Дата документу 12.02.2024 Справа № 337/6244/21
ЗАПОРІЗЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
ЄУ № 337/6244/21 Головуючий в 1 інстанції ОСОБА_1
Провадж. № 11-кп/807/245/24 Доповідач в 2 інстанції ОСОБА_2

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Запорізького апеляційного суду у складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі ОСОБА_5 ,

за участю:

прокурора ОСОБА_6 ,

захисника адвоката ОСОБА_7 ,

розглянула 12 лютого 2024 року у відкритому судовому засіданні в м. Запоріжжі кримінальне провадження за апеляційною скаргою захисника обвинуваченого ОСОБА_8 адвоката ОСОБА_7 на вирок Хортицького районного суду м. Запоріжжя від 8 серпня 2022 року відносно

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Люберці Російської Федерації, громадянина України, зареєстрованого та мешкаючого за адресою: АДРЕСА_1 ,

обвинуваченого у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 307 КК України.

Встановлені вироком суду першої інстанції обставини:

В невстановлений час та в невстановленому місці, ОСОБА_8 , діючи умисно, незаконно придбав 19 згортків з клейкої ізоляційної стрічки з особливо небезпечною психотропною речовиною, обіг якої заборонено - «PVP», масами 0,73770 г, 0,7687 г, 0,8020 г, 0,1461 г, 1,4879 г, 1,4859 г, 1,4704 г, 0,3692 г, 0,273 г, 1,4844 г, 0,7656 г, 0,7297 г, 0,7992 г, 0,8066 г, 0,8432 г, 0,2003 г, 0,1734 г, 0,0900 г, 0,1529 г (в перерахунку на основу), відповідно, загальною масою 13,5862 г (в перерахунку на основу), яка згідно до «Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів» затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України № 770 від «06» травня 2000 року, віднесена до категорії особливо небезпечних психотропних речовин та кількість якої становить великий розмір, які став незаконно зберігати при собі з метою подальшого збуту, на території Хортицького району м. Запоріжжя.

Далі, 16.09.2021 року, приблизно о 20:47 годин, ОСОБА_8 , реалізуючи умисел на незаконний збут особливо небезпечної психотропної речовини PVP, діючи умисно, знаходячись у балці напроти буд. 14 вул. Дорошенка в м. Запоріжжі, з метою збуту, розмістив у ґрунті, в так званій схованці (здійснив «закладку»), за координатами 47.84039.35.02048 згорток із порошкоподібною речовиною білого кольору, яка містить особливо небезпечну психотропну речовину, обіг якої заборонено PVP, маса якої складає 1,4879 г, яка відповідно до «Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів» затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України № 770 від 6 травня 2000 року, віднесена до категорії особливо небезпечних психотропних речовин, обіг яких заборонено. Після чого зробив знімок місця зробленої «закладки» на свій мобільний телефон «iPhone X», IMEI: НОМЕР_1 , вказавши на фото географічні координати останньої, з метою подальшого отримання грошової винагороди від покупців.

Після цього, 16.09.2021 року, приблизно о 20:47 годин, ОСОБА_8 , реалізуючи умисел на незаконний збут особливо небезпечної психотропної речовини PVP, діючи умисно, повторно, знаходячись у балці напроти буд. 14 вул. Дорошенка в м. Запоріжжі, з метою збуту, розмістив у ґрунті, в так званій схованці (здійснив «закладку»), за координатами 47.84037.35.02043 згорток із порошкоподібною речовиною білого кольору, яка містить особливо небезпечну психотропну речовину, обіг якої заборонено PVP, маса якої складає 1,4859 г, яка відповідно до «Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів» затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України № 770 від 6 травня 2000 року, віднесена до категорії особливо небезпечних психотропних речовин, обіг яких заборонено. Після чого зробив знімок місця зробленої «закладки» на свій мобільний телефон «iPhone X», IMEI: НОМЕР_1 , вказавши на фото географічні координати останньої, з метою подальшого отримання грошової винагороди від покупців.

Після цього, 16.09.2021 року, приблизно о 20:49 години, ОСОБА_8 , реалізуючи умисел на незаконний збут особливо небезпечної психотропної речовини PVP, діючи умисно, повторно, знаходячись у балці напроти буд. 14 вул. Дорошенка в м. Запоріжжі, з метою збуту, розмістив у ґрунті, в так званій схованці (здійснив «закладку»), за координатами 47.84039.35.02044 згорток із порошкоподібною речовиною білого кольору, яка містить особливо небезпечну психотропну речовину, обіг якої заборонено PVP, маса якої складає 1,4704 г, яка відповідно до «Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів» затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України № 770 від 6 травня 2000 року, віднесена до категорії особливо небезпечних психотропних речовин, обіг яких заборонено. Після чого зробив знімок місця зробленої «закладки» на свій мобільний телефон «iPhone X», IMEI: НОМЕР_1 , вказавши на фото географічні координати останньої, з метою подальшого отримання грошової винагороди від покупців.

