АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Єдиний унікальний номер справи: 666/736/15-к
Провадження № 11кп/791/490/15 Головуючий в 1-й інстанції: ОСОБА_1
Категорія ч.2 ст. 185, ч.2 ст. 190 КК України Доповідач: ОСОБА_2

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

03 червня 2015 року колегія суддів судової палати в кримінальних справах апеляційного суду Херсонської області в складі

головуючого судді ОСОБА_3 ,

суддів ОСОБА_4 , ОСОБА_5 ,
з участю секретаря ОСОБА_6 ,

з участю прокурора ОСОБА_7 ,

обвинуваченого ОСОБА_8 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Херсоні кримінальне провадження за апеляційною скаргою прокурора на вирок Дніпровського районного суду м. Херсона від 20 березня 2015 року, -

в с т а н о в и л а :
Цим вироком:

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Херсона, українця, громадянина України, з середньою освітою, не працюючого, не одруженого, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , проживаючого за адресою: АДРЕСА_2 . раніше судимого: 26.01.2015 року Дніпровським районним судом м. Херсона за ст. 185 ч.2. ст. 71 ч. 1 КК України до 3 років 1 місяця позбавлення волі.

засуджено за ч.2 ст.185 КК України на 3 роки позбавлення волі; за ч.2 ст.190 КК України на 1 рікпозбавлення волі.

За сукупністю злочинів згідно ст.70 ч.1 КК України, шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим на 3 роки позбавлення волі.

Відповідно до ч.4 ст.70 КК України частково зараховано покарання, призначене вироком Дніпровського районного суду м. Херсона від 26.01.2015 року, та остаточно призначено покарання на 4 роки позбавлення волі з поміщенням до кримінально-виконавчої

установи закритого типу.

Постановлено стягнути з ОСОБА_8 на користь ПП «Плутон - СВ» в рахунок відшкодування матеріальної шкоди 117348 (сто сімнадцять тисяч триста сорок вісім) гривень;.

на користь ПАТ «Укртелеком» Херсонська філія 35673 (тридцять п`ять тисяч шістсот сімдесят три) гривень.

Строк відбування покарання обчислюється з 02.01.2015року.

Згідно з вироком суду ОСОБА_8 визнано винним та засуджено за те що він, будучи раніше судимим, останнього разу 26.01.2015 р. Дніпровським районним судом м. Херсона за ст.ст. 185 ч.2, ч.1 ст.71 КК України до 3 років 1 місяця позбавлення волі, на шлях виправлення не став, належних висновків для себе не зробив, та маючи не погашену та не зняту в установленому законом порядку судимість знову вчинив умисний корисливий злочин за наступних обставин.

Так, 21.07.2014 року, в полуденний час, ОСОБА_8 , перебуваючи у каналі кабельної каналізації, у м. Херсоні по вул. 1 Виноградній, напроти будинку №2, умисно, повторно, керуючись корисливим мотивом направленим на таємне заволодіння чужим майном, таємно, шляхом вільного доступу, викрав належний приватному підприємству «Плутон - СВ» кабель ТПП- 100x2x0,5, мідний, довжиною 150 м, вартістю 259 гривень за 1 м., після чого покинув місце скоєння кримінального правопорушення (злочину) з викраденим майном та розпорядився ним на власний розсуд, в результаті чого заподіяв ПП «Плутон - СВ» матеріальну шкоду на загальну суму 38850 гривень.

05.08.2014 року, в період часу 02:00 год. до 08:00 год., ОСОБА_8 , перебуваючи у каналі кабельної каналізації, на розі вулиць Ливарної та Кременчуцької у м. Херсоні, умисно, повторно, керуючись корисливим мотивом направленим на таємне заволодіння чужим майном, таємно, шляхом вільного доступу, викрав належний публічному акціонерному товариству «Укртелеком» кабель ТПП- 300x2x0,5, довжиною 65 м., вартістю 1638 гривень, після чого покинув місце скоєння кримінального правопорушення (злочину) з викраденим майном та розпорядився ним на власний розсуд, в результаті чого заподіяв ПАТ «Укртелеком» матеріальну шкоду на вказану суму.

