ХЕРСОНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Номер провадження: 11-кп/819/235/25
Головуючий в суді І інстанції: ОСОБА_1
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

15 липня 2025 року м. Херсон

Херсонський апеляційний суд у складі колегії суддів:

головуючого - судді ОСОБА_2 ,

суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

секретаря судового засідання ОСОБА_5 ,

за участю:

прокурора ОСОБА_6 ,

представника потерпілого - адвоката ОСОБА_7 ,

захисника - адвоката ОСОБА_8 ,

обвинуваченого ОСОБА_9 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу прокурора на вирок Херсонського міського суду Херсонської області від 18 грудня 2024 року в кримінальному провадженні №0000225 від 07 березня 2023 року стосовно

ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м.Херсон, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , проживаючого за адресою: АДРЕСА_2 , раніше судимого:

-27.05.2021 року Херсонським міським судом Херсонської області за ч.3 ст.185 КК України до позбавлення волі на строк 4 роки, звільнений від відбування покарання з випробуванням, згідно ст.75 КК України з іспитовим строком на 3 роки.

обвинуваченого у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.4 ст.185, ч.3 ст.357 КК України,

встановив:

Зміст оскаржуваного судового рішення і встановлених судом першої інстанції обставин.

Вироком Херсонського міського суду Херсонської області від 18 грудня 2024 року ОСОБА_9 визнано винуватим у вчиненні кримінальних правопорушень (злочинів), передбачених ч.4 ст.185, ч.3 ст.357 КК України та призначено покарання:

-за ч.4 ст.185 КК України у виді позбавлення волі на строк 5 (п`ять) років;

-за ч.3 ст.357 КК України у виді штрафу в розмірі 50 (п`ятдесяти) неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить 850 (вісімсот п`ятдесят) гривень 00 копійок.

На підставі ч.1 ст.70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим визначено ОСОБА_9 остаточне покарання у виді позбавлення волі строком на 5 (п`ять) років.

На підставі ч.1 ст. 71 КК України до покарання, призначеного за даним вироком, частково приєднано невідбуте покарання за вироком Херсонського міського суду Херсонської області від 27.05.2021 року і за сукупністю вироків визначено ОСОБА_9 остаточне покарання у виді 5 (п`яти) років 2 (двох) місяців позбавлення волі.

На підставі ч.5 ст.72 КК України ОСОБА_9 , у строк відбування покарання зараховано період попереднього ув`язнення з 13.03.2024 року по день набрання вироком законної сили із розрахунку один день попереднього ув`язнення відповідає одному дню позбавлення волі.

Запобіжний захід у виді тримання під вартою, застосований стосовно ОСОБА_9 , залишено без змін до набрання вироком законної сили.

Ухвалено строк відбування покарання рахувати з дня набрання вироком законної сили.

З ОСОБА_9 стягнуто на користь держави витрати на залучення експерта, за проведення експертизи № СЕ-19/122-24/1313-БД від 10.04.2024 у розмірі 5938 (п`ять тисяч дев`ятсот тридцять вісім) гривень 67 (шістдесят сім) копійок.

Скасовано заходи забезпечення кримінального провадження.

Крім того вказаним вироком вирішено питання щодо речових доказів:

?паспорт і водійське посвідчення на ім`я ОСОБА_10 вважати повернуто ОСОБА_10 ;

?грошові кошти, а саме:

-грошові купюри, номіналом п`ятсот (500) гривень у кількості 2-шт: ЕБ190614; АИ7173633; грошові купюри, номіналом тисяча (1000) гривень у кількості 18-шт: АТ9648584; ЕА7786556;ВТ5649485; АУ9148914; ГП6312568; БК0799201; ВС1581818; БР9607721; ГП1897754;АП0295787; БК8975808; АЕ2211599; БП6009272; БП7362194; АД5804311; БН8362474; БН0573825; ВС9379265; які упаковані до сейф-пакету №PSP1521617;

-грошові купюри, номіналом 200 (двісті) гривень у кількості 14 (чотирнадцять) штук, а саме серії: КЛ 5675183, СЛ 0960483, ХЕ 0152962, ТГ 3114389, ХД 5867336, УЕ 9883179, КД 4737204, ТЖ 7110245, ПЕ 7575047, ЦА 9694303, ЧБ 5972259, ПГ 8460757, ТЕ 1932475, КЙ 7142182 та грошові купюри, номіналом 500 (п`ятсот) гривень у кількості 2 (дві) штуки а саме серії: ВЕ 6765521, ГМ 9290064, які упаковані до сейф-пакету №WAR 1366305;

-грошові кошти номіналом 500 (п`ятсот) гривень у кількості 2 (дві) штуки, серійний номер ГМ 2782638, ГМ 2782637, грошові кошти номіналом 100 (сто) гривень, у кількості 2 (дві) купюри, серійний номер: АВ 4302178, YX 5268172, купюра номіналом 50 (п`ятдесят) гривень у кількості 1 (одна) штука, серійний номер АТ 2324884, купюри номіналом 200 (двісті) гривень у кількості 25 (двадцять п`ять) штук з серійними номерами: ВЗ 9523239, ДД 7561957, ГЕ 2838717, ВЛ 3074558, ДВ 0907171, АП 9255435, ЗГ 1789826, ВК 6972366, ЗБ 9394878, ВЗ 9849209, ДЕ 9876191, ЄГ 6221652, ГВ 2063065, ЕА 3333205, ДБ 4724098, ВД 65933901, ВЄ 3809237, ГЖ 7172802, ЗБ 2777302, ГЗ 9381299, ДА 8162641, ЗГ 2347536, ВХ 5135851, ДБ 5538824, ВЗ 2736272, які упаковані до сейф-пакету №PSP1069766;

