У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

«16» січня 2024 року м. Миколаїв

Миколаївський апеляційний суд в складі колегії суддів:

ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3

за участю секретаря ОСОБА_4

за участю учасників судового провадження:

прокурора ОСОБА_5

захисника ОСОБА_6

розглянув у відкритому судовому засіданні матеріали кримінального провадження, зареєстрованого в ЄРДР за №0001472 за апеляційною скаргою захисника ОСОБА_6 на вирок Ленінського районного суду м. Миколаєва від 02 листопада 2023 року щодо

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Буховецьке Бобринецького району Кіровоградської області, проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимого:

- вироком Бобринецького районного суду Кіровоградської області від 28.12.2009 за ч. 3 ст. 185 КК України, до покарання у виді позбавлення волі строком на 3 роки, на підставі ст. 75 КК України від відбування покарання звільнений з іспитовим строком на 1 рік;

- вироком Єланецького районного суду Миколаївської області від 23.03.2011 за ч. 3 ст. 185, ч. 2 ст. 289 КК України, з урахуванням ч. 1 ст. 71 КК України, до покарання у виді позбавлення волі строком на 6 років, звільненого 01.04.2016 умовно-достроково, невідбуте покарання 2 місяці 22 дні;

- вироком Очаківського міськрайонного суду Миколаївської області від 18.10.2016 за ч. 3 ст. 15, ч. 3 ст. 185, ч. 3 ст. 185 КК України, з урахуванням вироку Миколаївського апеляційного суду від 06.02.2017, до покарання у виді позбавлення волі строком на 4 роки;

- вироком Ленінського районного суду м. Миколаєва від 18.01.2019 за ч. 2 ст. 186 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 4 роки 10 місяців;

- вироком Ленінського районного суду м. Миколаєва від 10.12.2019 за ч. 2 ст. 15, ч. 2 ст. 186 КК України, до покарання у виді позбавлення волі строком на 4 роки, на підставі ст. 75 КК України від відбування покарання звільнений з іспитовим строком на 3 роки;

- вироком Корабельного районного суду м. Миколаєва від 24.11.2020 за ч. 2 ст. 190 КК України, з урахуванням ст. 71 КК України, до покарання у виді позбавлення волі строком на 4 років 1 місяць;

- вироком Ленінського районного суду м. Миколаєва від 04.12.2020 за ч. 2 ст. 185, ч. 2 ст. 190 КК України, з урахуванням ч. 1 ст. 71 КК України, до покарання у виді позбавлення волі строком на 4 роки 10 місяців;

- вироком Центрального районного суду м. Миколаєва від 29.12.2020 за ч. 2 ст. 185 КК України, з урахуванням ч. 4 ст. 70 КК України, до покарання у виді позбавлення волі строком на 4 роки 2 місяці;

- вироком Заводського районного суду м. Миколаєва від 15.01.2021 за ч. 2 ст. 190 КК України, з урахуванням ч. 4 ст. 70 КК України, до покарання у виді позбавлення волі строком на 4 роки 10 місяців,

- обвинуваченого за ч. 2 ст. 185, ч. 2 ст. 186 КК України,

Короткий зміст судового рішення суду першої інстанції.

Вироком Ленінського районного суду м. Миколаєва від 02 листопада 2023 року ОСОБА_7 засуджений:

- за ч. 2 ст. 185 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на строк 2 роки 6 місяців;

- за ч. 2 ст. 186 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 4 роки 6 місяців.

На підставі ч. 1 ст. 70 КК України, за сукупністю кримінальних правопорушень шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, визначено ОСОБА_7 остаточне покарання у виді позбавлення волі строком на 4 роки 6 місяців.

На підставі ч. 4 ст. 70 КК України, за сукупністю кримінальних правопорушень, шляхом часткового складання призначених покарань за цим вироком, за вироком Центрального районного суду м. Миколаєва від 29.12.2020, та за вироком Заводського районного суду м. Миколаєва від 15.01.2021, визначено ОСОБА_7 остаточне покарання у виді позбавлення волі строком на 5 років.

