ХМЕЛЬНИЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

18 листопада 2024 року

м. Хмельницький

Справа № 686/7782/24

Провадження № 11-кп/4820/564/24

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Хмельницького апеляційного суду у складі:

судді - доповідача ОСОБА_1 ,

суддів: ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,

за участю секретарів ОСОБА_4 , ОСОБА_5 ,

прокурора ОСОБА_6 ,

захисника ОСОБА_7 ,

обвинуваченої ОСОБА_8 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Хмельницькому, в режимі відеоконференції, кримінальне провадження, внесене до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №0000593 від 16.02.2024 за апеляційними скаргами обвинуваченої ОСОБА_8 та її захисника - адвоката ОСОБА_7 на вирок Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 22 липня 2024 року, -

в с т а н о в и л а :

Вироком Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 22 липня 2024 року

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженку м. Кропивницький, українку, громадянку України, з середньою спеціальною освітою, не працюючу, незаміжню, зареєстровану та проживаючу АДРЕСА_1 , раніше судиму:

-06.06.2023 Оболонським районним судом м. Києва за ч. 1 ст. 309 КК України до покарання у виді штрафу в розмірі 17 000 гривень,

визнано винуватою у вчинені кримінальних правопорушень, передбачених ч. 4 ст. 185 КК України та призначено покарання у виді 5 років позбавлення волі.

На підставі ч. 1 ст. 71 КК України, за сукупністю вироків, до призначеного покарання за цим вироком, повністю приєднано невідбуте покарання за вироком Оболонського районного суду м. Києва від 06 червня 2023 року та визначити ОСОБА_8 остаточне покарання у виді 5 (п`яти) років позбавлення волі та штрафу у розмірі 1000 (однієї тисячі) неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить 17 000 гривень.

Відповідно до ч. 3 ст. 72 КК України покарання у виді штрафу у розмірі 1000 (однієї тисячі) неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить 17 000 гривень, ухвалено виконувати самостійно.

Запобіжний захід до набрання вироком законної сили ОСОБА_8 залишено попередній у виді тримання під вартою.

Строк відбування покарання ухвалено рахувати з дня набрання вироком законної сили, зараховано в строк відбування покарання строк перебування під вартою з 18.02.2024 по день набрання вироком законної сили.

Судові витрати за проведення експертизи № СЕ-19/123-24/2677-ТВ від 28.02.2024, № СЕ-19/123-24/2680-ТВ від 29.02.2024, № СЕ-19/123-24/2674-ТВ від 28.02.2024, № СЕ-19/123-24/2678-ТВ від 28.02.2024, № СЕ-19/123-24/2679-ТВ від 28.02.2024, № СЕ-19/123-24/2676-ТВ від 29.02.2024, № СЕ-19/123-24/2681-ТВ від 29.02.2024 в сумі 3029 грн. 12 коп., 3029 грн. 12 коп., 1514 грн., 56 коп., 757 грн. 28 коп., 757 грн., 28 коп., 1514 грн. 56 коп., 1514 грн. 56 коп., а всього 10601 грн. 92 коп. стягнуто з ОСОБА_8 на користь держави.

Арешт накладений ухвалою Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 20.02.2024 на три книги, з назвами: «Бійцівський клуб» автор ОСОБА_18, «GravityFalls», «Загублені легенди» автор ОСОБА_9 , « Дев`ятий дім » автор ОСОБА_10 , три книги з назвами: дві книги «HappyLand» автор ОСОБА_19, та «Нестримані ми, як люди захопили світ» ТОМ 1, автор ОСОБА_20, дві пари безпровідних навушників, запакованих у заводські коробки, марки «Wireless» TWS5, білого кольору, з юсб-кабелями чорного кольору - скасовано.

Доля речових доказів вирішена у відповідності до вимог ст..100 КПК України.