Після цього, 16.09.2021 року, приблизно о 20:49 години, ОСОБА_8 , реалізуючи умисел на незаконний збут особливо небезпечної психотропної речовини PVP, діючи умисно, повторно, знаходячись у балці напроти буд. 14 вул. Дорошенка в м. Запоріжжі, з метою збуту, розмістив у ґрунті, в так званій схованці (здійснив «закладку»), за координатами 47.84039.35.02046 згорток із порошкоподібною речовиною білого кольору, яка містить особливо небезпечну психотропну речовину, обіг якої заборонено PVP, маса якої складає 1,4844 г, яка відповідно до «Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів» затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України № 770 від 6 травня 2000 року, віднесена до категорії особливо небезпечних психотропних речовин, обіг яких заборонено. Після чого зробив знімок місця зробленої «закладки» на свій мобільний телефон «iPhone X», IMEI: НОМЕР_1 , вказавши на фото географічні координати останньої, з метою подальшого отримання грошової винагороди від покупців.

Після цього, 16.09.2021 року, приблизно о 20:50 години, ОСОБА_8 , реалізуючи умисел на незаконний збут особливо небезпечної психотропної речовини PVP, діючи умисно, повторно, знаходячись у балці напроти буд. 14 вул. Дорошенка в м. Запоріжжі, з метою збуту, розмістив у ґрунті, в так званій схованці (здійснив «закладку»), за координатами 47.84042.35.02041 згорток із порошкоподібною речовиною білого кольору, яка містить особливо небезпечну психотропну речовину, обіг якої заборонено PVP, маса якої складає 0,3692 г, яка відповідно до «Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів» затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України № 770 від 6 травня 2000 року, віднесена до категорії особливо небезпечних психотропних речовин, обіг яких заборонено. Після чого зробив знімок місця зробленої «закладки» на свій мобільний телефон «iPhone X», IMEI: НОМЕР_1 , вказавши на фото географічні координати останньої, з метою подальшого отримання грошової винагороди від покупців.

Після цього, 16.09.2021 року, приблизно о 20:51 години, ОСОБА_8 , реалізуючи умисел на незаконний збут особливо небезпечної психотропної речовини PVP, діючи умисно, повторно, знаходячись у балці напроти буд. 14 вул. Дорошенка в м. Запоріжжі, з метою збуту, розмістив у ґрунті, в так званій схованці (здійснив «закладку»), за координатами 47.84041.35.02039 згорток із порошкоподібною речовиною білого кольору, яка містить особливо небезпечну психотропну речовину, обіг якої заборонено PVP, маса якої складає 0,273 г, яка відповідно до «Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів» затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України № 770 від 6 травня 2000 року, віднесена до категорії особливо небезпечних психотропних речовин, обіг яких заборонено. Після чого зробив знімок місця зробленої «закладки» на свій мобільний телефон «iPhone X», IMEI: НОМЕР_1 , вказавши на фото географічні координати останньої, з метою подальшого отримання грошової винагороди від покупців.

Після цього, 16.09.2021 року, приблизно о 20:52 години, ОСОБА_8 , реалізуючи умисел на незаконний збут особливо небезпечної психотропної речовини PVP, діючи умисно, повторно, знаходячись у балці напроти буд. 14 вул. Дорошенка в м. Запоріжжі, з метою збуту, розмістив у ґрунті, в так званій схованці (здійснив «закладку»), за координатами 47.84038.35.02036 згорток із порошкоподібною речовиною білого кольору, яка містить особливо небезпечну психотропну речовину, обіг якої заборонено PVP, маса якої складає 0,8066 г, яка відповідно до «Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів» затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України № 770 від 6 травня 2000 року, віднесена до категорії особливо небезпечних психотропних речовин, обіг яких заборонено. Після чого зробив знімок місця зробленої «закладки» на свій мобільний телефон «iPhone X», IMEI: НОМЕР_1 , вказавши на фото географічні координати останньої, з метою подальшого отримання грошової винагороди від покупців.

