КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

29 березня 2023 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Київського апеляційного суду у складі:

головуючого судді ОСОБА_1 ,

суддів ОСОБА_2 ,

ОСОБА_3

при секретарі судових засідань ОСОБА_4

за участю сторін :

прокурора ОСОБА_5

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні суду в м. Києві кримінальне провадження №0004192 по обвинуваченню

ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Гребінка Лубенського району Полтавської області, українця, громадянина України, не працюючого, розлученого, маючого на утриманні двох малолітніх дітей, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , та проживаючого за адресою: АДРЕСА_2 , раніше не судимого;

у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 191, ч. 3 ст. 191 КК України, за апеляційною скаргою першого заступника керівника Київської міської прокуратури на вирок Святошинського районного суду м. Києва від 19 листопада 2021 року,

в с т а н о в и л а:

Вироком Святошинського районного суду м. Києва від 19 листопада 2021 року ОСОБА_6 визнано винуватим у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 191, ч. 3 ст. 191 КК України та призначено покарання:

- за ч. 1 ст. 191 КК України у виді позбавлення волі строком на два роки з позбавленням права обіймати посади, пов`язані з повною матеріальною відповідальністю, строком на два роки;

- за ч. 3 ст. 191 КК України у виді позбавлення волі строком на три роки з позбавленням права обіймати посади, пов`язані з повною матеріальною відповідальністю, строком на два роки;

На підставі ч. 1 ст. 70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, призначено остаточне покарання у виді позбавлення волі строком на три роки з позбавленням права обіймати посади, пов`язані з повною матеріальною відповідальністю строком на два роки. На підставі ст. 75 КК України від призначеного покарання звільнено з іспитовим строком один рік.

Судом визнано доведеним, що ОСОБА_6 , будучи призначеним на посаду касира АГЗП згідно наказу № 214-К з 01 серпня 2020 року та будучи матеріально-відповідальною особою, згідно договору про повну індивідуальну матеріальну відповідальність робітника від 01 серпня 2020 року, привласнив грошові кошти ТОВ "Київ інвест груп" за наступних обставин.

02 вересня 2020 року, знаходячись на своєму робочому місці та під час робочої зміни, в приміщенні АГЗП ТОВ "Київ інвест груп", що розташоване за адресою: Київська область, Вишгородський район, Хотянівська сільська рада, автодорога Р-69, Київ-Вишгород-Десна-Чернігів 31км+200м, у останнього, виник злочинний умисел на привласнення чужого майна, яке було йому ввірено, з метою поліпшення свого матеріального становища. Реалізуючи свій злочинний умисел направлений на привласнення чужого майна, а саме грошових коштів що належить ТОВ "Київ інвест груп" ОСОБА_6 , 02 вересня 2020 року привласнив грошові кошти за продовольчий товар з подальшим анулюванням чеку в розмірі 2 100 гривні. В подальшому, ОСОБА_6 вище вказаними грошовими коштами розпорядився на власний розсуд, чим вчинив привласнення ввіреного йому майна та своїми умисними корисливим діями спричинив ТОВ "Київ інвест груп" матеріальні збтки на зазначену вище суму.

Крім цього, ОСОБА_6 , діючи повторно з корисливих спонукань, з метою незаконного особистого збагачення, всупереч врегульованих законом суспільним відносинам, у сфері власності, маючи умисел спрямований на повторне заволодіння чужим майном, усвідомлюючи суспільно-небезпечний характер своїх діянь, передбачаючи суспільно-небезпечні наслідки та бажаючи їх настання, повторно вчинив корисливий злочин за таких обставин. Так, 03 вересня 2020 року , знаходячись на своєму робочому місці та під час робочої зміни, в приміщенні АГЗП ТОВ "Київ інвест груп", що розташоване за адресою: Київська область, Вишгородський район, Хотянівська сільська рада, автодорога Р-69, Київ-Вишгород-Десна-Чернігів 31км+200м, у останнього, виник злочинний умисел на повторне привласнення чужого майна, яке було йому ввірено, з метою поліпшення свого матеріального становища. Реалізуючи свій злочинний умисел направлений на повторне привласнення чужого майна, а саме грошових коштів що належить ТОВ "Київ інвест груп" ОСОБА_6 03 вересня 2020 року привласнив грошові кошти за продовольчий товар з подальшим анулюванням чеку в розмірі 3 000 гривні. В подальшому, ОСОБА_6 вищевказаними грошовими коштами розпорядився на власний розсуд, чим вчинив привласнення ввіреного йому майна та своїми умисними корисливим діями спричинив ТОВ "Київ інвест груп" матеріальні збитки на зазначену вище суму.