У період часу з 23:30 год. 03.10.2014 року по 00:30 год. 04.10.2014 року, ОСОБА_8 перебуваючи у каналі кабельної каналізації, розташованої у м. Херсоні по вул. 50 років СРСР 1, умисно, повторно, керуючись корисливим мотивом направленим на таємне заволодіння чужим майном, таємно, шляхом вільного доступу, викрав належний приватному підприємству «Плутон - СВ» кабель ТПП- 100x2x0,5, мідний, у кількості двох штук, загальною довжиною 140 м, вартістю 259 гривень за 1 м., після чого покинув місце скоєння кримінального правопорушення (злочину) з викраденим майном та розпорядився ним на власний розсуд, в результаті чого заподіяв ПП «Плутон - СВ» матеріальну шкоду на загальну суму 36 260 гривень.

Також 08.10.2014 року близько 10:00 год., ОСОБА_8 знаходячись у палаті № 11 хірургічного відділення ХМКЛ ім. О.С. Лучанського, у м. Херсоні по вул. Кримська 138, повторно, переслідуючи прямий корисливий умисел, спрямований на незаконне заволодіння чужим майном, шляхом обману, під приводом перегляду фільмів, заздалегідь не маючи наміру повертати його та переслідуючи мету обернути його на власну користь, а зобов`язання не виконувати, за усною домовленістю, взяв за умови повернення, у ОСОБА_9 ІНФОРМАЦІЯ_2 належний останньому ноутбук «Асеr 5760», вартістю 3789,75 грн., яким незаконно заволодів, покинувши разом з ним місце скоєння злочину, та розпорядившись ним на власний розсуд, в результаті чого заподіяв потерпілому ОСОБА_9 матеріальну шкоду на суму 3789,75 гривень.

Продовжуючи свою протиправну діяльність, ОСОБА_8 , повторно, переслідуючи прямий корисливий умисел, спрямований на незаконне заволодіння чужим майном, 01.11.2014 року близько 14:00 год., знаходячись у будинку АДРЕСА_3 , таємно, шляхом вільного доступу з однієї з кімнат, викрав належний ОСОБА_10 мобільний телефон «Fly DS 106 D» з сім картою мобільного оператора МТС з абонентським номером НОМЕР_1 в результаті чого спричинив потерпілому матеріальну шкоду на суму 200 гривень.

Також, в ніч на 11.11.2014 року, ОСОБА_8 , перебуваючи у каналі кабельної каналізації, розташованої у м. Херсоні по вул. Поповича 10, умисно, повторно, керуючись корисливим мотивом направленим на таємне заволодіння чужим майном, таємно, шляхом вільного доступу, викрав належнийпублічному акціонерному товариству «Укртелеком» кабель ТПП- 100x2x0,4, довжиною 52 м., вартістю 715, 52 гривень, після чого покинув місце скоєння кримінального правопорушення (злочину) з викраденим майном та розпорядився ним на власний розсуд, в результаті чого заподіяв ПАТ "Укртелеком» матеріальну шкоду на вказану суму.

В ніч з 10.11.2014 р. на 11.11.2014 р. ОСОБА_8 , перебуваючи у каналі кабельної каналізації, у м. Херсоні по вул. Поповича 4, умисно, повторно, керуючись корисливим мотивом направленим на таємне заволодіння чужим майном, таємно, шляхом вільного доступу, викрав належний приватному підприємству «Плутон - СВ» кабель ТПП- 100x2x0,5, мідний, у кількості двох штук, загальною довжиною 80 м, вартістю 259 гривень за 1 м., після чого покинув місце скоєння кримінального правопорушення (злочину) з викраденим майном та розпорядився ним на власний розсуд, в результаті чого заподіяв ПП «Плутон - СВ» матеріальну шкоду на загальну суму 20720 гривень.