За вироком суду, 15.02.2024, близько 13 год. 35 хв., ОСОБА_8 , перебуваючи в приміщенні магазину « Аврора », що знаходиться по вул. Камянецька, 47 м. Хмельницький, де здійснює свою підприємницьку діяльність ТОВ «Вигідна покупка», реалізовуючи свій злочинний умисел, спрямований на таємне викрадення чужого майна, усвідомлюючи протиправний характер своїх дій, передбачаючи та бажаючи настання суспільно небезпечних наслідків, пересвідчившись, що за її протиправними діями ніхто із сторонніх осіб не спостерігає, переслідуючи корисливий мотив, з метою особистого незаконного збагачення, розуміючи та усвідомлюючи, що в державі діє воєнний стан, який введений на території України згідно Указу Президента України № 64/2022 від 24.02.2022, затвердженого Законом України від 24.02.2022 № 2102-ІХ та продовжений Указами Президента України, востаннє Указом Президента України № 49/2024 від 05.02.2024, затвердженим Законом України від 06.02.2024 № 3564-IX, умисно, таємно шляхом вільного доступу, перебуваючи в приміщенні вище вказаного магазину, із полиць з продажу товарів здійснила крадіжку зарядного пристрою марки «KLGO KP-56» літій полімерний 10000 мА вартістю 477,33 грн., та двох пар навушників вакуумних марки «Bluetooth Grand - XGB-99 B» чорного кольору, вартістю 482,33 грн. кожен, загальною вартістю 964,66 грн., які належать ТОВ «Вигідна покупка», які ОСОБА_8 помістила під власну куртку, в яку була одягнена та утримуючи при собі викрадене, не розрахувавшись за товари 15.02.2024, близько 13 год. 37 хв., пройшла повз розрахункові каси та залишила місце вчинення кримінального правопорушення, розпорядившись викраденим в подальшому на власний розсуд.

Вказаними умисними протиправними діями ОСОБА_8 заподіяла ТОВ «Вигідна покупка» майнову шкоду на загальну суму 1441,99 грн.

Окрім цього, 15.02.2024, близько 19 год. 19 хв., ОСОБА_8 , перебуваючи в приміщенні магазину «Аврора», що знаходиться по вул. Кам`янецька, 47 м. Хмельницький, де здійснює свою підприємницьку діяльність ТОВ «Вигідна покупка», реалізовуючи свій злочинний умисел, спрямований на таємне викрадення чужого майна, усвідомлюючи протиправний характер своїх дій, передбачаючи та бажаючи настання суспільно небезпечних наслідків, пересвідчившись, що за її протиправними діями ніхто із сторонніх осіб не спостерігає, переслідуючи корисливий мотив, з метою особистого незаконного збагачення, розуміючи та усвідомлюючи, що в державі діє воєнний стан, який введений на території України згідно Указу Президента України № 64/2022 від 24.02.2022, затвердженого Законом України від 24.02.2022 № 2102-ІХ та продовжений Указами Президента України, востаннє Указом Президента України № 49/2024 від 05.02.2024, затвердженим Законом України від 06.02.2024 № 3564-IX, умисно, таємно, повторно шляхом вільного доступу, перебуваючи в приміщенні вище вказаного магазину, із полиць з продажу товарів викрала два пари зарядних пристроїв марки «KLGO KP-56» літій полімерний 10000 мА вартістю 477,33 грн. кожний, загальною вартістю 954,66 грн. та навушники бездротові марки «HAVIT TW 976» чорного кольору, вартістю 482,33 грн., які належать ТОВ «Вигідна покупка», після чого, заховавши викрадене під куртку чорного кольору, в яку була одягнена, не розрахувавшись за товари 15.02.2024 близько 19 год. 20 хв., пройшла повз розрахункові каси та залишила приміщення вказаного магазину, розпорядившись викраденим на власний розсуд.

Вказаними умисними протиправними діями ОСОБА_8 заподіяла ТОВ «Вигідна покупка» майнову шкоду на загальну суму 1436,99 грн.

Також, 16.02.2024, близько 13 год. 20 хв., ОСОБА_8 , перебуваючи в приміщенні магазину «Аврора», що знаходиться по вул. Проскурівська, 60/1, у м. Хмельницький, де здійснює свою підприємницьку діяльність ТОВ «Вигідна покупка», розуміючи та усвідомлюючи, що в державі діє воєнний стан, який введений на території України згідно Указу Президента України № 64/2022 від 24.02.2022, затвердженого Законом України від 24.02.2022 № 2102-ІХ та продовжений Указами Президента України, востаннє Указом Президента України № 49/2024 від 05.02.2024, затвердженим Законом України від 06.02.2024 № 3564-IX, із полиць з продажу товарів 16.02.2024, близько 13 год. 22 хв. здійснила крадіжку двох пар бездротових навушників марки «WIRELESS TWS-5», вартістю 446,96 грн., кожен, загальною вартістю 893,92 грн., та двох пар бездротових навушників марки «HAVIT TW 976», вартістю 482,33 грн. кожен, загальною вартістю 964,66 грн., які належать ТОВ «Вигідна покупка», які ОСОБА_8 помістила під власну куртку, в яку була одягнена та утримуючи при собі викрадене, не розрахувавшись за товари, пройшла повз розрахункові каси та залишила місце вчинення кримінального правопорушення, розпорядившись викраденим в подальшому на власний розсуд.

Вказаними умисними протиправними діями ОСОБА_8 заподіяла ТОВ «Вигідна покупка» майнову шкоду на загальну суму 1858,58 грн.

Крім того, 16.02.2024, близько 13 год. 44 хв., ОСОБА_8 , перебуваючи в приміщенні магазину «Аврора» ТОВ «Вигідна покупка», який розташований по вул. Шевченка, 55, у місті Хмельницький, таємно, повторно, шляхом вільного доступу, розуміючи та усвідомлюючи, що в державі діє воєнний стан, який введений на території України згідно Указу Президента України № 64/2022 від 24.02.2022, затвердженого Законом України від 24.02.2022 № 2102-ІХ та продовжений Указами Президента України, востаннє Указом Президента України № 49/2024 від 05.02.2024, затвердженим Законом України від 06.02.2024 № 3564-IX, із полиць з продажу товарів викрала дві пари навушників бездротових марки «HAVIT TW 976» чорного кольору у кількості 2 штуки, вартістю 482,33 грн. кожен, загальною вартістю 964,66 грн., які належать ТОВ «Вигідна покупка», після чого, заховавши викрадене під куртку чорного кольору, в яку була одягнена, не розрахувавшись за товари 16.02.2024 близько 13 год. 45 хв., пройшла повз розрахункові каси та залишила приміщення вказаного магазину, розпорядившись викраденим на власний розсуд.

Вказаними умисними протиправними діями ОСОБА_8 заподіяла ТОВ «Вигідна покупка» майнову шкоду на загальну суму 964 гривні 66 копійок.

Окрім цього, 16.02.2024, близько 16 год. 00 хв., ОСОБА_8 , перебуваючи в приміщенні магазину « ІНФОРМАЦІЯ_7 » де здійснює свою підприємницьку діяльність ФОП « ОСОБА_11 », який розташований по АДРЕСА_2 , таємно, повторно шляхом вільного доступу, перебуваючи в приміщенні вище вказаного магазину, розуміючи та усвідомлюючи, що в державі діє воєнний стан, який введений на території України згідно Указу Президента України № 64/2022 від 24.02.2022, затвердженого Законом України від 24.02.2022 № 2102-ІХ та продовжений Указами Президента України, востаннє Указом Президента України № 49/2024 від 05.02.2024, затвердженим Законом України від 06.02.2024 № 3564-IX, із полиць з продажу товарів викрала книжки, а саме книгу Дісней «Гравіті Фолз. Комікси. Загублені легенди» видавництво «Ранок» - автора ОСОБА_12 , вартістю 420 грн., книгу « Девятий дім » видавництва «Vivat» автора ОСОБА_13 , вартістю 420 грн. та книгу «Бійцівський клуб» видавництва «Клуб сімейного дозвілля» автора ОСОБА_14 , вартістю 250 грн., після чого, утримуючи присобі не розрахувавшись за товари, пройшла повз розрахункові каси та залишила приміщення вказаного магазину, розпорядившись викраденим на власний розсуд.

Вказаними умисними протиправними діями ОСОБА_8 заподіяла ФОП « ОСОБА_11 » майнову шкоду на загальну суму 1090 грн.

В подальшому, 16.02.2024, в період часу з 09 год. 00 хв. по 18 год. 00 хв., точного часу досудовим розслідуванням не встановлено, ОСОБА_8 , перебуваючи в приміщенні магазину « ІНФОРМАЦІЯ_8 », що знаходиться по АДРЕСА_3, де здійснює свою підприємницьку діяльність ФОП « ОСОБА_15 », таємно, повторно шляхом вільного доступу, розуміючи та усвідомлюючи, що в державі діє воєнний стан, який введений на території України згідно Указу Президента України № 64/2022 від 24.02.2022, затвердженого Законом України від 24.02.2022 № 2102-ІХ та продовжений Указами Президента України, востаннє Указом Президента України № 49/2024 від 05.02.2024, затвердженим Законом України від 06.02.2024 № 3564-IX, із полиць з продажу товарів викрала книжки, а саме книгу «Нестримні ми. Том 1: Як люди захопили світ» автора ОСОБА_16 , видавництва «Букшеф» вартістю 350 грн., книгу «Happy Land Том 1» автора Шінго Хонда, видавництва «Наша ідея» вартістю 200 грн. та книгу «Happy Land Том 2» автора Шінго Хонда, видавництва «Наша ідея» вартістю 200 грн., після чого, утримуючи при собі не розрахувавшись за товари, пройшла повз розрахункові каси та залишила приміщення вказаного магазину, розпорядившись викраденим на власний розсуд.