-грошові купюри, номіналом 500 (п`ятсот) гривень у кількості 55 (п`ятдесят п`ять) штук, а саме серії: ГМ 1542748, ГМ 1542747, ГМ 1542749, ГМ 1542750, ГМ 1542690, ГМ 1542703, ГМ 1542745, ГМ 1542743, ГМ 1542691, ГМ 1542700, ГМ 1542699, ГМ 1542741, ГМ 1542742, ГМ 1542744, ГМ 1542587, ГМ 1542746, ГМ 1542740, ГМ 1542588, ГМ 1542590, ГМ 1542589, ГМ 1542680, ГМ 1542681, ГМ 5510739, ГМ 1542687, ГМ 5510740, ГМ 5510603, ГМ 5510605, ГМ 1542688, ГМ 2782652, ГМ 2782654, ГМ 1542686, ГМ 1542685, ГМ 1542682, ГМ 1542684, ГМ 1542683, ГМ 1542709, ГМ 1542708, ГМ 2782644, ГМ 2782645, ГМ 2782646, ГМ 2782647, ГМ 2782648, ГМ 1542689, ГМ 2782649, ГМ 2782650, ГМ 2782660, ГМ 2782653, ГМ 2782656, ГМ 5510684, ГМ 2782657, ГМ 2782658, ГМ 2782659, ГМ 2782661, ГМ 5510547, ГМ 5510685, які упаковані до сейф-пакету №PSP 1069763;

-грошові купюри, номіналом 100 (сто) доларів у кількості 5 (п`ять) штук, а саме серії: MI 03954970A, LG 26316484E, PE 21559350C, LF 23196993G, LJ 21439197B, які вилучено до сейф-пакету №PSP 1069762; грошові купюри, номіналом 500 (п`ятсот) гривень у кількості 52 (п`ятдесят дві) штуки, а саме серії: ГМ 2782554, ГМ 2782553, ГМ 2782740, ГМ 2782552, ГМ 2782717, ГМ 2782711, ГМ 1303311, ГМ 1303313, ГМ 1303314, ГМ 1303312, ГМ 2782713, ГМ 1303414, ГМ 2782719, ГМ 2782712, ГМ 1303416, ГМ 2782715, ГМ 2782714, ГМ 2782708, ГМ 2782718, ГМ 2782710, ГМ 2782741, ГМ 2782737, ГМ 2782738, ГМ 2782739, ГМ 1303452, ГМ 2782643, ГМ 1303450, ГМ 1303451, ГМ 1542620, ГМ 1542619, ГМ 1542621, ГМ 1542642, ГМ 2782560, ГМ 1303454, ГМ 27822561, ГМ 2782501, ГМ 2782555, ГМ 1542694, ГМ 1542603, ГМ 2782619, ГМ 2782651, ГМ 2782620, ГМ 0063365, ГМ 1303449, ГМ 1303413, ГМ 1303448, ГМ 2782642, ГМ 1542598, ГМ 1542599, ГМ 1542601, ГМ 1542604, ГМ 1542734, ГМ 2782641, які упаковані до сейф-пакету №PSP 1069761;

-грошові кошти номіналом 100 (сто) гривень у кількості 2 (дві) штуки з серійними номерами: АЄ 3045497, УШ 5295511; грошові кошти номіналом 500 (п`ятсот) гривень у кількості 2 (дві) штуки з серійним номером Ф38721343, ЛГ 7180262;

-грошові купюри номіналом 500 (п`ятсот) гривень у кількості 64 (шістдесят чотири) штуки з серійними номерами: ТЕ 0181498, АТ 3052182, АН 6680764, ЕИ 6323711, ГГ 2614262, АП 2990616, БП 8703194, ЗГ 8688078, ГЗ 3782112, ВЄ 1269480, ЕВ 8538417, ВЄ 7881672, ГД 0100472, ВЄ 1375409, ГД 9499207, ДЕ 2972435, ДБ 9249322, ВЕ 2483948, ЕА 2706186, ЕЗ 4310544, ЄЄ 4248703, ГИ 9567144, ЄГ 9584847, ГЖ 4020207, ЄЖ 1466310, ДД 3398868, ВЄ 2844823, ГД 7737110, ДБ 1760401, ВЕ 0608284, ЄА 5651601, ДВ 2536955, ДВ 2573193, ДА 2537716, ВП 0578318, ВИ 4791315, ВК 7566056, ВЄ 7996164, БР 7190866, БУ 1846925, ГГ 3360151, ЗГ 7544951, ДЕ 8981056, ВК 2852133, ЗВ 1822494, УЄ 8857876, СП 2625781, ТЖ 3064825, ЄБ 6801268, ЕЕ 9403001, ЕА 0289109, ЕЖ 7702551, БП 1519758, ЄЄ 4534141, ЄЄ 1486563, ГИ 6369666, ГА 4870490, УЗ 6478560, ЕЖ 4974705, УН 8040918, КЛ 7094791, ДЄ 1666510, ЕБ 4553044, ТИ 0632511, які упаковані до сейф-пакету №PSP 1069768

повернуто ОСОБА_10 , ІНФОРМАЦІЯ_2

?упакування від сім-карти мобільного оператору Vodafone з номером мобільного телефону НОМЕР_1 , яке було вилучено до сейф-пакету №PSP1521516;

?коробка з під телефону марки Sigma OPtima, в якій знаходиться мобільний телефон марки Sigma червоного кольору, товарний чек з найменуванням товарів, а саме : телефон Sigma Optima червоний та стартовий пакет Vodafone, чек на загальну суму 1750 грн. Також в зазначеній коробці знаходиться зарядний пристрій type-c, марки Sigma, модель С500/01С, зазначені речі поміщено до сейф-пакету №WAR 1366279;