Після цього, 16.09.2021 року, приблизно о 20:52 годин, ОСОБА_8 , реалізуючи умисел на незаконний збут особливо небезпечної психотропної речовини PVP, діючи умисно, повторно, знаходячись у балці напроти буд. 14 вул. Дорошенка в м. Запоріжжі, з метою збуту, розмістив у ґрунті, в так званій схованці (здійснив «закладку»), за координатами 47.84034.35.0251 згорток із порошкоподібною речовиною білого кольору, яка містить особливо небезпечну психотропну речовину, обіг якої заборонено PVP, маса якої складає 0,1461 г, яка відповідно до «Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів» затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України № 770 від 6 травня 2000 року, віднесена до категорії особливо небезпечних психотропних речовин, обіг яких заборонено. Після чого зробив знімок місця зробленої «закладки» на свій мобільний телефон «iPhone X», IMEI: НОМЕР_1 , вказавши на фото географічні координати останньої, з метою подальшого отримання грошової винагороди від покупців.

Після цього, 16.09.2021 року, приблизно о 20:53 годин, ОСОБА_8 , реалізуючи умисел на незаконний збут особливо небезпечної психотропної речовини PVP, діючи умисно, повторно, знаходячись у балці напроти буд. 14 вул. Дорошенка в м. Запоріжжі, з метою збуту, розмістив у ґрунті, в так званій схованці (здійснив «закладку»), за координатами 47.84033.35.02055 згорток із порошкоподібною речовиною білого кольору, яка містить особливо небезпечну психотропну речовину, обіг якої заборонено PVP, маса якої складає 0,1734 г, яка відповідно до «Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів» затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України № 770 від 6 травня 2000 року, віднесена до категорії особливо небезпечних психотропних речовин, обіг яких заборонено. Після чого зробив знімок місця зробленої «закладки» на свій мобільний телефон «iPhone X», IMEI: НОМЕР_1 , вказавши на фото географічні координати останньої, з метою подальшого отримання грошової винагороди від покупців.

Після цього, 16.09.2021 року, приблизно о 20:53 годин, ОСОБА_8 , реалізуючи умисел на незаконний збут особливо небезпечної психотропної речовини PVP, діючи умисно, повторно, знаходячись у балці напроти буд. 14 вул. Дорошенка в м. Запоріжжі, з метою збуту, розмістив у ґрунті, в так званій схованці (здійснив «закладку»), за координатами 47.84033.35.02056 згорток із порошкоподібною речовиною білого кольору, яка містить особливо небезпечну психотропну речовину, обіг якої заборонено PVP, маса якої складає 0,2003 г, яка відповідно до «Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів» затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України № 770 від 6 травня 2000 року, віднесена до категорії особливо небезпечних психотропних речовин, обіг яких заборонено. Після чого зробив знімок місця зробленої «закладки» на свій мобільний телефон «iPhone X», IMEI: НОМЕР_1 , вказавши на фото географічні координати останньої, з метою подальшого отримання грошової винагороди від покупців.

Після цього, 16.09.2021 року, приблизно о 20:54 годин, ОСОБА_8 , реалізуючи умисел на незаконний збут особливо небезпечної психотропної речовини PVP, діючи умисно, повторно, знаходячись у балці напроти буд. 14 вул. Дорошенка в м. Запоріжжі, з метою збуту, розмістив у ґрунті, в так званій схованці (здійснив «закладку»), за координатами 47.84033.35.02055 згорток із порошкоподібною речовиною білого кольору, яка містить особливо небезпечну психотропну речовину, обіг якої заборонено PVP, маса якої складає 0,1529 г, яка відповідно до «Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів» затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України № 770 від 6 травня 2000 року, віднесена до категорії особливо небезпечних психотропних речовин, обіг яких заборонено. Після чого зробив знімок місця зробленої «закладки» на свій мобільний телефон «iPhone X», IMEI: НОМЕР_1 , вказавши на фото географічні координати останньої, з метою подальшого отримання грошової винагороди від покупців.

Після цього, 16.09.2021 року, приблизно о 20:54 годин, ОСОБА_8 , реалізуючи умисел на незаконний збут особливо небезпечної психотропної речовини PVP, діючи умисно, повторно, знаходячись у балці напроти буд. 14 вул. Дорошенка в м. Запоріжжі, з метою збуту, розмістив у ґрунті, в так званій схованці (здійснив «закладку»), за координатами 47.84042.35.0238 згорток із порошкоподібною речовиною білого кольору, яка містить особливо небезпечну психотропну речовину, обіг якої заборонено PVP, маса якої складає 0,7297 г, яка відповідно до «Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів» затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України № 770 від 6 травня 2000 року, віднесена до категорії особливо небезпечних психотропних речовин, обіг яких заборонено. Після чого зробив знімок місця зробленої «закладки» на свій мобільний телефон «iPhone X», IMEI: НОМЕР_1 , вказавши на фото географічні координати останньої, з метою подальшого отримання грошової винагороди від покупців.

