Номер провадження: 11-кп/785/407/15
Номер справи місцевого суду: 505/4251/14-к
Головуючий у першій інстанції ОСОБА_1
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
31.03.2015 року м. Одеса

Колегія суддів судової палати з кримінальних справ апеляційного суду Одеської області в складі:

головуючого ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі ОСОБА_5 ,

за участю

прокурора ОСОБА_6 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні, в залі суду, апеляційну скаргу заступника прокурора Одеської області ОСОБА_7 та прокурора Котовської міжрайонної прокуратури ОСОБА_8 на вирок Котовського міськрайонного суду Одеської області від 02.12.2014 року, за яким

ОСОБА_9 , який народився ІНФОРМАЦІЯ_1 в с. Гонората, Котовського району, Одеської області, українця, громадянина України, з неповною середньою освітою, не одруженого, не працюючого, зареєстрованого та проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимого:

- 02.11.2011 року Котовським міськрайонним судом Одеської області за ст.. 185 ч. 3 КК України до 3 років позбавленні волі із застосуванням ст. 75 КК України звільнений від відбування покарання з випробувальним строком 1 рік;

- 22.05.2012 року Котовським міськрайонним судом за ч.2 ч.3 ст. 185 КК України у виді 3 років 3 місяців позбавлення волі, згідно ухвали Малиновського районного суду м. Одеси від 30.01.2014 року на підставі ст.. 82 КК України не відбута частина покарання 1 рік 5 місяців 9 днів замінена виправними роботами з відрахуванням в доход держави 20%,

засуджений за ч. 2 ст. 389 КК України до 1 року обмеження волі, та на підставі ст.ст. 75, 76 КК України звільнений від відбування покарання з іспитовим строком 1 рік,

ВСТАНОВИЛА:

Згідно вироку суду, ОСОБА_9 , засуджений 22.05.2012 року Котовським міськрайонним судом Одеської області за ст.ст 185 ч. 2, 3 КК України до 3 років 3 місяців позбавлення волі.

Згідно ухвали Малиновського районного суду м. Одеси від 30.01.2014 року на підставі ст.. 82 КК України було замінено невідбуту частину покарання більш м`яким покаранням у вигляді виправних робіт строком на 1 рік 5 місяців 9 днів з утриманням 20% від заробітної плати на користь держави.

ОСОБА_9 , 25.02.2014 року був поставлений на облік Котовського МРВ КВІ УДПтСУ в Одеській області та ознайомлений згідно чинного законодавства з порядком відбування покарання, про що свідчить відібрана у нього підписка, та йому згідно довідки директора ОСОБА_10 була гарантована робота на приватному підприємстві «Ніколос».

Співробітником КВІ, 25.06.2014 року було здійснено перевірку відбування покарання ОСОБА_9 та встановлено, що він з початку травня і по теперішній час на роботу не з`являється, що також підтверджується довідкою ПГ «Ніколос» від 01.07.2014 року, щодо його ухилення від відбування покарання, при цьому поважні причини неявки на роботу не встановлені.

Таким чином, ОСОБА_9 не виконав встановлених обов`язків, порушив порядок та умови відбування покарання, а також не з`являвся на роботу без поважних причин, чим порушив трудову дисципліну.

В своїй апеляційній скарзі прокурор Котовської міжрайонної прокуратури просить поновити строк на апеляційне оскарження та наполягає на скасуванні вироку суду в зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність. Він просить ухвалити новий вирок, яким визнати ОСОБА_9 винним у вчиненні злочину, передбаченого ч. 2 ст. 389 КК України та призначити йому покарання у вигляді 1 року обмеження волі. На підставі ст.ст. 71, 72 КК України повністю приєднати невідбуте покарання за вироком Котовського міськрайонного суду від 22.05.2012 року та остаточно призначити покарання у вигляді 1 року 5 місяців 25 днів обмеження волі.

В своєї апеляційній скарзі заступник прокурора Одеської області просить вирок скасувати із закриттям кримінального провадження на підставі п. 2 ч. 1 ст. 284 КПК України.

Вона вважає, що вирок підлягає скасуванню у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, а саме суд поклав відповідальність на особу, яка не є суб`єктом злочину, передбаченого ч. 2 ст. 389 КК України.

Заслухавши доповідь судді, думку прокурора, який підтримав апеляційну скаргу заступника прокурора Одеської області та заперечував в поновленні строку на апеляційне оскарження прокурору Котовської міжрайонної прокуратури, перевіривши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до висновку про необхідність задовольнити апеляційну скаргу заступника прокурора ОСОБА_7 , та відмовити в поновлені строку на апеляційне оскарження прокурору Котовської міжрайонної прокуратури, з наступних підстав.
До апеляційного суду Одеської області від прокурора Котовської міжрайонної прокуратури надійшло клопотання, в якому він просить відповідно до вимог ст. 403 КПК України, залишити без розгляду клопотання про поновлення строку на оскарження апеляційної скарги на вирок Котовського міськрайонного суду Одеської області від 02.12.2014 року відносно ОСОБА_9 , подані 30.01.2015 року у зв`язку з відмовою від апеляційного оскарження зазначеного вироку.
Відповідно до ч. 5 ст. 52 КК України, кримінальна відповідальність за ухилення від покарання, не пов`язаного з позбавленням волі, на підставі ст. 389 КК України, настає за умов, що таке покарання призначено вироком суду.
За змістом ч. 2 ст. 389 КК України суб`єкт даного злочину спеціальний, особа, якій покарання у виді обмеження волі призначено вироком суду, а не та, що відбуває це покарання на підставі інших судових рішень.
Як вбачається з вироку суду, ОСОБА_9 , не було засуджено до відбування громадських чи виправних робіт, а тому він не є суб`єктом злочину, передбаченого ч. 2 ст. 389 КК України.
Згідно з ч.1 п.2 ст. 284 КПК України, кримінальне провадження закривається в разі, якщо встановлена відсутність в діянні складу кримінального правопорушення.

З урахуванням вищевикладеного, колегія суддів вважає, що доводи апеляційної скарги прокурора про порушення судом вимог КПК України відповідають дійсності, в зв`язку з чим вирок суду першої інстанції підлягає скасуванню на підставі ст. 284 ч. 1 КПК України, а апеляційне провадження по справі закриттю.
На підставі наведеного, керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 409, 419 КПК України, колегія суддів судової палати з кримінальних справ,

УХВАЛИЛА:

Відмовити в поновленні строку на апеляційне оскарження прокурору Котовської міжрайонної прокуратури.
Апеляційну скаргу заступника прокурора Одеської області задовольнити.
Вирок Котовського міськрайонного суду Одеської області від 02.12.2014 року відносно ОСОБА_9 скасувати, а апеляційне провадження по справі закрити на підставі ст. 284 ч. 1 КПК України.

Судді апеляційного суду Одеської області:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4