?картонна коробка з написом електроплита марки Hilton, модель HEC-201 в якій знаходиться електроплита на нижній частині якої наявна наліпка з написом Hilton, модель HEC-20, серійний номер 2 вилучена до сейф-пакету та скріплено пломбою NPU A668413;

?фен марки «First Australia» з двома накладками та індивідуальним пакуванням, а саме картонною коробкою. Коробка разом з вмістимим опечатана клейкою стрічкою «Національна поліція України опечатано», наділена контрольним талоном з підписами учасників ОМП та біркою №NPU01712100;

?картонну коробку, в якій знаходиться золотий ланцюжок з біркою «Ювелірні вироби Золото 585, арт ЦС0105, модель Камель, вага 1,92 г., вага до здачі 2,11 г., ціна роботи 1820 грн.», який поміщено до сейф-пакету PSP3185550;

?картонна коробка з-під планшету Galaxy Tab A8, в якій знаходиться планшет на задній панелі якого наявна наліпка з написом IMEI 353289/76/265/123/2 s/n R8YW30BMHSF та зарядний пристрій марки Samsung , модель EPTA50EWE, який в подальшому було вилучено до сейф-пакету №PSP3185549;

?коробка, в якій знаходиться годинник HIWatch 7, моделі Т500+ з ремінцем, які в подальшому було вилучено до сейф-пакету №WAR1366620;

?мобільний телефон з первинним упакуванням, телефон марки Realme C55 8/256 GB, також в коробці знаходиться напис з зазначенням IMEI 1: НОМЕР_2 , а також IMEI 2 : НОМЕР_3 та в зазначеній коробці наявний зарядний пристрій superwoc та кабель до нього type-c та чек на загальну суму 7199 грн., зазначений телефон з первинним упакуванням, зарядним пристроєм та чеком поміщено до сейф-пакету №WAR 1366244;

?зарядний пристрій CHARGER RP-U22 Remax з упакуванням, який поміщено до сейф-пакету №PSP1069773;

?мобільний телефон в чохлі червоного кольору, а саме телефон марки Росо, модель М5, так на задній панелі телефону наявна наліпка з зазначенням марки та моделі телефону, а також об`єм пам`яті 4/64 GB, який було вилучено до сейф-пакету № PSP1069769;

?упакування до флеш-накопичувача об`ємом 256 GB марки Kingston, SDCS 2/256 GB SP, поміщено до сейф-пакету №PSP 1069770;

?навушники марки Pro 18; s/n 4028555, які вилучено до сейф-пакету №PSP 1069771;

?кабель до зарядного пристрою марки hoco, x13 Easy Charging Cable, Type-c Cable 1 M, який вилучено до сейф-пакету №PSP 1069760;

?футляр червоного кольору з каблучкою з біркою "ювелірні вироби", розмір 17,5; вага 2,95, яку вилучено до сейф-пакету №PSP 1069772;

?упакування від сім-карти мобільного оператора Київстар у кількості 2 шт з номерами мобільного телефону НОМЕР_4 , НОМЕР_5 , які вилучено до сейф-пакету №PSP1069764;

?фіскальний чек на покупку правильної машини Smart, 7 kg, телевізору blaupunkt, opeu First на загальну суму 20152 грн, фіскальний чек №11 на покупку «котлети домашні спец.» на загальну суму 77,40 гривень, товарний чек про покупку товарів Samsung Astab, флеш-карти 256 Gb , плівка гідравлева на загальну суму 10400 гривень ; товарний чек №59 від 07.03.2024 про покупку годинника Hiwatch7 T sport на загальну суму 350 гривень ; товарний чек №68 від 07.03.2024 про покупку телефону Росо m 5, 4/64 Gb, Realme C 55 8/256 Gb, стартові пакети оператору я Київстар «love ua" у кількості 2 шт, захисне скло Росо м5 , чохол soft red , послуга наклейки плівки, зарядний пристрій Remax , кабелю hoco на загальну суму 10395 гривень; 2 копії чеку зазначені вище на загальну суму 20152 гривні, вилучені до сейф-пакету №PSP1069765 -

повернуто ОСОБА_9 ІНФОРМАЦІЯ_1 .

Згідно з вироком ОСОБА_9 визнано винуватим у вчиненні злочинів, передбачених ч.4 ст.185, ч.3 ст.357 КК України, що скоєні за наступних обставин.

ОСОБА_9 06.03.2024, близько 22:30 години, переслідуючи прямий умисел та корисливий мотив, спрямований на заволодіння чужим майном, усвідомлюючи суспільно-небезпечний характер своїх дій, передбачаючи суспільно-небезпечні наслідки і бажаючи їх настання, повторно, таємно, в умовах воєнного стану, знаходячись за адресою: АДРЕСА_3 , шляхом вільного доступу, скориставшись відсутністю потерпілого ОСОБА_10 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , викрав з куртки потерпілого, грошові кошти у сумі 6050 доларів США (згідно курсу НБУ станом на 06.03.2024 року становить 232 285,50 грн.) та 3000 гривень, в подальшому розпорядився ними на власний розсуд, а саме продав 5000 (п`ять тисяч) доларів США, згідно курсу НБУ станом на 07.03.2024 року становить 191 300грн) гр. ОСОБА_11 ІНФОРМАЦІЯ_3 , за 190 000 (сто дев`яносто) тисяч гривень.

Суд кваліфікував дії обвинуваченого ОСОБА_9 за ч.4 ст. 185 КК України, як таємне викрадення чужого майна (крадіжка), вчинене повторно, вчинене в умовах воєнного стану.

