ДНІПРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 11-кп/803/3481/24 Справа № 192/2939/24 Суддя у 1-й інстанції - ОСОБА_1 Суддя у 2-й інстанції - ОСОБА_2
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

09 грудня 2024 року м. Дніпро

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Дніпровського апеляційного суду у складі:

головуючого судді ОСОБА_2

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4

розглянув у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу прокурора Правобережної окружної прокуратури м. Дніпра ОСОБА_5 на ухвалу Солонянського районного суду Дніпропетровської області від 22 жовтня 2024 року про відмову в задоволенні подання ДУ Солонянська ВК № 21 та звільнення на підставі ч. 2 ст. 74 КК України від покарання, призначеного вироком Оріхівського районного суду Запорізької області від 21 грудня 2021 року засудженого:

ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Оріхів Запорізької області, громадянина України, не одруженого, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , фактично проживав по АДРЕСА_2 , раніше судимого:

- 27.11.2020 року Оріхівським районним судом за ч. 1 ст. 185 КК України до 2 років обмеження волі із іспитовим строком 1 рік;

- 22.06.2021 року Оріхівським районним судом за ч. 3 ст. 185 КК України до 3 років позбавлення волі. Згідно ч. 4 ст. 70 КК України частково приєднано покарання за вироком Оріхівського районного суду від 27.11.2020 року та призначено остаточне покарання 3 роки 3 місяці позбавлення волі.

за участю

секретаря судового засідання ОСОБА_7

прокурора ОСОБА_8

в режимі відеоконференції

засудженого ОСОБА_6

В С Т А Н О В И Л А :

За ухвалою Солонянського районного суду Дніпропетровської області від 22 жовтня 2024 року відмовлено в задоволенні подання ДУ «Солонянська виправна колонія (№ 21)» та звільненні на підставі ч. 2 ст. 74 КК України ОСОБА_6 від покарання призначеного вироком Оріхівського районного суду Запорізької області від 21 грудня 2021 року.

Суд першої інстанції мотивував своє рішення тим, що вироком Оріхівського районного суду Запорізької області від 21 грудня 2021 року ОСОБА_6 засуджений до 2 років позбавлення волі за вчинення 14 жовтня 2020 року крадіжки на суму 3148 гривень, сума викраденого становить більше двох неоподатковуваних мінімумів доходів громадян - 2102 гривень, що є кримінальним правопорушенням злочином, кримінальна караність якого не усунена, підстави для його звільнення від призначеного за ч. 2 ст. 185 КК України покарання на підставі ч. 2 ст. 74 КК України відсутні.

Крім того, суд також зазначив, що вирок Оріхівського районного суду Запорізької області від 22 червня 2021 року не є вироком який виконується ДУ «Солонянська виправна колонія (№ 21)».

В апеляції:

- прокурор просить скасувати ухвалу суду та постановити нову, якою задовольнити подання ДУ Солонянська виправна колонія № 21 та негайно звільнити засудженого ОСОБА_6 від покарання, призначеного вироком Оріхівського районного суду Запорізької області від 22 червня 2021 року, а також від покарання, призначеного вироком Оріхівського районного суду від 27 листопада 2020 року, у зв`язку з усуненням карності діяння та вважати ОСОБА_6 засудженим за вироком Оріхівського районного суду Запорізької області від 21 грудня 2021 року за ч. 2 ст. 185 КК України до покарання у виді 2 років позбавлення волі, без застосування положень ч. 4 ст. 70 КК України.

Заслухавши суддю-доповідача, думку прокурора, який просив задовольнити апеляційну скаргу, засудженого ОСОБА_6 , який не заперечував проти апеляційної скарги прокурора, обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів дійшла до наступних висновків.

Згідно ст. 370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і мотивованим. Законним є рішення, постановлене компетентним судом згідно норм матеріального права із дотриманням вимог кримінального провадження, передбаченого цим Кодексом.