Вказаними умисними протиправними діями ОСОБА_8 заподіяла ФОП « ОСОБА_15 » майнову шкоду на загальну суму 750 грн.

В поданій апеляційній скарзі обвинувачена ОСОБА_8 просить вирок змінити, на підставі ст..75 КК України звільнити від відбування покарання з випробуванням із встановленням іспитового строку.

Вказує, що під час досудового розслідування та судового розгляду кримінального провадження вину визнала, щиро розкаялася, активно сприяла встановленню фактів і обставин провадження, що свідчить , що вона стала на шлях виправлення та не має на меті продовжувати злочинну діяльність.

Зазначає, що судом не враховано позицію потерпілих, які не наполягали на призначенні їй суворого покарання.

Посилається на те, що є особою молодого віку, має постійне місце проживання, відсутні обставини, що обтяжують покарання, дії не призвели до тяжких наслідків.

Захисник ОСОБА_7 просить вирок відносно ОСОБА_8 скасувати, а кримінальне провадження закрити.

Вказує, що жодне з інкримінованих ОСОБА_8 правопорушень на даний час, з врахуванням декриміналізацію крадіжок на суму меншу за 3028 грн., не є кримінальним правопорушенням, а є дрібним викраденням чужого майна, відповідальність за яке передбачена ст.51 КУпАП.

Заслухавши суддю - доповідача, пояснення обвинуваченої ОСОБА_8 та її захисника ОСОБА_17 , які просили вирок скасувати та закрити кримінальне провадження на підставі п.4-1 ч.1 ст.284 КПК України, прокурора, який не заперечив проти скасування вироку та закриття кримінального провадження, дослідивши матеріали кримінального провадження та перевіривши доводи апеляційних скарг, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга адвоката підлягає задоволенню, а обвинуваченої - частковому задоволенню за таких підстав.

09 серпня 2024 року набув чинності Закон України 18 липня 2024 року № 3886-IX «Про внесення змін до Кодексу України про адміністративні правопорушення та деяких інших законів України щодо посилення відповідальності за дрібне викрадення чужого майна та врегулювання деяких інших питань діяльності правоохоронних органів» від (далі - Закон № 3886-IX), яким було внесено зміни до статті 51 КУпАП (Дрібне викрадення чужого майна).

Положеннями частини 1 статті 51 КУпАП (у редакції Закону № 3886-IX) передбачено відповідальність за дрібне викрадення чужого майна шляхом крадіжки, шахрайства, привласнення чи розтрати, якщо вартість такого майна на момент вчинення правопорушення не перевищує 0,5 неоподатковуваного мінімуму доходів громадян.

Частиною 2 статті 51 КУпАП (у редакції Закону № 3886-IX) установлено, що відповідальність за вчинення дій, передбачених частиною 1 статті 51 КУпАП настає, якщо вартість такого майна на момент вчинення правопорушення становить від 0,5 до 2 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян.

З огляду на зазначене аналіз указаних норм закону свідчить про те, що кримінальна відповідальність настає у випадку, якщо розмір такого майна перевищує розмір, установлений статті 51 КУпАП, а саме 2 неоподатковуваних мінімуми доходів громадян.

Згідно з частиною 5 Підрозділу 1 Розділу ХХ Податкового кодексу України, якщо норми інших законів містять посилання на неоподатковуваний мінімум доходів громадян, то для цілей їх застосування використовується сума в розмірі 17 грн, крім норм адміністративного та кримінального законодавства в частині кваліфікації адміністративних або кримінальних правопорушень, для яких сума неоподатковуваного мінімуму встановлюється на рівні податкової соціальної пільги, визначеної підпунктом 169.1.1 пунктом 169.1 статті 169 розділу IV цього Кодексу для відповідного року, яка дорівнює 50 відсоткам розміру прожиткового мінімуму для працездатної особи (у розрахунку на місяць), установленого законом станом на 01 січня звітного податкового року.

Відповідно до ст.7 Закону України «Про Державний бюджет України на 2024 рік» прожитковий мінімум для працездатної особи на 1 січня 2024 року становить 3028 грн., тобто неоподаткований мінімум доходів громадян становить 1514 грн. на 2024 рік, а 2 неоподаткованих мінімумів (ст. 51 ч.2 КУпАП) - 3028 грн.