Крім того, ОСОБА_9 06.03.2024, близько 22:30 години, переслідуючи прямий умисел та корисливий мотив, направлений на порушення встановленого законодавством порядку обігу та використання офіційних документів, шляхом вільного доступу, скориставшись відсутністю потерпілого ОСОБА_10 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , усвідомлюючи суспільно небезпечний характер своїх дій, передбачаючи суспільно-небезпечні наслідки і бажаючи їх настання, умисно, таємно, з кишені куртки викрав паспорт громадянина України на ім`я ОСОБА_10 та посвідчення водія на ім`я ОСОБА_10 .

Суд кваліфікував дії обвинуваченого ОСОБА_9 за ч. 3 ст. 357 КК України, як незаконне заволодіння будь-яким способом паспортом або іншим важливим особистим документом.

Вимоги апеляційної скарги та узагальнені доводи особи, яка її подала.

В апеляційні скарзі прокурор, посилаючись на істотне порушення судом першої інстанції вимог кримінального процесуального закону, просить вирок Херсонського міського суду Херсонської області від 18 грудня 2024 року стосовно ОСОБА_9 змінити в частині вирішення долі речових доказів та вказати, що на підставі п.6 ч.9 ст.100 КПК України речові докази окрім паспорта і водійського посвідчення на ім`я ОСОБА_10 підлягають конфіскації в дохід держави.

В обґрунтування вимог апеляційної скарги прокурор зазначив, що згідно матеріалів кримінального провадження та вироку суду ОСОБА_9 після викрадення 6050 доларів США у потерпілого ОСОБА_10 продав їх ОСОБА_12 за 190 000 (сто дев`яносто) тисяч гривень. У подальшому ОСОБА_9 частину цих грошових коштів було витрачено на купівлю певної побутової техніки та майна.

За наведеного зазначені грошові кошти та майно не є предметом злочину у вказаному кримінальному провадженні і не належать потерпілому чи обвинуваченому, а тому відповідно до п.6 ч.9 ст.100 КПК України підлягають конфіскації в дохід держави.

На підставі ч.3 ст.404 КПК України просить повторно дослідити документи про визнання речовими доказами грошових коштів (гривні) та майна, вилученого у ОСОБА_9 .

В запереченнях на апеляційну скаргу представник потерпілого адвокат ОСОБА_7 просить відмовити в задоволенні апеляційної скарги прокурора.

Зазначила, що вилучені під час досудового розслідування грошові кошти постановами слідчого від 08 березня 2024 року та від 09 березня 2024 року були визнані речовими доказами. При цьому при застосуванні заходів забезпечення кримінального провадження щодо вказаних речових доказів слідчий суддя врахував, що вони є предметом кримінального правопорушення.

Звертає увагу, що вчинення обвинуваченим крадіжки було спрямоване на заволодіння саме грошовими коштами, тобто предметом кримінального правопорушення були гроші потерпілого, виражені у різних грошових одиницях. При продажі обвинуваченим частини викрадених доларів США відбулася лише їх видозміна на національну грошову одиницю, тому з огляду на положення п.5 ч.9 ст.100 КПК України суд вірно вирішив їх долю як речових доказів.

Позиції учасників апеляційного розгляду.

Прокурор підтримав апеляційну скаргу сторони обвинувачення, просив вирок суду в частині визначення долі речових доказів змінити.

Обвинувачений ОСОБА_9 та захисник - адвокат ОСОБА_8 заперечили проти задоволення апеляційної скарги, просили вирок суду залишити без змін.

Представник потерпілого - адвокат ОСОБА_7 просила відмовити в задоволенні апеляційної скарги, а вирок суду першої інстанції залишити без змін.

В судових дебатах сторони залишилися на своїх позиціях.

В останньому слові обвинувачений ОСОБА_9 заперечив проти апеляційної скарги прокурора.

Мотиви суду.

Заслухавши суддю-доповідача, позиції сторін, вивчивши матеріали провадження та перевіривши доводи апеляційної скарги, апеляційний суд приходить до наступних висновків.

Відповідно до ч.1 ст.404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Висновки суду про доведеність винуватості ОСОБА_9 у вчиненні кримінального правопорушення, за який його засуджено за встановлених та викладених у вироку суду першої інстанції обставин, як і кваліфікація його дій в апеляційній скарзі не оспорюються.

Крім того, вирок суду постановлено з урахуванням положень ч.3 ст.349 КПК України.

Враховуючи викладене, предметом перевірки в даному апеляційному провадженні буде питання дотримання судом першої інстанції вимог кримінального процесуального законодавства в частині вирішення долі речових доказів.

Відповідно до положень ст.370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.

Законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим Кодексом.

Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до статті 94 цього Кодексу.

Вмотивованим є рішення, в якому наведені належні і достатні мотиви та підстави його ухвалення.

Згідно з положеннями ст.374 КПК України, у резолютивній частині вироку серед іншого зазначаються рішення щодо речових доказів і документів та спеціальної конфіскації.

Вирішення питання щодо речових доказів та спеціальної конфіскації врегульоване положеннями ст.100 КПК України.

Відповідно до ч.9 ст.100 КПК України питання про спеціальну конфіскацію та долю речових доказів і документів, які були надані суду, вирішується судом під час ухвалення судового рішення, яким закінчується кримінальне провадження.

Відповідно до п.п.5-6 ч.9 ст.100 КПК України гроші, цінності та інше майно, що були предметом кримінального правопорушення або іншого суспільно небезпечного діяння, конфіскуються, крім тих, які повертаються власнику (законному володільцю), а якщо його не встановлено - переходять у власність держави в установленому Кабінетом Міністрів України порядку.

