покарання за сукупністю злочинів шляхом повного чи часткового складання призначених покарань допускається лише у разі, якщо вчинено декілька злочинів, відповідальність за які передбачена різними статтями (різними частинами статтей) Кримінального кодексу України.
Крім того, відповідно до ч. 1 ст. 33 КК України сукупністю злочинів визнається вчинення особою двох або більше злочинів, передбачених різними статтями або різними частинами однієї статті Особливої частини цього Кодексу, за жоден з яких її не було засуджено.
Як вбачається з оскаржуваного вироку, ОСОБА_6 вчинив два кримінальних правопорушення, відповідальність за які передбачена однією і тією ж частиною статті, а саме - ч. 3 ст. 185 КК України.
За таких обставин колегія суддів вважає, що у кримінальному провадженні щодо ОСОБА_6 неправильно застосовано закон України про кримінальну відповідальність, а саме ч. 1 ст. 70 КК України, який зважаючи на однорідність вчинених обвинуваченим злочинів, взагалі не підлягав застосуванню.
Враховуючи зазначене, колегія суддів вважає , що неправильне застосування Жмеринським міськрайонним судом закону України про кримінальну відповідальність призвело до незаконного призначення ОСОБА_6 покарання за сукупністю злочинів шляхом часткового складання призначених покарань, що, відповідно до вимог ст. ст. 409, 413 КПК України, є підставою для задоволення апеляційної скарги та зміни судового рішення.
Керуючись ч. 2 ст. 376, п. 3 ч. 1 ст. 407, п. 4 ч. 1 ст. 409, п. 2 ч. 1 ст. 413, 418, 419 КПК України, апеляційний суд,
П О С Т А Н О В И В :
Апеляційну скаргу заступника прокурора Вінницької області ОСОБА_5 на вирок Жмеринського міськрайонного суду Вінницької області від 11.12.2015 року по об`єднаних кримінальних провадженнях № 0000837 від 26.09.2015 року, №0000864 від 09.10.2015 року відносно ОСОБА_6 за ч. 3 ст. 185 КК України - задовольнити.
Вирок Жмеринського міськрайонного суду Вінницької області від 11.12.2015 року по об`єднаних кримінальних провадженнях № 0000837 від 26.09.2015 року, №0000864 від 09.10.2015 року відносно ОСОБА_6 за ч. 3 ст. 185 КК України в частині призначеного покарання змінити.
Виключити з резолютивної частини вироку посилання на повторне засудження ОСОБА_6 ІНФОРМАЦІЯ_1 за ч. 3 ст. 185 КК України на 3 роки позбавлення волі та посилання на призначення остаточного покарання за сукупністю злочинів на підставі ст. 70 КК України.
Вважати ОСОБА_6 ІНФОРМАЦІЯ_1 засудженим за ч. 3 ст. 185 КК України до 3 років позбавлення волі.
В іншій частині вирок залишити без змін.
Ухвала може бути оскаржена в касаційному порядку безпосередньо до Вищого спеціалізованого суду з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з дня її проголошення.

Судді: