Справа № 442/7042/22 Головуючий у 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/811/324/23 Доповідач: ОСОБА_2
ВИРОК

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

29 травня 2023 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ

Львівського апеляційного суду в складі:

головуючого-судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі ОСОБА_5 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Львові в режимі відеоконференції кримінальне провадження про обвинувачення

ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м.Попасна Луганської області, жителя АДРЕСА_1 , раніше судимого,

у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.4 ст.185, ч.2 ст.15 ч.4 ст.185 КК України,-

з участю прокурора ОСОБА_7 ,

захисника ОСОБА_8 ,

обвинуваченого ОСОБА_6 ,

за апеляційною скаргою прокурора Дрогобицької окружної прокуратури ОСОБА_9 на вирок Дрогобицького міськрайонного суду Львівської області від 28 лютого 2023 року стосовно ОСОБА_6 за ч.4 ст. 185, ч.2 ст. 15 - ч.4 ст. 185 КК України, -

встановила:

цим вироком ОСОБА_6 визнано винним та призначено йому покарання за вчинене кримінальне правопорушення, передбачене:

-ч.2 ст.15 - ч.4 ст. 185 КК України - 4 (чотири) роки позбавлення волі;

-ч.4 ст.185 КК України - 5 (п`ять) років позбавлення волі.

На підставі ч.1 ст.70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим визначено ОСОБА_6 покарання - 5 (п`ять) років позбавлення волі.

На підставі ст. 75 КК України звільнено ОСОБА_6 від відбування покарання з випробуванням, встановивши іспитовий строк тривалістю 1 (один) рік 6 (шість) місяців.

На підставі ст.76 КК України зобов`язати ОСОБА_6 :

1)періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації; 2) повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи або навчання.

Вирішено питання з речовими доказами та судовими витратами.

Цивільній позов представника ТОВ «АТБ-маркет» ОСОБА_10 задоволено.

Стягнуто з ОСОБА_6 на користь ТОВ «АТБ-маркет» 1194,40 грн. (одну тисячу сто дев`яносто чотири гривні 40 копійок) завданої майнової шкоди.

Скасовано арешт, накладений ухвалою слідчого судді ОСОБА_11 від 06.07.2022 року на хліб 0,65кг. «Агрола курортний», яйце куряче 10 штук «Квочка», сир кисломолочний 300г., «Своя лінія» 5%, сирок збитий 100г., «Чудо персик» 5%, сирок 100г. «Чудо лісова ягода» 5%, ковбаса «Добров» українська упаковка 0,291кг.,сметана 200г. «Злагода» 15%, огірки 0,334кг., яблуко 0,386кг., томати тепличні 0,598кг, та з набранням вироку законної сили дане майно залишити за ТОВ «АТБ - маркет», як власником.

Згідно вироку суду, Указом Президента України «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні» №341/2022 від 17.05.2022, затвердженого Законом України «Про затвердження Указу Президента України «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні» №2263-ІХ від 22.05.2022, продовжено строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 25 травня 2022 року строком на 90 діб.

У ході досудового розслідування встановлено, що 19 червня 2022 року приблизно о 18 годині 35 хвилин, ОСОБА_6 , перебуваючи у торговій залі ТМ «Рукавичка» ТзОВ ТВК «Львівхолод», який розташований за адресою: Львівська область, місто Дрогобич, вулиця Лесі

Українки, 14, переслідуючи корисливий мотив, з метою особистого збагачення за чужий рахунок, маючи прямий умисел на таємне викрадення чужого майна, проходячи повз стелажі із товарами вирішив умисно, таємно викрасти належні ТзОВ ТВК «Львівхолод» продукти харчування.