Гроші, цінності та інше майно, що одержані фізичною або юридичною особою внаслідок вчинення кримінального правопорушення та/або є доходами від нього, а також майно, в яке їх було повністю або частково перетворено, конфіскуються.

Зазначені норми не передбачають окремого кримінального процесуального заходу у виді конфіскації стосовно речових доказів, а встановлюють процесуальний порядок застосування в кримінальному провадженні заходу кримінально-правового характеру у виді спеціальної конфіскації, що визначений ст.ст.96-1, 96-2 КК України.

Таким чином, відповідно до змісту вказаних норм, у разі якщо гроші, цінності та інше майно, є предметом кримінального правопорушення законом (п.5 ч.9 ст.100 КПК України) передбачені наступні варіанти вирішення їх долі:

-спеціальна конфіскація;

-повернення власнику (законному володільцю);

-перехід у власність держави, у разі якщо власника не встановлено.

В той же час, щодо грошей, цінностей та іншого майна, що одержані фізичною особою одержані фізичною або юридичною особою внаслідок вчинення кримінального правопорушення та/або є доходами від нього, а також майно, в яке їх було повністю або частково перетворено - застосовується спеціальна конфіскація (п.6 ч.9 ст.100)

Відповідно до ч.1 ст.96-1 КК України спеціальна конфіскація полягає у примусовому безоплатному вилученні за рішенням суду у власність держави грошей, цінностей та іншого майна у випадках, визначених цим Кодексом.

Згідно п. 1 ч. 1 ст. 96-2 КК України спеціальна конфіскація застосовується у разі, якщо гроші, цінності та інше майно одержані внаслідок вчинення злочину та/або є доходами від такого майна; були предметом кримінального правопорушення, крім тих, що повертаються власнику (законному володільцю), а у разі, коли його не встановлено - переходить у власність держави.

При цьому частиною 6 ст.96-2 КК України визначено, що спеціальна конфіскація НЕ застосовується до грошей, цінностей та іншого майна, зазначених у цій статті, які згідно із законом підлягають поверненню власнику (законному володільцю) або призначені для відшкодування шкоди, завданої кримінальним правопорушенням.

Системно-структурний аналіз положень КК України свідчить про те, що за своєю правовою природою спеціальна конфіскація не є покаранням, а належить до інших заходів кримінально-правового характеру, які полягають у передбачених законом обмеженнях прав і свобод особи, що не мають карального навантаження, а спрямовані на забезпечення безпеки суспільства шляхом реалізації превентивної мети утримання винних від скоєння нових протиправних діянь та усунення умов, які сприяють їх вчиненню.

Судом першої інстанції встановлено та вбачається з матеріалів справи, що ОСОБА_9 06.03.2024 викрав у потерпілого ОСОБА_10 грошові кошти у сумі 6050 доларів США (згідно курсу НБУ станом на 06.03.2024 року становить 232 285,50 грн.), та 3000 гривень, якими розпорядився на власний розсуд. Зокрема частину із викрадених валютних цінностей, а саме 5000 доларів США (що згідно курсу НБУ станом на 07.03.2024 року становить 191 300 грн) продав громадянину ОСОБА_11 за 190 000 гривень.

Вказані обставини сторонами не заперечуються.

В ході досудового розслідування частину з грошових коштів, що були обвинуваченим перетворені з викрадених доларів США, а також майно, що було придбане після викрадення грошей, працівниками поліції було вилучено та визнано речовими доказами, стосовно яких застосовано заходи забезпечення кримінального провадження.

Так, постановами слідчого від 08 березня 2024 року та від 09 березня 2024 року визнано речовими доказами та передано до камери зберігання речових доказів ВП №2 ХРУП ГУНП в Херсонській області:

грошові купюри, номіналом п`ятсот (500) гривень у кількості 2-шт: ЕБ190614; АИ7173633; грошові купюри, номіналом тисяча (1000) гривень у кількості 18-шт: АТ9648584; ЕА7786556;ВТ5649485; АУ9148914; ГП6312568; БК0799201; ВС1581818; БР9607721; ГП1897754;АП0295787; БК8975808; АЕ2211599; БП6009272; БП7362194; АД5804311; БН8362474; БН0573825; ВС9379265; які упаковані до сейф-пакету №PSP1521617;

-грошові купюри, номіналом 200 (двісті) гривень у кількості 14 (чотирнадцять) штук, а саме серії: КЛ 5675183, СЛ 0960483, ХЕ 0152962, ТГ 3114389, ХД 5867336, УЕ 9883179, КД 4737204, ТЖ 7110245, ПЕ 7575047, ЦА 9694303, ЧБ 5972259, ПГ 8460757, ТЕ 1932475, КЙ 7142182 та грошові купюри, номіналом 500 (п`ятсот) гривень у кількості 2 (дві) штуки а саме серії: ВЕ 6765521, ГМ 9290064, які упаковані до сейф-пакету №WAR 1366305;

-грошові кошти номіналом 500 (п`ятсот) гривень у кількості 2 (дві) штуки, серійний номер ГМ 2782638, ГМ 2782637, грошові кошти номіналом 100 (сто) гривень, у кількості 2 (дві) купюри, серійний номер: АВ 4302178, YX 5268172, купюра номіналом 50 (п`ятдесят) гривень у кількості 1 (одна) штука, серійний номер АТ 2324884, купюри номіналом 200 (двісті) гривень у кількості 25 (двадцять п`ять) штук з серійними номерами: ВЗ 9523239, ДД 7561957, ГЕ 2838717, ВЛ 3074558, ДВ 0907171, АП 9255435, ЗГ 1789826, ВК 6972366, ЗБ 9394878, ВЗ 9849209, ДЕ 9876191, ЄГ 6221652, ГВ 2063065, ЕА 3333205, ДБ 4724098, ВД 65933901, ВЄ 3809237, ГЖ 7172802, ЗБ 2777302, ГЗ 9381299, ДА 8162641, ЗГ 2347536, ВХ 5135851, ДБ 5538824, ВЗ 2736272, які упаковані до сейф-пакету №PSP1069766;