Після цього, 16.09.2021 року, приблизно о 20:55 годин, ОСОБА_8 , реалізуючи умисел на незаконний збут особливо небезпечної психотропної речовини PVP, діючи умисно, повторно, знаходячись у балці напроти буд. 14 вул. Дорошенка в м. Запоріжжі, з метою збуту, розмістив у ґрунті, в так званій схованці (здійснив «закладку»), за координатами 47.84041.35.02037 згорток із порошкоподібною речовиною білого кольору, яка містить особливо небезпечну психотропну речовину, обіг якої заборонено PVP, маса якої складає 0,7656 г, яка відповідно до «Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів» затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України № 770 від 6 травня 2000 року, віднесена до категорії особливо небезпечних психотропних речовин, обіг яких заборонено. Після чого зробив знімок місця зробленої «закладки» на свій мобільний телефон «iPhone X», IMEI: НОМЕР_1 , вказавши на фото географічні координати останньої, з метою подальшого отримання грошової винагороди від покупців.

Після цього, 16.09.2021 року, приблизно о 20:55 годин, ОСОБА_8 , реалізуючи умисел на незаконний збут особливо небезпечної психотропної речовини PVP, діючи умисно, повторно, знаходячись у балці напроти буд. 14 вул. Дорошенка в м. Запоріжжі, з метою збуту, розмістив у ґрунті, в так званій схованці (здійснив «закладку»), за координатами 47.84033.35.0256 згорток із порошкоподібною речовиною білого кольору, яка містить особливо небезпечну психотропну речовину, обіг якої заборонено PVP, маса якої складає 0,0900 г, яка відповідно до «Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів» затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України № 770 від 6 травня 2000 року, віднесена до категорії особливо небезпечних психотропних речовин, обіг яких заборонено. Після чого зробив знімок місця зробленої «закладки» на свій мобільний телефон «iPhone X», IMEI: НОМЕР_1 , вказавши на фото географічні координати останньої, з метою подальшого отримання грошової винагороди від покупців.

Після цього, 16.09.2021 року, приблизно о 20:56 годин, ОСОБА_8 , реалізуючи умисел на незаконний збут особливо небезпечної психотропної речовини PVP, діючи умисно, повторно, знаходячись у балці напроти буд. 14 вул. Дорошенка в м. Запоріжжі, з метою збуту, розмістив у ґрунті, в так званій схованці (здійснив «закладку»), за координатами 47.84038.35.02028 згорток із порошкоподібною речовиною білого кольору, яка містить особливо небезпечну психотропну речовину, обіг якої заборонено PVP, маса якої складає 0,7992 г, яка відповідно до «Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів» затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України № 770 від 6 травня 2000 року, віднесена до категорії особливо небезпечних психотропних речовин, обіг яких заборонено. Після чого зробив знімок місця зробленої «закладки» на свій мобільний телефон «iPhone X», IMEI: НОМЕР_1 , вказавши на фото географічні координати останньої, з метою подальшого отримання грошової винагороди від покупців.

Після цього, 16.09.2021 року, о 20:56 годин, ОСОБА_8 , реалізуючи умисел на незаконний збут особливо небезпечної психотропної речовини PVP, діючи умисно, повторно, знаходячись у балці напроти буд. 14 вул. Дорошенка в м. Запоріжжі, з метою збуту, розмістив у ґрунті, в так званій схованці (здійснив «закладку»), за координатами 47.84037.35.02028 згорток із порошкоподібною речовиною білого кольору, яка містить особливо небезпечну психотропну речовину, обіг якої заборонено PVP, маса якої складає 0,8432 г, яка відповідно до «Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів» затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України № 770 від 6 травня 2000 року, віднесена до категорії особливо небезпечних психотропних речовин, обіг яких заборонено. Після чого зробив знімок місця зробленої «закладки» на свій мобільний телефон «iPhone X», IMEI: НОМЕР_1 , вказавши на фото географічні координати останньої, з метою подальшого отримання грошової винагороди від покупців.

Крім того, 16.09.2021 о 21 годині 12 хвилин ОСОБА_8 знаходився на ділянці місцевості у балці навпроти буд. 14 по вул. Дорошенко в м. Запоріжжя, де був затриманий працівниками поліції в порядку ст. 208 КПК України. Під час затримання, працівниками поліції здійснено особистий обшук ОСОБА_8 , в ході якого у останнього виявлено та вилучено 3 згортки з липкої ізоляційної стрічки з речовинами, які відповідно до висновків експертів Запорізького НДЕКЦ МВС України, містять у своєму складі особливо небезпечну психотропну речовину PVP, масами 0,73770 г, 0,7687 г, 0,8020 г (в перерахунку на основу), загальною масою 2,3084 г., яка згідно до «Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів» затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України № 770 від «06» травня 2000 року віднесена до категорії особливо небезпечних психотропних речовин та кількість якої становить великий розмір, які ОСОБА_8 незаконно зберігав при собі з метою подальшого збуту.