Крім цього, ОСОБА_6 , діючи повторно з корисливих спонукань, з метою незаконного особистого збагачення, всупереч врегульованих законом суспільним відносинам, у сфері власності, маючи умисел спрямований на повторне заволодіння чужим майном, усвідомлюючи суспільно-небезпечний характер своїх діянь, передбачаючи суспільно-небезпечні наслідки та бажаючи їх настання, повторно вчинив корисливий злочин за таких обставин. Так, 07 вересня 2020 року, знаходячись на своєму робочому місці та під час робочої зміни, в приміщенні АГЗП ТОВ "Київ інвест груп", що розташоване за адресою: Київська область, Вишгородський район, Хотянівська сільська рада, автодорога Р-69, Київ-Вишгород-Десна-Чернігів 31км+200м, у останнього, виник злочинний умисел на повторне привласнення чужого майна, яке було йому ввірено, з метою поліпшення свого матеріального становища. Реалізуючи свій злочинний умисел направлений на повторне привласнення чужого майна, а саме грошових коштів що належить ТОВ "Київ інвест груп" ОСОБА_6 , 07 вересня 2020 року привласнив грошові кошти за продовольчий товар з подальшим анулюванням чеку в розмірі 2 100 гривні. В подальшому, ОСОБА_6 вищевказаними грошовими коштами розпорядився на власний розсуд, чим вчинив привласнення ввіреного йому майна та своїми умисними корисливим діями спричинив ТОВ "Київ інвест груп" матеріальні збитки на зазначену вище суму.

Крім цього, ОСОБА_6 , діючи повторно з корисливих спонукань, з метою незаконного особистого збагачення, всупереч врегульованих законом суспільним відносинам, у сфері власності, маючи умисел спрямований на повторне заволодіння чужим майном, усвідомлюючи суспільно-небезпечний характер своїх діянь, передбачаючи суспільно-небезпечні наслідки та бажаючи їх настання, повторно вчинив корисливий злочин за таких обставин. Так, 09 вересня 2020 року, знаходячись на своєму робочому місці та під час робочої зміни, в приміщенні АГЗП ТОВ "Київ інвест груп" (), що розташоване за адресою: Київська область, Вишгородський район, Хотянівська сільська рада, автодорога Р-69, Київ-Вишгород-Десна-Чернігів 31км+200м, у останнього, виник злочинний умисел на повторне привласнення чужого майна, яке було йому ввірено, з метою поліпшення свого матеріального становища. Реалізуючи свій злочинний умисел направлений на повторне привласнення чужого майна, а саме грошових коштів що належить ТОВ "Київ інвест груп" ОСОБА_6 , 09вересня 2020 року привласнив грошові кошти за продовольчий товар з подальшим анулюванням чеку в розмірі 2 100 гривні. В подальшому ОСОБА_6 вищевказаними грошовими коштами розпорядився на власний розсуд, чим вчинив привласнення ввіреного йому майна та своїми умисними корисливим діями спричинив ТОВ "Київ інвест груп" матеріальні збитки на зазначену вище суму.