Обвинуваченій ОСОБА_8 у даному кримінальному провадженні інкримінується вчинення крадіжок по кожному епізоду окремо на суму, що є нижчою від суми, з якої настає кримінальна відповідальність.

Тобто, з 09.08.2024 сума викраденого майна, яка не перевищує 2х неоподаткованих мінімумів доходів громадян, є дрібною крадіжкою та особа повинна нести відповідальність за відповідною частиною ст. 51 КУпАП.

Відповідно до статті 58 Конституції України, закони та інші нормативно-правові акти, що пом`якшують або скасовують відповідальність, мають зворотну дію в часі.

Таким чином, внесені законодавцем зміни про кримінальну відповідальність призвели до часткової декриміналізації діяння, і дія Закону має зворотну дію у часі, тому скасовує кримінальну відповідальність у разі заподіяння злочином меншої шкоди, ніж встановлено нормою закону.

Колегія суддів у відповідності до вимог ч. 2 ст. 479-2 КПК України під час апеляційного розгляду роз`яснила обвинуваченій ОСОБА_8 щодо наявності підстав для закриття кримінального провадження щодо них за ч.4 ст.185 КК України, внаслідок втрати чинності закону, яким встановлювалася кримінальна протиправність діяння, на що обвинувачена, погодилася та просила закрити кримінальне провадження щодо нього, на підставі п. 4-1 ч. 1 ст. 284 КПК України.

Відповідно до абз.5 ч.7 ст.284 КПК України ухвала про закриття кримінального провадження з підстави, передбаченої п. 4-1 ч. 1 ст. 284 КПК, постановляється судом з урахуванням особливостей, визначених ст. 479-2 цього Кодексу.

За статтею 479-2 КПК України суд здійснює судове провадження щодо діяння, кримінальна протиправність якого була встановлена законом, що втратив чинність, у загальному порядку, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, визначених цією статтею.

З огляду на наведене, колегія суддів вважає, що у даному випадку наявні правові підстави для закриття кримінального провадження за пунктом 4-1 частини 1 статті 284 КПК України.

Разом з тим, з оскаржуваного вироку вбачається, що ОСОБА_8 обрано запобіжний захід у виді тримання під вартою.

Статтею 203 КПК України передбачено, що після закриття кримінального провадження ухвала про застосування запобіжного заходу припиняє свою дію.

Таким чином, колегія суддів вважає за необхідне скасувати обраний ОСОБА_8 запобіжний захід у виді тримання під вартою та звільнити останню з-під варти.

Оскільки вирок Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 22 липня 2024 року щодо ОСОБА_8 скасовується, то положення ч.1 ст.71 КК України не можуть бути застосовані, а тому вирок Оболонського районного суду м. Києва від 06 червня 2023 року, яким ОСОБА_8 засуджено за ч. 1 ст. 309 КК України до покарання у виді штрафу в розмірі 17 000 гривень, належить виконувати самостійно.

Відповідно до вимог ст.417 КПК України, суд апеляційної інстанції, встановивши обставини, передбачені статтею 284 цього Кодексу, скасовує обвинувальний вирок чи ухвалу і закриває кримінальне провадження.

Оскільки встановлені обставини, передбачені п.4-1 ч.1 ст.284 КПК України, то обвинувальний вирок щодо обвинуваченої ОСОБА_8 підлягає скасуванню із закриттям кримінального провадження.

На підставі наведеного та керуючись ст.ст.284, 404, 407, 418,419 КПК України, колегія суддів,-

п о с т а н о в и л а:

Апеляційну скаргу адвоката ОСОБА_7 задовольнити.

Апеляційну скаргу обвинуваченої ОСОБА_8 задовольнити частково.

Вирок Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 22 липня 2024 року відносно ОСОБА_8 скасувати.

Кримінальне провадження відносно ОСОБА_8 за ч.4 ст.185 КК України закрити на підставі п. 4-1 ч. 1 ст. 284 КПК України, у зв`язку із втратою чинності закону, яким встановлювалася кримінальна протиправність діяння.

Обраний щодо ОСОБА_8 запобіжний захід у виді тримання під вартою скасувати, звільнивши її з-під варти.

Вирок Оболонського районного суду м. Києва від 06 червня 2023 року, яким ОСОБА_8 засуджено за ч. 1 ст. 309 КК України до покарання у виді штрафу в розмірі 17 000 гривень, виконувати самостійно.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її оголошення, на неї може бути подана касаційна скарга до суду касаційної інстанції протягом трьох місяців з дня проголошення судового рішення.

Судді:

ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3