Вироком Хортицького районного суду м. Запоріжжя від 8 серпня 2022 року:

ОСОБА_8 визнаний винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 307 КК України, і йому призначено покарання у вигляді позбавлення волі на строк 7 (сім) років з конфіскацією частини належного йому на праві приватної власності майна.

Строк покарання, призначеного ОСОБА_8 , ухвалено відраховувати з дня фактичного затримання.

Зараховано в строк призначення покарання час затримання ОСОБА_8 в порядку ст. 208 КПК України три дні: з 16.09.2021 року по 18.09.2021 року включно.

Знято арешт, накладений ухвалою слідчого судді Хортицького районного суду м. Запоріжжя від 24 вересня 2021 року, з майна, яке було вилучено 16.09.2021 року в ході затримання підозрюваного ОСОБА_8 в порядку ст. 208 КПК України, а саме: з мобільного телефону «APPLE IPHONE X» IMEI: НОМЕР_1 з сім карткою оператора мобільного зв`язку «life»; банківської картки А-Банк № НОМЕР_2 ; одного зіп-пакету червоного кольору, в якому знаходиться порошкоподібна речовина білого кольору, який упаковано до спец пакету № 0010295; двох зіп-пакетів червоного кольору, які упаковано до спец пакету № 0010294; одного зіп-пакет червоного кольору, який упакований до спец пакету № 0008684.

Знято арешт, накладений ухвалою слідчого судді Хортицького районного суду м. Запоріжжя від 24 вересня 2021 року, з майна, яке було виявлено та вилучено 17.09.2021 року о 01 год. 17 хв., в ході проведення огляду місця події на ділянці місцевості біля буд. 14 по вул. Дорошенко в м. Запоріжжя, а саме: з 16 зіп-пакетів, які було поміщено до спец пакетів № 0010293.

Доля речових доказів вирішена в порядку ст. 100 КПК України.

Вимоги і узагальнені доводи апеляційної скарги.

В апеляційній скарзі захисник не погоджується з оскаржуваним вироком в частині призначення покарання, оскільки призначене покарання не відповідає тяжкості вчинених злочинів та особі обвинуваченого. Просить змінити вирок суду в частині призначеного покарання та призначити ОСОБА_8 покарання із застосуванням ч. 1 ст. 69 КК України у виді 3 років позбавлення волі. На підставі ст. 75 КК України звільнити ОСОБА_8 від відбування призначеного покарання з випробуванням з іспитовим строком на 3 роки, якщо він не вчинить нового кримінального правопорушення та виконає покладені на нього обов`язки. На підставі ст. 76 КК України покласти на ОСОБА_8 наступні обов`язки: періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації; повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи.