Зараховано ОСОБА_7 у строк покарання частково відбуте покарання за попереднім вироком Заводського районного суду м. Миколаєва від 15.01.2021, а саме період з 18.05.2020 до дня набрання законної сили цим вироком.

Ухвалено початок строку відбування покарання ОСОБА_7 за цим вироком рахувати з дня набрання вироком законної сили.

Стягнуто з ОСОБА_7 на користь держави витрати на проведення експертиз у кримінальному провадженні на загальну суму 2615 грн. 12 коп.

Вирішено питання про речові докази.

Короткий зміст вимог апеляційних скарг.

Захисник ОСОБА_6 просить вирок змінити та зарахувати ОСОБА_7 у строк покарання строк тримання під вартою з 13.03.2019 по 10.12.2019.

Узагальнені доводи осіб, які подали апеляційні скарги.

Захисник ОСОБА_6 зазначив, що ОСОБА_7 погоджується з призначеним покаранням. В той же час, ОСОБА_7 не погоджується з порядком зарахування попереднього ув`язнення за вироком Заводського районного суду м. Миколаєва від 15.01.2021, оскільки строк попереднього ув`язнення зараховано не в повному обсязі.

Зазначив, що вироком Заводського районного суду міста Миколаєва від 15.01.2021 у справі №487/5764/20 було ухвалено строк відбування покарання рахувати з моменту затримання з 18 травня 2020 року та зарахувати ОСОБА_7 у строк відбування покарання строк його утримання під вартою з 13.03.2019 по 10.12.2019.

На думку апелянта, оскаржуваний вирок підлягає зміні, та до частково відбутого покарання має бути зараховано строк утримання ОСОБА_7 під вартою з 13.03.2019 по 10.12.2019.

Встановлені судом першої інстанції обставини.

27.04.2020 приблизно о 13.10 год. ОСОБА_7 , перебуваючи біля будинку № 116 по вул. 4 Слобідська в м. Миколаєві, де побачив велосипед марки "Hammer S200", та скориставшись відсутністю уваги з боку власника майна та сторонніх осіб, повторно таємно викрав велосипед марки "Hammer S 200", належний ОСОБА_8 , вартістю 4366,67 грн, завдавши потерпілому майнову шкоду на вказану суму.

Крім того, 27.04.2020 приблизно о 15:00 год., ОСОБА_7 , перебуваючи біля пожежної частини ДСНС, яка розташована за адресою: м. Миколаїв, вул. Кузнецька, 201, де побачив раніше незнайому жінку - ОСОБА_9 , яка впала на землю, утримуючи в руці власну жіночу сумку, яку ОСОБА_7 повторно відкрито викрав, у якій знаходилось майно, яке не представляє матеріальної цінності для ОСОБА_9 та мобільний телефон марки "Samsung Galaxy М10", вартістю 3 369 грн., завдавши потерпілій майнову шкоду на вказану суму.

Судом першої інстанції ОСОБА_7 визнаний винним:

-у таємному викраденні чужого майна (крадіжка), вчиненого повторно, та його дії кваліфіковані за ч. 2 ст. 185 КК України.

-у відкритому викраденні чужого майна (грабежі), вчиненого повторно, та його дії кваліфіковані за ч. 2 ст. 186 КК України.

Позиції учасників судового провадження.

Обвинувачений ОСОБА_7 належним чином повідомлений про дату та час апеляційного розгляду, про що свідчить розписка, яка повернулась на адресу суду. Заяву про бажання брати участь в судовому засіданні не подавав.

Захисник ОСОБА_6 підтримав апеляційну скаргу.

Прокурор ОСОБА_5 не заперечував проти задоволення апеляційної скарги.

Потерпілі ОСОБА_8 та ОСОБА_9 належним чином повідомлені про дату та час апеляційного розгляду, до апеляційного суду не з`явились. Їх неявка не перешкоджає апеляційному розгляду.

Встановлені судом апеляційної інстанції обставини.

Заслухавши доповідь судді, пояснення учасників судового провадження, вивчивши матеріали кримінального провадження та обговоривши викладені в апеляційній скарзі доводи, апеляційній суд встановив таке.