Продовжуючи свою протиправну діяльність, ОСОБА_8 , в ніч з 14.11.2014 р на 15.11.2014 р., перебуваючи у каналі кабельної каналізації, у м. Херсоні по вул. Поповича 2, умисно, повторно, керуючись корисливим мотивом направленим на таємне заволодіння чужим майном, таємно, шляхом вільного доступу, викрав належний приватному підприємству «Плутон - СВ» кабель ТПП- 100x2x0,5, мідний, у кількості двох штук, загальною довжиною 40 м, вартістю 259 гривень за 1 м., після чого покинув місце скоєння кримінального правопорушення (злочину) з викраденим майном та розпорядився ним на власний розсуд, в результаті чого заподіяв ПП «Плутон - СВ» матеріальну шкоду на загальну суму 10360 гривень.

Також, в ніч на 05.12.2014 року, ОСОБА_8 , перебуваючи у каналі кабельної каналізації, у м. Херсоні по вул. Калініна біля будинку №127, умисно, повторно, керуючись корисливим мотивом направленим на таємне заволодіння чужим майном, таємно, шляхом вільного доступу, викрав належний публічному акціонерному товариству «Укртелеком» кабель ТПП- 100x2x0,4, довжиною 40 м., вартістю 154 гривні, після чого покинув місце скоєння кримінального правопорушення (злочину) з викраденим майном та розпорядився ним на власний розсуд, в результаті чого заподіяв ПАТ «Укртелеком» матеріальну шкоду на вказану суму.

В ніч на 08.12.2014 року, ОСОБА_8 , перебуваючи у каналі кабельної каналізації, у м. Херсоні по вул. Кіндійське шосе, від вул. 8 Східної до вул. 9 Східної, умисно, повторно, керуючись корисливим мотивом направленим на таємне заволодіння чужим майном, таємно, шляхом вільного доступу, викрав належний публічному акціонерному товариству «Укртелеком» кабель ТІШ- 400x2x0,4, довжиною 65 м.,вартістю 1063,4 гривень, після чого покинув місце скоєння кримінального правопорушення (злочину) з викраденим майном та розпорядився ним на власний розсуд, в результаті чого заподіяв ПАТ «Укртелеком» матеріальну шкоду на вказану суму.

Також, в ніч на 10.12.2014 року, ОСОБА_8 , перебуваючи у каналі кабельної каналізації, у м. Херсоні по вул. 40 років Жовтня біля будинку №138, умисно, повторно, керуючись корисливим мотивом направленим на таємне заволодіння чужим майном, таємно, шляхом вільного доступу, викрав належний публічному акціонерному товариству «Укртелеком» кабель ТІШ- 300x2x0,4, довжиною 30 м., вартістю 518,4 гривень, після чого покинув місце скоєння кримінального правопорушення (злочину) з викраденим майном та розпорядився ним на власний розсуд, в результаті чого заподіяв ПАТ «Укртелеком» матеріальну шкоду на вказану суму.

Продовжуючи свою протиправну діяльність, ОСОБА_8 , повторно, переслідуючи прямий корисливий умисел, спрямований на незаконне заволодіння чужим майном, в ніч з 24.12.2014 р. по 25.12.2014 р., знаходячись у квартирі АДРЕСА_4 , таємно, шляхом вільного доступу з шкатулки однієї з кімнат, викрав належні ОСОБА_11 грошові кошти на суму 60 доларів США, згідно: курсу НБУ на суму 946,21 гривень, в результаті чого спричинив потерпілій матеріальну шкоду на вказану суму.

ОСОБА_8 , повторно, переслідуючи прямий корисливий умисел, спрямований на незаконне заволодіння чужим майном, 30.12.2014 року у денний час доби, знаходячись у квартирі АДРЕСА_4 , таємно, шляхом вільного доступу з шкатулки однієї з кімнат, викрав належний ОСОБА_11 браслет на руку з золота 585 проби, вагою 7 грамів, вартістю 5250 гривень, в результаті чого спричинив потерпілій матеріальну шкоду на вказану суму.