В обґрунтування своїх вимог зазначає, що доводи суду щодо неврахування обставини, яка пом`якшує покарання, у вигляді щирого каяття, є необґрунтованими, оскільки ОСОБА_8 визнав свою вину та щиро розкаявся, про що свідчить активне сприяння розкриттю кримінального правопорушення ще на стадії досудового розслідування та показання обвинуваченого в судовому засіданні, в яких ОСОБА_8 детально розповів про обставини вчинення кримінального правопорушення, а звернення до прокурора з ініціативою укладання угоди про визнання винуватості це право обвинуваченого під час всього розгляду справи та відповідно до вимог КПК України жодним чином не впливає на розгляд справи та не тягне за собою жодних наслідків. Зазначає, що суд послався на відсутність відшкодованих збитків та відсутність дій, направлених на виправлення наслідків вчиненого, як на підставу неврахування пом`якшуючої обставини щире каяття, однак у своєму ж вироку вказав про те, що тяжкі наслідки від злочинної діяльності перш за все не настали завдяки діям працівників поліції, які вилучили на місцевості розкладені психотропні речовини. Звертає увагу, що наслідки суспільно небезпечного діяння, яке вчинив ОСОБА_8 , полягли тільки у порушенні встановленого законом порядку обігу наркотичних засобів та відсутня потерпіла сторона у кримінальному провадженні. Враховуючи зазначену обставину, ОСОБА_8 і намагався укласти угоду про визнання винуватості та посприяти у викритті більшої кількості кримінальних правопорушень, допомогти запобіганню, виявленні більшої кількості аналогічних кримінальних правопорушень для того, щоб якось завадити свою провину. Крім того, ОСОБА_8 самостійно на місці затримання показав працівникам поліції, в яких місцях останній розклав наркотичні засоби, після чого останні були вилучені. При призначенні покарання суд не врахував, що ОСОБА_8 є молодою людиною, на момент вчинення кримінального правопорушення останньому було 19 років та навчався у навчальному закладі, має місце постійного проживання, де мешкає з матір`ю, яка на момент вчинення кримінального правопорушення ОСОБА_8 отримувала державну соціальну допомогу як малозабезпечена сім`я в розмірі 2890,22 грн. на місяць, та бабусею, яка відповідно до довідки МСЕК має третю групу інвалідності та відповідно отримує пенсію по інвалідності у розмірі 1854 грн. щомісяця, проживав та проживає в неповній сім`ї, виховувався та виховується тільки матір`ю та бабусею, без батька. Таким чином, ще однією пом`якшуючою обставиною є вчинення кримінального правопорушення внаслідок збігу тяжких сімейних обставин через скрутне матеріальне становище в його сім`ї, неможливістю працевлаштуватися на роботу через молодий вік та відсутність освіти. Також зазначає, що необхідно врахувати те, що під час досудового розслідування та судового розгляду ОСОБА_8 виконував покладені на нього обов`язки відповідно до ухвали про обрання міри запобіжного заходу, через що в подальшому міра запобіжного заходу не була продовжена. Таким чином, дотримання покладених на обвинуваченого обов`язків ухвалою суду та подальша поведінка обвинуваченого під час судового розгляду свідчить про можливість виправлення останнього без позбавлення волі. Отже, обставинами, що пом`якшують покарання обвинуваченому, є: визнання вини, щире каяття, активне сприяння розкриттю злочину під час досудового розслідування, вчинення злочину в молодому віці, вчинення злочину внаслідок збігу тяжких сімейних обставин через скрутне матеріальне становище в його сім`ї. Викладені обставини свідчать про істотне зниження суспільної небезпечності вчинених злочинів та особи обвинуваченого, а тому вважає, що наявні підстави для застосування положень ст. 69 КК України та можливість виправлення ОСОБА_8 без відбування реального покарання.

Позиції учасників судового провадження.

Захисник в судовому засіданні висловила позицію на підтримання апеляційної скарги. Зазначила про відсутність шкоди. Вказала про наявність пом`якшуючих покарання обставин та позитивних даних про особу обвинуваченого.

Прокурор у судовому засіданні висловив заперечення вимогам та доводам апеляційної скарги захисника, пославшись на обґрунтованість оскаржуваного вироку. Вказав на відсутність щирого каяття.

Обвинувачений ОСОБА_8 був належним чином повідомлений про дату, час і місце апеляційного розгляду, однак в судове засідання не з`явився та про причини своєї неявки суд не повідомив. Враховуючи дані обставини, присутність в судовому засіданні захисника обвинуваченого, яка не заперечувала проти розгляду апеляційної скарги за відсутності її підзахисного, з урахуванням того, що кримінальне провадження тривалий час перебуває на розгляді в суді апеляційної інстанції, а також відсутність питань, які б погіршували правове становище обвинуваченого, апеляційний суд відповідно до положень ч. 4 ст. 401, ч. 4 ст. 405 КПК України проводить апеляційний розгляд без участі обвинуваченого ОСОБА_8 .

Встановлені судом апеляційної інстанції обставини та мотиви, з яких суд виходив при постановлені ухвали.

Відповідно до вимог ч. 1 ст. 404 КПК України та загальної засади змагальності кримінального провадження, суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Доведеність винуватості обвинуваченого ОСОБА_8 у вчиненні кримінального правопорушення, за обставин, установлених та перевірених місцевим судом, відповідно до вимог ст. 404 КПК України, апеляційний суд не перевіряє, оскільки законність та обґрунтованість вироку у цій частині не оскаржується.

Що стосується доводів захисника про наявні підстави для застосування ст. 69 КК України, то вони є необґрунтовані, виходячи з наступного.

Згідно ч. 1 ст. 69 КК України за наявності кількох обставин, що пом`якшують покарання та істотно знижують ступінь тяжкості вчиненого кримінального правопорушення, з урахуванням особи винного суд, умотивувавши своє рішення, може, крім випадків засудження за корупційне кримінальне правопорушення, кримінальне правопорушення, пов`язане з корупцією, кримінальне правопорушення, передбачене статтями 403, 405, 407, 408, 429 цього Кодексу, вчинене в умовах воєнного стану чи в бойовій обстановці, за катування, вчинене представником держави, у тому числі іноземної, призначити основне покарання, нижче від найнижчої межі, встановленої в санкції статті (санкції частини статті) Особливої частини цього Кодексу, або перейти до іншого, більш м`якого виду основного покарання, не зазначеного в санкції статті (санкції частини статті) Особливої частини цього Кодексу за це кримінальне правопорушення. У цьому випадку суд не має права призначити покарання, нижче від найнижчої межі, встановленої для такого виду покарання в Загальній частині цього Кодексу.