-грошові купюри, номіналом 500 (п`ятсот) гривень у кількості 55 (п`ятдесят п`ять) штук, а саме серії: ГМ 1542748, ГМ 1542747, ГМ 1542749, ГМ 1542750, ГМ 1542690, ГМ 1542703, ГМ 1542745, ГМ 1542743, ГМ 1542691, ГМ 1542700, ГМ 1542699, ГМ 1542741, ГМ 1542742, ГМ 1542744, ГМ 1542587, ГМ 1542746, ГМ 1542740, ГМ 1542588, ГМ 1542590, ГМ 1542589, ГМ 1542680, ГМ 1542681, ГМ 5510739, ГМ 1542687, ГМ 5510740, ГМ 5510603, ГМ 5510605, ГМ 1542688, ГМ 2782652, ГМ 2782654, ГМ 1542686, ГМ 1542685, ГМ 1542682, ГМ 1542684, ГМ 1542683, ГМ 1542709, ГМ 1542708, ГМ 2782644, ГМ 2782645, ГМ 2782646, ГМ 2782647, ГМ 2782648, ГМ 1542689, ГМ 2782649, ГМ 2782650, ГМ 2782660, ГМ 2782653, ГМ 2782656, ГМ 5510684, ГМ 2782657, ГМ 2782658, ГМ 2782659, ГМ 2782661, ГМ 5510547, ГМ 5510685, які упаковані до сейф-пакету №PSP 1069763;

-грошові купюри, номіналом 100 (сто) доларів у кількості 5 (п`ять) штук, а саме серії: MI 03954970A, LG 26316484E, PE 21559350C, LF 23196993G, LJ 21439197B, які вилучено до сейф-пакету №PSP 1069762; грошові купюри, номіналом 500 (п`ятсот) гривень у кількості 52 (п`ятдесят дві) штуки, а саме серії: ГМ 2782554, ГМ 2782553, ГМ 2782740, ГМ 2782552, ГМ 2782717, ГМ 2782711, ГМ 1303311, ГМ 1303313, ГМ 1303314, ГМ 1303312, ГМ 2782713, ГМ 1303414, ГМ 2782719, ГМ 2782712, ГМ 1303416, ГМ 2782715, ГМ 2782714, ГМ 2782708, ГМ 2782718, ГМ 2782710, ГМ 2782741, ГМ 2782737, ГМ 2782738, ГМ 2782739, ГМ 1303452, ГМ 2782643, ГМ 1303450, ГМ 1303451, ГМ 1542620, ГМ 1542619, ГМ 1542621, ГМ 1542642, ГМ 2782560, ГМ 1303454, ГМ 27822561, ГМ 2782501, ГМ 2782555, ГМ 1542694, ГМ 1542603, ГМ 2782619, ГМ 2782651, ГМ 2782620, ГМ 0063365, ГМ 1303449, ГМ 1303413, ГМ 1303448, ГМ 2782642, ГМ 1542598, ГМ 1542599, ГМ 1542601, ГМ 1542604, ГМ 1542734, ГМ 2782641, які упаковані до сейф-пакету №PSP 1069761;

-грошові кошти номіналом 100 (сто) гривень у кількості 2 (дві) штуки з серійними номерами: АЄ 3045497, УШ 5295511; грошові кошти номіналом 500 (п`ятсот) гривень у кількості 2 (дві) штуки з серійним номером Ф38721343, ЛГ 7180262;

-грошові купюри номіналом 500 (п`ятсот) гривень у кількості 64 (шістдесят чотири) штуки з серійними номерами: ТЕ 0181498, АТ 3052182, АН 6680764, ЕИ 6323711, ГГ 2614262, АП 2990616, БП 8703194, ЗГ 8688078, ГЗ 3782112, ВЄ 1269480, ЕВ 8538417, ВЄ 7881672, ГД 0100472, ВЄ 1375409, ГД 9499207, ДЕ 2972435, ДБ 9249322, ВЕ 2483948, ЕА 2706186, ЕЗ 4310544, ЄЄ 4248703, ГИ 9567144, ЄГ 9584847, ГЖ 4020207, ЄЖ 1466310, ДД 3398868, ВЄ 2844823, ГД 7737110, ДБ 1760401, ВЕ 0608284, ЄА 5651601, ДВ 2536955, ДВ 2573193, ДА 2537716, ВП 0578318, ВИ 4791315, ВК 7566056, ВЄ 7996164, БР 7190866, БУ 1846925, ГГ 3360151, ЗГ 7544951, ДЕ 8981056, ВК 2852133, ЗВ 1822494, УЄ 8857876, СП 2625781, ТЖ 3064825, ЄБ 6801268, ЕЕ 9403001, ЕА 0289109, ЕЖ 7702551, БП 1519758, ЄЄ 4534141, ЄЄ 1486563, ГИ 6369666, ГА 4870490, УЗ 6478560, ЕЖ 4974705, УН 8040918, КЛ 7094791, ДЄ 1666510, ЕБ 4553044, ТИ 0632511, які упаковані до сейф-пакету №PSP 1069768

?упакування від сім-карти мобільного оператору Vodafone з номером мобільного телефону НОМЕР_1 , яке було вилучено до сейф-пакету №PSP1521516;