Крім цього, ОСОБА_6 , діючи повторно з корисливих спонукань, з метою незаконного особистого збагачення, всупереч врегульованих законом суспільним відносинам, у сфері власності, маючи умисел спрямований на повторне заволодіння чужим майном, усвідомлюючи суспільно-небезпечний характер своїх діянь, передбачаючи суспільно-небезпечні наслідки та бажаючи їх настання, повторно вчинив корисливий злочин за таких обставин. Так, 10 вересня 2020 року, знаходячись на своєму робочому місці та під час робочої зміни, в приміщенні АГЗП ТОВ "Київ інвест груп", що розташоване за адресою: Київська область, Вишгородський район, Хотянівська сільська рада, автодорога Р-69, Київ-Вишгород-Десна-Чернігів 31км+200м, у останнього, виник злочинний умисел на повторне привласнення чужого майна, яке було йому ввірено, з метою поліпшення свого матеріального становища. Реалізуючи свій злочинний умисел направлений на повторне привласнення чужого майна, а саме грошових коштів що належить ТОВ "Київ інвест груп" ОСОБА_6 , 10 вересня 2020 року привласнив грошові кошти за продовольчий товар з подальшим анулюванням чеку в розмірі 4 200 гривні. В подальшому ОСОБА_6 вищевказаними грошовими коштами розпорядився на власний розсуд, чим вчинив привласнення ввіреного йому майна та своїми умисними корисливим діями спричинив ТОВ "Київ інвест груп" матеріальні збитки на зазначену вище суму.

Крім цього, ОСОБА_6 , діючи повторно з корисливих спонукань, з метою незаконного особистого збагачення, всупереч врегульованих законом суспільним відносинам, у сфері власності, маючи умисел спрямований на повторне заволодіння чужим майном, усвідомлюючи суспільно-небезпечний характер своїх діянь, передбачаючи суспільно-небезпечні наслідки та бажаючи їх настання, повторно вчинив корисливий злочин за таких обставин. Так, 11 вересня 2020 року, знаходячись на своєму робочому місці та під час робочої зміни, в приміщенні АГЗП ТОВ "Київ інвест груп", що розташоване за адресою: Київська область, Вишгородський район, Хотянівська сільська рада, автодорога Р-69, Київ-Вишгород-Десна-Чернігів 31км+200м, у останнього, виник злочинний умисел на повторне привласнення чужого майна, яке було йому ввірено, з метою поліпшення свого матеріального становища. Реалізуючи свій злочинний умисел направлений на повторне привласнення чужого майна, а саме грошових коштів що належить ТОВ "Київ інвест груп" ОСОБА_6 , 11 вересня 2020 року привласнив грошові кошти за продовольчий товар з подальшим анулюванням чеку в розмірі 2 100 гривні. В подальшому, ОСОБА_6 вищевказаними грошовими коштами розпорядився на власний розсуд, чим вчинив привласнення ввіреного йому майна та своїми умисними корисливим діями спричинив ТОВ "Київ інвест груп" матеріальні збитки на зазначену вище суму.

Крім цього, ОСОБА_6 діючи повторно з корисливих спонукань, з метою незаконного особистого збагачення, всупереч врегульованих законом суспільним відносинам, у сфері власності, маючи умисел спрямований на повторне заволодіння чужим майном, усвідомлюючи суспільно-небезпечний характер своїх діянь, передбачаючи суспільно-небезпечні наслідки та бажаючи їх настання, повторно вчинив корисливий злочин за таких обставин. Так, 28 жовтня 2020 року, знаходячись на своєму робочому місці та під час робочої зміни, в приміщенні АГЗП ТОВ "Київ інвест груп", що розташоване за адресою: м. Київ, пр-т Академіка Палладіна, 23А, у останнього, виник злочинний умисел на повторне привласнення чужого майна, яке було йому ввірено, з метою поліпшення свого матеріального становища. Реалізуючи свій злочинний умисел направлений на повторне привласнення чужого майна, а саме грошових коштів що належить ТОВ "Київ інвест груп" ОСОБА_6 28 жовтня 2020 привласнив грошові кошти за продовольчий товар з подальшим анулюванням чеку в розмірі 2 000 гривні. В подальшому, ОСОБА_6 вищевказаними грошовими коштами розпорядився на власний розсуд, чим вчинив привласнення ввіреного йому майна та своїми умисними корисливим діями спричинив ТОВ "Київ інвест груп" матеріальний збиток на зазначену вище суму.