Доведеність вини обвинуваченого ОСОБА_7 у вчиненні кримінальних правопорушень за наведених у вироку обставин, кваліфікація його дій за ч. 2 ст. 185 та ч. 2 ст. 186 КК України, вид та розмір призначеного ОСОБА_7 покарання апелянтом не оспорюються . За такого, відповідно до вимог ч. 1 ст. 404 КПК України, судове рішення в цій частині не переглядається.

Як слідує з вимог апеляційної скарги, захисник оскаржує вирок щодо ОСОБА_7 лише в частині зарахування у строк покарання частково відбутого покарання за попереднім вироком. Обговоривши доводи апеляційної скарги, апеляційний суд встановив таке.

З матеріалів кримінального провадження вбачається, що за оскаржуваним вироком остаточне покарання визначено на підставі ч. 4 ст. 70 КК України, за сукупністю кримінальних правопорушень, шляхом часткового складання призначених покарань за цим вироком, за вироком Центрального районного суду м. Миколаєва від 29.12.2020, та за вироком Заводського районного суду м. Миколаєва від 15.01.2021.

Зараховано ОСОБА_7 у строк покарання частково відбуте покарання за попереднім вироком Заводського районного суду м. Миколаєва від 15.01.2021, а саме період з 18.05.2020 до дня набрання законної сили цим вироком.

Разом з тим, як вбачається з вироку Заводського районного суду м. Миколаєва від 15.01.2021, остаточне покарання за цим вироком визначено на підставі ч. 4 ст. 70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, призначеним вироком Ленінського районного суду м. Миколаєва від 04.12.2020. Ухвалено початок строку покарання ОСОБА_7 рахувати з моменту його затримання з 18.05.2020, та зараховано у строк відбування покарання строк його тримання під вартою з 13.03.2019 по 10.12.2019.

Відповідно до ч. 4 ст. 70 КК України, за правилами, передбаченими в частинах першій - третій цієї статті, призначається покарання, якщо після постановлення вироку в справі буде встановлено, що засуджений винен ще і в іншому кримінальному правопорушенні, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку. У цьому випадку в строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю кримінальних правопорушень, зараховується покарання, відбуте повністю або частково за попереднім вироком, за правилами, передбаченими в статті 72 цього Кодексу.

Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України, попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день.

Таким чином, є слушними доводи захисника, що судом першої інстанції під час винесення оскаржуваного вироку строк попереднього ув`язнення ОСОБА_7 за вироком Заводського районного суду м. Миколаєва від 15.01.2021 зараховано не в повному обсязі, а саме не зараховано у строк відбування покарання строк його тримання під вартою з 13.03.2019 по 10.12.2019.

За такого, вироку суду підлягає зміні та ОСОБА_7 на підставі ч. 4 ст. 70 КК України слід зарахувати у строк покарання частково відбуте покарання за вироком Заводського районного суду м. Миколаєва від 15 січня 2021 року, а саме: з 13.03.2019 до 10.12.2019, та з 18.05.2020 до 16.01.2024, тобто до дня набрання оскаржуваним вироком законної сили.

Тому апеляційна скарга захисника підлягає задоволенню.

Керуючись ст. ст. 376, 404, 405, 407, 418,419, 424,425, 532 КПК України, -

п о с т а н о в и в :

Апеляційну скаргу захисника ОСОБА_6 задовольнити.

Вирок Ленінського районного суду м. Миколаєва від 02 листопада 2023 року щодо ОСОБА_7 змінити.

На підставі ч. 4 ст. 70 КК України зарахувати у строк покарання частково відбуте покарання за вироком Заводського районного суду м. Миколаєва від 15 січня 2021 року, а саме: з 13.03.2019 до 10.12.2019, та з 18.05.2020 до 16.01.2024, тобто до дня набрання оскаржуваним вироком законної сили.

В іншій частині вирок залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду безпосередньо до суду касаційної інстанції протягом трьох місяців з дня її проголошення, а засудженим, який тримається під вартою, в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.

Судді:

ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_10