?коробка з під телефону марки Sigma OPtima, в якій знаходиться мобільний телефон марки Sigma червоного кольору, товарний чек з найменуванням товарів, а саме : телефон Sigma Optima червоний та стартовий пакет Vodafone, чек на загальну суму 1750 грн. Також в зазначеній коробці знаходиться зарядний пристрій type-c, марки Sigma, модель С500/01С, зазначені речі поміщено до сейф-пакету №WAR 1366279;

?картонна коробка з написом електроплита марки Hilton, модель HEC-201 в якій знаходиться електроплита на нижній частині якої наявна наліпка з написом Hilton, модель HEC-20, серійний номер 2 вилучена до сейф-пакету та скріплено пломбою NPU A668413;

?фен марки «First Australia» з двома накладками та індивідуальним пакуванням, а саме картонною коробкою. Коробка разом з вмістимим опечатана клейкою стрічкою «Національна поліція України опечатано», наділена контрольним талоном з підписами учасників ОМП та біркою №NPU01712100;

?картонну коробку, в якій знаходиться золотий ланцюжок з біркою «Ювелірні вироби Золото 585, арт ЦС0105, модель Камель, вага 1,92 г., вага до здачі 2,11 г., ціна роботи 1820 грн.», який поміщено до сейф-пакету PSP3185550;

?картонна коробка з-під планшету Galaxy Tab A8, в якій знаходиться планшет на задній панелі якого наявна наліпка з написом IMEI 353289/76/265/123/2 s/n R8YW30BMHSF та зарядний пристрій марки Samsung , модель EPTA50EWE, який в подальшому було вилучено до сейф-пакету №PSP3185549;

?коробка, в якій знаходиться годинник HIWatch 7, моделі Т500+ з ремінцем, які в подальшому було вилучено до сейф-пакету №WAR1366620;

?мобільний телефон з первинним упакуванням, телефон марки Realme C55 8/256 GB, також в коробці знаходиться напис з зазначенням IMEI 1: НОМЕР_2 , а також IMEI 2 : НОМЕР_3 та в зазначеній коробці наявний зарядний пристрій superwoc та кабель до нього type-c та чек на загальну суму 7199 грн., зазначений телефон з первинним упакуванням, зарядним пристроєм та чеком поміщено до сейф-пакету №WAR 1366244;

?зарядний пристрій CHARGER RP-U22 Remax з упакуванням, який поміщено до сейф-пакету №PSP1069773;

?мобільний телефон в чохлі червоного кольору, а саме телефон марки Росо, модель М5, так на задній панелі телефону наявна наліпка з зазначенням марки та моделі телефону, а також об`єм пам`яті 4/64 GB, який було вилучено до сейф-пакету № PSP1069769;

?упакування до флеш-накопичувача об`ємом 256 GB марки Kingston, SDCS 2/256 GB SP, поміщено до сейф-пакету №PSP 1069770;

?навушники марки Pro 18; s/n 4028555, які вилучено до сейф-пакету №PSP 1069771;

?кабель до зарядного пристрою марки hoco, x13 Easy Charging Cable, Type-c Cable 1 M, який вилучено до сейф-пакету №PSP 1069760;

?футляр червоного кольору з каблучкою з біркою "ювелірні вироби", розмір 17,5; вага 2,95, яку вилучено до сейф-пакету №PSP 1069772;

?упакування від сім-карти мобільного оператора Київстар у кількості 2 шт з номерами мобільного телефону НОМЕР_4 , НОМЕР_5 , які вилучено до сейф-пакету №PSP1069764;

?фіскальний чек на покупку правильної машини Smart, 7 kg, телевізору blaupunkt, opeu First на загальну суму 20152 грн, фіскальний чек №11 на покупку «котлети домашні спец.» на загальну суму 77,40 гривень, товарний чек про покупку товарів Samsung Astab, флеш-карти 256 Gb , плівка гідравлева на загальну суму 10400 гривень; товарний чек №59 від 07.03.2024 про покупку годинника Hiwatch7 T sport на загальну суму 350 гривень ; товарний чек №68 від 07.03.2024 про покупку телефону Росо m 5 , 4/64 Gb, Realme C 55 8/256 Gb, стартові пакети оператору я Київстар «love ua" у кількості 2 шт, захисне скло Росо м5 , чохол soft red , послуга наклейки плівки, зарядний пристрій Remax , кабелю hoco на загальну суму 10395 гривень; 2 копії чеку зазначені вище на загальну суму 20152 гривні, вилучені до сейф-пакету №PSP1069765.

Ухвалами слідчого судді Херсонського міського суду Херсонської області від 28 березня 2024 року (т.1 а.п.147), 12 березня 2024 року (т.1 а.п.180), 28 березня 2024 року (а.п.191) від 12 березня 2024 року (а.п.196) накладено арешт з метою збереження речових доказів.

Вилучене майно передано на зберігання до ВП №2 Херсонського РУП ГУНП в Херсонській області (т.1 а.п.142), а грошові кошти передано на зберігання до АБ «УКРГАЗБАНК» (т.1 а.п.149).

Як вбачається зі змісту вироку, судом першої інстанції вирішено питання щодо арешту вказаного майна та подальшої долі речових доказів. Зокрема суд ухвалив грошові кошти повернути потерпілому ОСОБА_10 , а інше майно - ОСОБА_9 .

Вбачається, що вирішуючи питання щодо подальшої долі речових доказів, суд першої інстанції фактично керувався положеннями п.5 ч.9 ст.100 КПК України, ухваливши рішення щодо їх повернення власнику.

Аналізуючи доводи апеляційної скарги з приводу того, що вказані речові докази не є безпосереднім предметом кримінального правопорушення, і не належать потерпілому чи обвинуваченому, оскільки були перетворені обвинуваченим шляхом обміну валютних цінностей та подальшого відчуження майна, апеляційний суд виходить із наступного.