Прокурор, у своїй апеляційній скарзі посилається на неправильне застосування судом першої інстанції кримінального закону при призначенні покарання обвинуваченому. Так, у резолютивній частині вироку Дніпровського районною суду м. Херсона від 20 березня 2015 року зазначено, що ОСОБА_8 на підставі ч. 4 ст. 70 КК України призначено покарання шляхом часткового зарахування покарання за вироком Дніпровського районного суду м. Херсона від 26.01.2015 року з остаточним покаранням у виді 4 років - позбавлення волі, у зв`язку з чим не зрозуміло який саме принцип призначення покарання зі ст. 70 КК України застосовано судом. Крім того, у резолютивній частині вироку необхідно уточнити, що у строк покарання за сукупністю злочинів зарахувати покарання, частково відбуте за вироком Дніпровського районного суду м. Херсона від 26.01.2015 року. Ставить питання про зміну вироку, яким вважати засудженим ОСОБА_8 : за ч. 2 ст. 185 КК України до 3 років позбавлення волі; за ч. 2 ст. 190 КК України до 1 року позбавлення волі. За сукупністю злочинів згідно ст. 70 ч. 1 КК України шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим визначити покарання у виді 3 років позбавлення волі. На підставі ч. 4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання призначених покарань, за цим вироком та вироком Дніпровського районного суду м. Херсона від 26.01.2015 року, визначити остаточне покарання ОСОБА_8 у вигляді 4 років позбавлення волі. Зарахувати ОСОБА_8 у строк покарання за сукупністю злочинів покарання частково відбуте за вироком Дніпровського районного суду м. Херсона від 26.01.2015 року.

Заслухавши доповідь судді, доводи прокурора на обґрунтування апеляційної скарги, обвинуваченого ОСОБА_8 , який покладався на розсуд суду, перевіривши матеріали справи, судова колегія вважає що апеляційна скарга прокурора підлягає задоволенню з наступних підстав.
Відповідно до п.4 ч.1 ст.409 КПК України - підставою для скасування або зміни судового рішення судом апеляційної інстанції є неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.

Крім того, згідно із ст. 408 КПК України - суд апеляційної інстанції змінює вирок, якщо зміна вироку не погіршує становища обвинуваченого.

Відповідно до положень ст. 70 ч. 4 КК України, за правилами, передбаченими у частинах першій-третій цієї статті, призначається покарання, якщо після постановлення вироку в справі встановлено, що засуджений винен ще в і в іншому злочину, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку, то у цьому випадку в строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю злочинів, зараховується покарання відбуте повністю або частково попереднім вироком, за правилами, передбаченими статтею 72 КК України.

У резолютивній частині вироку місцевого суду, зазначено, що ОСОБА_8 на підставі ч.4 ст.70 КК України призначено покарання шляхом часткового зарахування покарання за вироком Дніпровського районного суду м. Херсона від 26.01.2015 року, та остаточно призначено покарання у виді 4 років позбавлення волі, через що є незрозумілим, який саме принцип призначення покарання на підставі ст.70 КК України застосований судом.

Виходячи з того, що при призначенні покарання обвинуваченому, судом першої інстанції допущено порушення норм кримінального закону, вирок щодо ОСОБА_8 підлягає зміні.

Керуючись ст. ст. 404, 407 КПК України, колегія суддів,

п о с т а н о в и л а :
апеляційну скаргу прокурора задовольнити.

Вирок Дніпровського районного суду м. Херсона від 20 березня 2015 року щодо ОСОБА_8 в частині призначення покарання змінити.

ОСОБА_8 вважати засудженим за ч. 2 ст. 185 КК України до 3 років позбавлення волі; за ч. 2 ст. 190 КК України до 1 року позбавлення волі. За сукупністю злочинів згідно ст. 70 ч. 1 КК України шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим визначити покарання у виді 3 років позбавлення волі. На підставі ч. 4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання призначених покарань, за цим вироком та вироком Дніпровського районного суду м. Херсона від 26.01.2015 року, визначити остаточне покарання ОСОБА_8 у вигляді 4 років позбавлення волі.

Зарахувати ОСОБА_8 у строк покарання за сукупністю злочинів покарання частково відбуте за вироком Дніпровського районного суду м. Херсона від 26.01.2015 року.

В решті вирок залишити без зміни.

Головуючий (підпис) ОСОБА_2
Судді: (підпис) ОСОБА_4
(підпис) ОСОБА_5
Згідно з оригіналом
Копія ухвали оформлена 03 червня 2015 року
Ухвала набрала законної сили 03 червня 2015 року
Суддя Апеляційного суду
Херсонської області ОСОБА_2