Однією з обов`язкових умов для застосування до винної особи положень ст. 69 КК України є наявність декількох (не менше двох) обставин, що пом`якшують покарання. При цьому, суд зобов`язаний встановити не лише їх наявність, а й обґрунтувати, яким чином такі пом`якшуючі обставини істотно знижують ступінь тяжкості вчиненого кримінального правопорушення.

Правова конструкція ч. 1 ст. 69 КК України законодавцем побудована таким чином, щоб суди в ході реалізації ними своїх дискреційних повноважень під час призначення винній особі покарання в кожному конкретному випадку вмотивовано аргументували істотність зниження ступеня тяжкості вчиненого діяння. Тобто, встановлення лише факту наявності не менше двох пом`якшуючих обставин не може автоматично тягнути застосування ст. 69 КК України.

З вироку місцевого суду вбачається, що, застосовуючи положення ч. 1 ст. 69 КК України щодо ОСОБА_8 , суд врахував лише одну пом`якшуючу покарання обставину, а саме активне сприяння розкриттю кримінального правопорушення на стадії досудового слідства.

Доводи захисника щодо необґрунтованого неврахування судом першої інстанції щирого каяття ОСОБА_8 у якості пом`якшуючої покарання обставини колегія суддів вважає неприйнятними.

З цього приводу колегія суддів зауважує, що каяття передбачає, окрім визнання особою факту вчинення злочину, ще й дійсне, відверте, а не уявне визнання своєї провини у вчиненому злочині, відверту негативну оцінку своєї злочинної поведінки, визнання тих обставин, які ставляться в провину, щирий жаль з приводу цього та осуд своєї поведінки, що насамперед повинно виражатися в намаганні особи відшкодувати завдані злочином збитки, бажанні виправити наслідки вчиненого та готовність нести покарання; факт щирого каяття особи у вчиненні злочину повинен знайти своє відображення в матеріалах кримінального провадження.

Як вбачається зі змісту оскаржуваного вироку спочатку ОСОБА_8 свою провину не визнав, у зв`язку з чим судом першої інстанції постановлено про дослідження усіх наявних доказів у повному обсязі.

В подальшому, після дослідження усіх доказів по справі, які підтверджують провину ОСОБА_8 , останній, усвідомлюючи невідворотність покарання за скоєне, визнав свою провину.

Зазначені факти, в своїй сукупності, на переконання колегії суддів, свідчать про уявне визнання своєї провини у вчинених злочинах та неготовність ОСОБА_8 нести покарання в межах санкції статті, за якою кваліфіковано його дії.

За таких обставин, за наявності лише однієї пом`якшуючої покарання обставини та відсутності інших обставин, які пом`якшують покарання, що істотно знижували б ступінь тяжкості вчинених злочинів та переконливих позитивних даних стосовно особи обвинуваченого, схиляє колегію суддів до висновку про відсутність законних підстав для застосування ст. 69 КК України.

Посилання захисника на вчинення кримінального правопорушення обвинуваченим внаслідок збігу тяжких сімейних обставин через скрутне матеріальне становище в його сім`ї, неможливістю працевлаштуватися на роботу та відсутність тяжких наслідків злочинної діяльності, не можна віднести на користь пом`якшуючих покарання обставин, з огляду на тяжкість скоєних ОСОБА_8 злочинів, кількість вчинених епізодів злочинної діяльності та об`єм вилученої психотропної речовини.

Таким чином, суд першої інстанції дійшов правильного висновку, що виправлення та перевиховання обвинуваченого ОСОБА_8 можливе лише в умовах ізоляції від суспільства і без застосування положень ст. 69 КК України.

За відсутності підстав для застосування ст. 69 КК України є безпідставними і доводи захисника щодо звільнення обвинуваченого від відбування призначеного покарання з іспитовим строком на підставі ст. 75 КК України, оскільки обвинуваченим скоєно тяжкий злочин, санкція якого передбачає покарання від шести до десяти років з конфіскацією майна, тоді як положення ст. 75 КК України можуть бути застосовані при призначенні покарання у виді позбавлення волі на строк до 5 років.

Разом з тим судова колегія, виходячи з положень ст.ст. 50, 65 КК України, вважає за можливе пом`якшити призначене покарання за певних доводів апеляційної скарги.