Предметом кримінального правопорушення, передбаченого ст. 185 КК України є майно, яке має певну вартість і є чужим для винної особи. Таким майном можуть бути речі, гроші, в тому числі валютні цінності, цінні папери, тощо.

Відповідно ст.192 Цивільного кодексу України законним платіжним засобом, обов`язковим до приймання за номінальною вартістю на всій території України, є грошова одиниця України - гривня.

Відповідно до ст.1 ЗУ «Про валюти і валютні цінності» валютні цінності - національна валюта (гривня), іноземна валюта та банківські метали.

Вказаним законом до іноземної валюти віднесено:

а) грошові знаки грошових одиниць іноземних держав у вигляді банкнот, казначейських білетів, монет, що перебувають в обігу та є законним платіжним засобом на території відповідної іноземної держави або групи іноземних держав, а також вилучені або такі, що вилучаються з обігу, але підлягають обміну на грошові знаки, що перебувають в обігу;

б) кошти на рахунках у банках та інших фінансових установах, виражені у грошових одиницях іноземних держав і міжнародних розрахункових (клірингових) одиницях (зокрема у спеціальних правах запозичення), що належать до виплати в іноземній валюті.

в) електронні гроші, номіновані у грошових одиницях іноземних держав та (або) банківських металах.

Як встановлено судом та вбачається з матеріалів справи предметом кримінального правопорушення, передбаченого ч.4 ст.185 КК України у даному кримінальному провадженні є валютні цінності, а саме 6050 доларів США та 3000 гривень, що були викрадені обвинуваченим у потерпілого. Частину іноземної валюти, а саме 5000 доларів США обвинуваченим було конвертовано в гривні.

Зі змісту встановлених судом першої інстанції обставин вбачається, що дійсно предметом кримінального правопорушення, передбаченого ч.4 ст.185 КК України у даній справі є валютні цінності, зокрема 6050 доларів США та 3000 гривень.

В той же час, суд апеляційної інстанції враховує, що при продажі обвинуваченим частини викрадених доларів США відбулася їх конвертація в національну грошову одиницю, що не заперечується сторонами. При цьому, відповідно до матеріалів справи працівниками поліції було вилучено залишок коштів, що отримано обвинуваченим внаслідок викрадення майна потерпілого, а також майно придбане ним після вчинення кримінального правопорушення.

Дійсно, положеннями п.6 ч.9 ст.100 КПК України визначено, що гроші, цінності та інше майно, що одержані фізичною або юридичною особою внаслідок вчинення кримінального правопорушення та/або є доходами від нього, а також майно, в яке їх було повністю або частково перетворено, конфіскуються.

Поруч із цим, на думку суду апеляційної інстанції, застосування вказаної норми можливе лише у взаємозв`язку із положеннями щодо застосування спеціальної конфіскації, а саме ст.96-1, 96-2 КК України.

Частиною 6 ст.96-2 КК України визначено, що спеціальна конфіскація не застосовується до грошей, цінностей та іншого майна, зазначених у цій статті, які згідно із законом підлягають поверненню власнику (законному володільцю) або призначені для відшкодування шкоди, завданої кримінальним правопорушенням.

В даному кримінальному провадженні суд першої інстанції не встановив правових підстав для застосування спеціальної конфіскації.

В апеляційній скарзі прокурором не наведеного жодного заперечення із вказаного приводу. Прокурор лише вказує на недотримання судом першої інстанції положень п.6 ч.9 ст.100 КПК України.

Апеляційний суд звертає увагу, що вказаною нормою кримінального процесуального закону регулюються питання щодо процесуального порядку застосування спеціальної конфіскації, тоді як матеріально-правові підстави її застосування визначені законом України про кримінальну відповідальність, а саме ст.96-1 та ст.96-2 КК України.

Однак, прокурор в апеляційній скарзі не наводить жодного обґрунтування щодо незастосування судом першої інстанції положень ст.96-1 та ст.96-2 КК України та необхідності застосування вказаних норм.

З огляду на те, що прокурор в апеляційній скарзі не вказує на неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, а саме ст.96-1 та ст.96-2 КК України, та не порушує питання щодо необхідність застосування зазначених положень закону про кримінальну відповідальність, апеляційний суд позбавлений можливості самостійно вийти за межі апеляційної скарги та вирішувати питання існування у даному випадку передбачених ст.96-1 та ст.96-2 КК України підстав для застосування спеціальної конфіскації.

Наведений висновок відповідає правовими позиціями Верховного Суду, що викладені в постанові від 02 вересня 2020 року у справі №761/48436/18 та постанові від 27 вересня 2021 року у справі №466/5842/20 та узгоджується із висновком Об`єднаної палати Касаційного кримінального суду Верховного Суду викладеним в постанові від 16 вересня 2024 року у справі №183/4229/23, де Об`єднана палата ККС ВС вказала на доцільність застосування положень ст.96-1, 96-2 КК України у таких випадках.

З огляду на наведене, враховуючи положення ч. 1 ст. 404 КПК України, оскільки апеляційна скарга не містить належних доводів щодо доцільності застосування спеціальної конфіскації, апеляційний суд не вбачає підстав для її задоволення та зміни вироку.

Керуючись ст. ст. 376, 404, 405, 407, 419 КПК України, колегія суддів, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу прокурора залишити без задоволення, а вирок Херсонського міського суду Херсонської області від 18 грудня 2024 року стосовно ОСОБА_9 за ч.4 ст.185, ч.3 ст.357 КК України - без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення і може бути оскаржена шляхом подачі касаційної скарги до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня проголошення судового рішення судом апеляційної інстанції.

Судді

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4