Відповідно до вимог ст. 404 КПК України вирок суду першої інстанції перевіряється апеляційним судом в межах апеляційної скарги.

Так, 09 серпня 2024 року набув чинності Закон України від 18 липня 2024 року № 3886-IX «Про внесення змін до Кодексу України про адміністративні правопорушення та деяких інших законів України щодо посилення відповідальності за дрібне викрадення чужого майна та врегулювання деяких інших питань діяльності правоохоронних органів», відповідно до якого, кримінальна відповідальність за статтею 185 може настати, лише якщо розмір викраденого перевищує 2 НМ.

А тому, для діянь, які на час їх вчинення становили кримінальне правопорушення за статтею 185 КК України, але в яких вартість предмета кримінального правопорушення не перевищувала 2 НМ, обговорювана зміна «скасовує кримінальну протиправність діяння» у значенні ст. 5 КК України.

Зазначене узгоджується з правовою позицією викладеною у постанові Об`єднаної палати Касаційного кримінального суду у справі №278/1566/21 від 07 жовтня 2024 року.

Відповідно до ч. 2 ст. 74 КК України, особа, засуджена за діяння, караність якого законом усунена, підлягає негайному звільненню від призначеного судом покарання.

Частиною 1 цієї статті визначено, що звільнення засудженого від покарання або подальшого його відбування, заміна більш м`яким, а також пом`якшення призначеного покарання, крім звільнення від покарання або пом`якшення покарання на підставі закону України про амністію чи акта про помилування, може застосовуватися тільки судом у випадках, передбачених цим Кодексом.

Як слідує з матеріалів справи, ОСОБА_6 засуджений за вироком Оріхівського районного суду Запорізької області від 27 листопада 2020 року за вчинення в жовтні 2020 року кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 185, ст.ст. 75, 76 КК України до 2 років обмеження волі з іспитовим строком 1 рік.

При цьому розмір завданої шкоди за наведеним вироком складає 733,33 гривні.

Крім того, 22 червня 2021 року, ОСОБА_6 засуджений за вироком Оріхівського районного суду Запорізької області за ч.ч. 2, 3 ст. 185, ч. 1 ст. 72, ч. 4 ст. 70, 71 КК України до покарання у виді 3 років 3 місяців позбавлення волі, за кримінальні правопорушення, вчинені в 2020 році.

Розмір завданої шкоди за наведеним вироком за ч. 2 ст. 185 КК України складає 2046,80 гривень, а за ч. 3 ст. 185 КК України складає 1084 гривень.

Також, ОСОБА_6 засуджений за вироком Оріхівського районного суду Запорізької області від 21 грудня 2021 року за вчинення в жовтні 2020 року кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 185, ч. 4 ст. 70 КК України до 3 років 6 місяців позбавлення волі.

При цьому розмір завданої шкоди за наведеним вироком складає 3148 гривень.

Враховуючи наведені вище вимоги Закону України № 3886-IX, а також вимоги ст.ст. 5, 74 КК України, суд першої інстанції дійшов обґрунтованого висновку про відсутність законних відстав для звільнення засудженого ОСОБА_6 від покарання на підставі ч. 2 ст. 74 КК України за вироком Оріхівського районного суду Запорізької області від 21 грудня 2021 року, оскільки сума викраденого становить більше двох неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що є злочином, кримінальна караність якого не усунена.

Хоча і цій частині суд першої інстанції і дійшов правильного висновку, однак в іншій частині свого рішення, зокрема, щодо неможливості вирішення питання звільнення від покарання призначеного вироком Оріхівського районного суду Запорізької області від 22 червня 2021 року на підставі ч. 2 ст. 74 КК України, висновки суду є помилковими.

Так, за приписами п. 13 ч. 1 ст. 537 КПК України, під час виконання вироків суд, визначений частиною другою статті 539 цього Кодексу, має право вирішувати питання про звільнення від покарання і пом`якшення покарання у випадках, передбачених частинами 2 і 3 статті 74 Кримінального кодексу України.