Так, згідно зі ст. 65 КК України особі, яка вчинила злочин, має бути призначено покарання необхідне й достатнє для її виправлення і попередження нових злочинів.

Суд, призначаючи покарання, повинен урахувати ступінь тяжкості вчиненого злочину, особу винного та обставини, що пом`якшують та обтяжують покарання.

Отже, виходячи з визначеної ст. 50 КК України мети покарання й наведених загальних засад кримінального провадження, а також беручи до уваги принципи справедливості, співмірності та індивідуалізації, судова колегія зауважує, що покарання повинно бути адекватним характеру вчинених дій, їх небезпечності та даним про особу винного. Отже, ці дані підлягають обов`язковому врахуванню.

Так, при призначенні обвинуваченому ОСОБА_8 покарання, суд першої інстанції не у повній мірі врахував вказаних вимог закону у співставленні із конкретними обставинами даного провадження та особи обвинуваченого.

На переконання колегії суддів, є підстави для зменшення ОСОБА_8 розміру покарання.

Злочин, який вчинив ОСОБА_8 , у відповідності до вимог ч. 5 ст. 12 КК України, відноситься до категорії тяжких. Обставин в порядку ст. 67 КК України місцевим судом не встановлено.

Судом апеляційної інстанції встановлено, що ОСОБА_8 є особою молодого віку, раніше не судимий, на обліку в спеціалізованих медичних закладах не перебуває, має постійне місце проживання, де характеризується позитивно, закінчив ДНЗ «Запорізький правобережний професійний ліцей» за професією електрогазозварник, за місцем навчання характеризувався позитивно, проживає в неповній сім`ї з матір`ю, яка має третю групу інвалідності, та бабусею, яка є пенсіонером.

Відповідно до роз`яснень, що містяться в п. 1 Постанови Пленуму Верховного Суду України № 7 від 24 жовтня 2003 року «Про практику призначення судами кримінального покарання», призначаючи покарання у кожному конкретному випадку суди при призначенні покарання зобов`язані враховувати як ступінь тяжкості вчиненого злочину, так і дані про особу винного та обставини, що пом`якшують і обтяжують покарання.

При цьому, судова колегія наголошує на положеннях ч. 2 ст. 50 КК України, відповідно до яких покарання має на меті не тільки кару, а й виправлення засуджених, а також запобігання вчиненню нових злочинів як засудженими, так і іншими особами.

З урахуванням сукупності встановлених в апеляційному суді обставин скоєного, відсутності тяжких наслідків, оскільки працівниками поліції були вилучені на місцевості розкладені психотропні речовини, відомостей щодо даних про особу обвинуваченого, відсутності обставин, які обтяжують покарання та наявності обставини, яка пом`якшує покарання, колегія суддів дійшла висновку про можливість пом`якшення обвинуваченому ОСОБА_8 покарання у межах санкції ч. 2 ст. 307 КК України до 6 років позбавлення волі, з конфіскацією належного обвинуваченому на праві приватної власності майна, у розмірі який визначив суд першої інстанції, тобто частини.

Таке покарання відповідатиме принципам справедливості та індивідуалізації, буде достатнім для перевиховання обвинуваченого і недопущення вчинення ним нових злочинів, тобто досягнення мети, передбаченої ст. 50 КК України.

Така позиція узгоджується з практикою Європейського суду з прав людини, яка відповідно до ст. 17 Закону України «Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини» при розгляді справ застосовується як джерело, зокрема у справі «Скоппола проти Італії» від 17 вересня 2009 року (заява №10249/03), де зазначено, що складовим елементом принципу верховенства права є очікування від суду застосування до кожного злочинця такого покарання, яке законодавець вважає пропорційним.

З урахуванням наведеного, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга сторони захисту підлягає частковому задоволенню, а вирок суду першої інстанції в частині призначення обвинуваченому покарання зміні шляхом пом`якшення покарання.

Керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 408, 409, 414, 418,419 КПК України, колегія суддів

у х в а л и л а:

апеляційну скаргу захисника обвинуваченого ОСОБА_8 адвоката ОСОБА_7 задовольнити частково.

Вирок Хортицького районного суду м. Запоріжжя від 8 серпня 2022 року відносно ОСОБА_8 за ч. 2 ст. 307 КК України в частині призначеного покарання змінити.

Призначити ОСОБА_8 покарання за ч. 2 ст. 307 КК України у виді позбавлення волі на строк 6 (шість) років з конфіскацією частини належного йому на праві приватної власності майна.

В решті вирок суду першої інстанції залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту оголошення, може бути оскаржена до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня оголошення.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4