Крім цього, ОСОБА_6 , діючи повторно з корисливих спонукань, з метою незаконного особистого збагачення, всупереч врегульованих законом суспільним відносинам, у сфері власності, маючи умисел спрямований на повторне заволодіння чужим майном, усвідомлюючи суспільно-небезпечний характер своїх діянь, передбачаючи суспільно-небезпечні наслідки та бажаючи їх настання, повторно вчинив корисливий злочин за таких обставин. Так, 29 жовтня 2020 року, знаходячись на своєму робочому місці та під час робочої зміни, в приміщенні АГЗП ТОВ "Київ інвест груп", що розташоване за адресою: м. Київ, пр-т Академіка Палладіна, 23А, у останнього, виник злочинний умисел на повторне привласнення чужого майна, яке було йому ввірено, з метою поліпшення свого матеріального становища. Реалізуючи свій злочинний умисел направлений на повторне привласнення чужого майна, а саме грошових коштів що належить ТОВ "Київ інвест груп" ОСОБА_6 29 жовтня 2020 рку привласнив грошові кошти за продовольчий товар з подальшим анулюванням чеку в розмірі 2 922 гривні. В подальшому, ОСОБА_6 вищевказаними грошовими коштами розпорядився на власний розсуд, чим вчинив привласнення ввіреного йому майна та своїми умисними корисливим діями спричинив ТОВ "Київ інвест груп" матеріальний збиток на зазначену вище суму.

Таким чином, ОСОБА_6 обвинувачується у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 191 та ч. 3 ст. 191 КК України, а саме: привласненні чужого майна, яке йому було ввірено; та привласненні чужого майна, яке йому було ввірено, вчинене повторно.

В апеляційній скарзі прокурор, не оспорюючи фактичні обставини справи та правильність кваліфікації дій обвинуваченого, просить вирок суду змінити в частині призначеного покарання, у зв`язку з неправильним застосуванням Закону України про кримінальну відповідальність, та постановити ухвалу, якою ОСОБА_6 вважати засудженим: за ч. 1 ст. 191 КК України на два роки позбавлення волі з позбавленням права обіймати посади, пов`язані з повною матеріальною відповідальністю строком на один рік; за ч. 3 ст. 191 КК України на три роки позбавлення волі з позбавленням права обіймати посади, пов`язані з повною матеріальною відповідальністю строком на два роки. На підставі ч. 1 ст. 70 КК України, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, призначити остаточне покарання у виді позбавлення волі строком на три роки з позбавленням права обіймати посади, пов`язані з повною матеріальною відповідальністю строком на два роки. На підставі ст. 75 КК України звільнити ОСОБА_6 від відбування основного покарання у виді позбавлення волі з випробуванням з іспитовим строком один рік.

В обґрунтування своїх вимог прокурор зазначає, що суд першої інстанції визначаючи остаточне покарання за сукупністю злочинів, помилково застосував принцип поглинення двох однакових видів додаткових покарань, що не передбачено вимогами ч. 1 ст. 70 КК України, замість принципу часткового чи повного складання призначених покарань.

Заслухавши доповідь судді, пояснення прокурора, який підтримав апеляційну скаргу і просив її задовольнити, провівши судові дебати перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до наступних висновків.

За приписами ч. 1 ст. 404 КПК України, суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Висновки суду першої інстанції про доведеність винуватості ОСОБА_6 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 191, ч. 3 ст. 191 КК України, за обставин, викладених у вироку, є обґрунтованими, відповідають фактичним обставинам кримінального провадження та підтверджуються наявними в ньому доказами, які досліджувалися в порядку, визначеному ч. 3 ст. 349 КПК України, і ніким з учасників судового провадження не оспорюються та не заперечуються в апеляційній скарзі прокурора, а тому колегію суддів в цій частині вирок суду першої інстанції відповідно, до вимог ч. 1 ст. 404 КПК України, не переглядається.