Відповідно до п. 2 ч. 2 ст. 539 КПК України, клопотання (подання) про вирішення питання, пов`язаного із виконанням вироку, подається до місцевого суду, в межах територіальної юрисдикції якого виконується вирок, в тому числі у разі необхідності вирішення питань, передбачених пунктом 13 частини першої статті 537 цього Кодексу.

Як встановлено, вирок Оріхівського районного суду Запорізької області від 27 листопада 2020 року виконується вироком Оріхівського районного суду Запорізької області від 22 червня 2021 року на підставі ч. 4 ст. 70, ст. 71 КК України, який в свою чергу виконується вироком Оріхівського районного суду Запорізької області від 21 грудня 2021 року на підставі ч. 4 ст. 70 КК України, в ДУ Солонянська виправна колонія № 21, а тому, вирішення питання в порядку ч. 2 ст. 74 КК України, враховуючи наведені вище вимоги закону, мають вирішуватися судом, в межах територіальної юрисдикції якого виконується вирок, яким в даному випадку, є Солонянський районний суд Дніпропетровської області.

Отже, суд першої інстанції дійшов помилкового висновку, що оскільки вирок Оріхівського районного суду Запорізької області від 22 червня 2021 року не є вироком який виконується ДУ «Солонянська виправна колонія (№ 21)», а тому Солонянський районний суд Дніпропетровської області позбавлений можливості вирішувати питання звільнення від покарання призначеного за цим вироком, що у відповідності до п. 4 ч. 1 ст. 409 КПК України, є неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність та підставою для скасування судового рішення та прийняття судом апеляційної інстанції свого рішення на підставі п. 4 ч. 1 ст. 407 КПК України.

З урахуванням наведеного вище, а також вимог Закону України № 3886-IX та положень ст.ст. 5, 74 КК України, необхідно негайно звільнити засудженого ОСОБА_6 від покарання, призначеного вироком Оріхівського районного суду Запорізької області від 22 червня 2021 року, а також від покарання, призначеного вироком Оріхівського районного суду від 27 листопада 2020 року, у зв`язку з усуненням карності діяння та вважати ОСОБА_6 засудженим за вироком Оріхівського районного суду Запорізької області від 21 грудня 2021 року за ч. 2 ст. 185 КК України до покарання у виді 2 років позбавлення волі, без застосування положень ч. 4 ст. 70 КК України.

З огляду на вищенаведене, апеляційна скарга прокурора підлягає задоволенню.

Керуючись ст. ст. 404, 405, 407, 419 КПК України, колегія суддів,-

П О С Т А Н О В И Л А:

Апеляційну скаргу прокурора Правобережної окружної прокуратури м. Дніпра ОСОБА_5 , - задовольнити.

Ухвалу Солонянського районного суду Дніпропетровської області від 22 жовтня 2024 року про відмову в задоволенні подання ДУ Солонянська ВК № 21 та звільнення на підставі ч. 2 ст. 74 КК України від покарання, призначеного вироком Оріхівського районного суду Запорізької області від 21 грудня 2021 року засудженого ОСОБА_6 , - скасувати.

Постановити нову ухвалу, якою подання ДУ Солонянська ВК № 21 про звільнення від покарання і пом`якшення покарання у випадках, передбачених частинами 2 і 3 статті 74 КК України відносно засудженого ОСОБА_6 , - задовольнити.

Негайно звільнити засудженого ОСОБА_6 від покарання, призначеного вироком Оріхівського районного суду Запорізької області від 22 червня 2021 року, а також від покарання, призначеного вироком Оріхівського районного суду від 27 листопада 2020 року, у зв`язку з усуненням карності діяння.

Вважати ОСОБА_6 засудженим за вироком Оріхівського районного суду Запорізької області від 21 грудня 2021 року за ч. 2 ст. 185 КК України до покарання у виді 2 років позбавлення волі, без застосування положень ч. 4 ст. 70 КК України.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та касаційному оскарженню не підлягає.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4