За встановлених судом фактичних обставин кваліфікація дій ОСОБА_6 за ч. 1 ст. 191, ч. 3 ст. 191 КК України - привласнення чужого майна, яке було йому ввірено; та привласнення чужого майна, яке було йому ввірено, вчинене повторно, є вірною.

Також, не заперечується в апеляційній скарзі прокурора вид і розмір призначеного ОСОБА_6 основного покарання і його складання на підставі ст. 70 КК України та звільнення ОСОБА_6 від відбування покарання з випробуванням на підставі ст. 75 КК України, у зв`язку з чим, виходячи з положень ст. 404 КПК України, вирок суду першої інстанції не перевіряється апеляційним судом і в цій частині.

Разом з тим, колегія суддів погоджується з доводами апеляційної скарги прокурора, що визначаючи обвинуваченому остаточне покарання за сукупністю злочинів, суд першої інстанції помилково застосував принцип поглинення двох однакових видів додаткових покарань.

Відповідно до ч. 1 ст. 70 КК України, при сукупності кримінальних правопорушень суд, призначивши покарання (основне і додаткове) за кожне кримінальне правопорушення окремо, визначає остаточне покарання шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим або шляхом повного чи часткового складання призначених покарань.

Таким чином, принцип поглинення не може бути застосований щодо двох однакових за розміром покарань.

Однак, судом першої інстанції призначено ОСОБА_6 покарання:

- за ч. 1 ст. 191 КК України у виді позбавлення волі строком на два роки з позбавленням права обіймати посади, пов`язані з повною матеріальною відповідальністю, строком на два роки;

- за ч. 3 ст. 191 КК України у виді позбавлення волі строком на три роки з позбавленням права обіймати посади, пов`язані з повною матеріальною відповідальністю, строком на два роки;

На підставі ч. 1 ст. 70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, призначено остаточне покарання у виді позбавлення волі строком на три роки з позбавленням права обіймати посади, пов`язані з повною матеріальною відповідальністю строком на два роки.

Тобто застосовано принцип поглинення менш суворого покарання більш суворим щодо двох однакових за розміром додаткових покарань, що суперечить вимогам ч. 1 ст. 70 КК України.

Вказана помилка суду першої інстанції підлягає виправленню шляхом пом`якшення ОСОБА_6 додаткового покарання за ч. 1 ст. 191 КК України, а саме призначити йому додаткове покарання у виді позбавленням права обіймати посади, пов`язані з повною матеріальною відповідальністю строком на один рік та підставі ч. 1 ст. 70 КК України, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, визначити остаточне покарання у виді позбавлення волі строком на три роки з позбавленням права обіймати посади, пов`язані з повною матеріальною відповідальністю строком на два роки.

Таким чином вирок суду першої інстанції підлягає зміні, а апеляційна скарга прокурора - задоволенню.

На підставі викладеного та керуючись ст.ст. 404, 407, 419 КПК України, колегія суддів, -

у х в а л и л а:

апеляційну скаргу першого заступника керівника Київської міської прокуратури - задовольнити, а вирок Святошинського районного суду м. Києва від 19 листопада 2021 року щодо ОСОБА_6 , змінити, пом`якшити ОСОБА_6 покарання.

ОСОБА_6 вважати засудженим:

- за ч. 1 ст. 191 КК України на два роки позбавлення волі з позбавленням права обіймати посади, пов`язані з повною матеріальною відповідальністю строком на один рік;

- за ч. 3 ст. 191 КК України на три роки позбавлення волі з позбавленням права обіймати посади, пов`язані з повною матеріальною відповідальністю строком на два роки.

На підставі ч. 1 ст. 70 КК України, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, визначити остаточне покарання у виді позбавлення волі строком на три роки з позбавленням права обіймати посади, пов`язані з повною матеріальною відповідальністю строком на два роки.

В решті вирок суду залишити без змін.

Ухвала Київського апеляційного суду може бути оскаржена в касаційному порядку протягом трьох місяців з моменту її проголошення.

Судді:

_____________________ _____________________ ___________________

ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3