Реалізовуючи свій протиправний намір ОСОБА_6 , в цей же час, усвідомлюючи суспільну небезпечність своїх злочинних дій та передбачаючи їх шкідливі наслідки і свідомо бажаючи їх настання, переслідуючи корисливий мотив, з метою особистого збагачення за рахунок чужого майна, діючи в умовах воєнного стану, скориставшись тим, що за його діями не спостерігають працівники магазину ТМ «Рукавичка», переконавшись в тому, що не буде викрити іншими сторонніми особами, підійшов до полиць стелажів, звідки умисно, таємно, шляхом вільного доступу викрав продукти харчування, зокрема: майонез Провансаль, 67%, Доп/П 150 г Щедро (1 шт.) вартістю - 21 грн. 95 коп.; майонез Провансаль, 67%, Філ/П 150г Щедро (1 шт.) вартістю - 18 грн. 91 коп.; сир ТВ. Горіховий Фас, 50% ,150 г Комо (1 шт.) вартістю - 66 грн. 91 коп.; яйце куряче справжнє Велет С-0/10 шт./ 1 пач Ясенсвіт (1 шт.) вартістю - 38 грн. 69 коп.; ковбаса Лікарська ДСТУ Вар В/Гат 1кг, Традиція 0,6 кг вартістю - 156грн. 87 коп.; картопля Фас 2,5 кг. вартістю - 42 грн. 75 коп.; буряк молодий 0,250 кг. вартістю - 03 грн. 48 коп.; ківі 0,6 кг. вартістю - 87 грн. 17 коп.; огірки 0,3 кг. вартістю - 12 грн. 63 коп., всього товарів на загальну суму 449 грн. 36 коп., які помістив в поліетиленовий пакет, пройшов повз касову зону магазину, не оплативши за вказаний товар, вийшов з приміщення торгівельної установи та пішов у невідомому напрямку, тим самим привласнив чуже майно та розпорядився ним на власний розсуд, чим заподіяв майнову шкоду ТВК «Львівхолод» на загальну суму 449,36 грн.

Також, 23 червня 2022 року, приблизно о 16 годині 40 хвилин, ОСОБА_6 , перебуваючи у торговій залі магазину «Продукти-1099» ТзОВ «АТБ-маркет», який розташований за адресою: Львівська область, місто Дрогобич, вулиця Пилипа Орлика, 18Б, переслідуючи корисливий мотив, з метою особистого збагачення за чужий рахунок, маючи прямий умисел на таємне викрадення чужого майна, проходячи повз стелажі із товарами вирішив умисно, таємно, повторно викрасти належні ТзОВ «АТБ-маркет» продукти харчування.

Реалізовуючи свій протиправний намір ОСОБА_6 , в цей же час, усвідомлюючи суспільну небезпечність своїх злочинних дій та передбачаючи їх шкідливі наслідки і свідомо бажаючи їх настання, переслідуючи корисливий мотив, з метою особистого збагачення за рахунок чужого майна, діючи в умовах воєнного стану, скориставшись тим, що за його діями не спостерігають працівники магазину «Продукти-1099» ТзОВ «АТБ-маркет», переконавшись в тому, що не буде викрити іншими сторонніми особами, підійшов до полиць стелажів, звідки умисно, таємно, шляхом вільного доступу, повторно викрав продукти харчування, зокрема: ескалоп 0,7 глобіно апетитний (1 шт.). вартістю - 158 грн. 91 коп.; сир твердий 160 г. комо Голландія пластини (1 шт.) вартістю - 59 грн. 80 коп.; хліб 0,65 кг. Агрола курортний - 1 шт, вартістю - 20 грн. 66 коп.; батончик 23,5 Нестле фітнес з цільними злаками та полуницею (2 шт.) вартістю - 26 грн. 49 коп.; батончик мюслі 40 г. своя лінія бі-фіт (1 шт.) вартістю - 08 грн. 40 коп.; круасан 210 г. лігос з начинкою зі смаком шоколаду (1 шт.) вартістю - 32 грн. 99 коп.; кава 230г. чорна карта «Арабіка» мелена (1 шт.) вартістю - 111 грн. 00 коп., всього товарів на загальну суму 418 грн. 25 коп., які помістив в поліетиленовий пакет, пройшов повз касову зону магазину, не оплативши за вказаний товар, вийшов з приміщення торгівельної установи та пішов у невідомому напрямку, тим самим привласнив чуже майно та розпорядився ним на власний розсуд, чим заподіяв майнову шкоду ТзОВ «АТБ-маркет» на загальну суму 418,25 грн.

Окрім цього встановлено, що 24 червня 2022 року, приблизно о 16 годині 30 хвилин, ОСОБА_6 , перебуваючи у торговій залі «Продукти-1099» ТзОВ «АТБ-маркет», який розташований за адресою: Львівська область, місто Дрогобич, вулиця Пилипа Орлика, 18Б, переслідуючи корисливий мотив, з метою особистого збагачення за чужий рахунок, маючи прямий умисел на таємне викрадення чужого майна, проходячи повз стелажі із товарами вирішив умисно, таємно, повторно викрасти належні ТОВ «АТБ- маркет» продукти харчування.

Реалізовуючи свій протиправний намір ОСОБА_6 , в цей же час, усвідомлюючи суспільну небезпечність своїх злочинних дій та передбачаючи їх шкідливі наслідки і свідомо бажаючи їх настання, переслідуючи корисливий мотив, з метою особистого збагачення за рахунок чужого майна, діючи в умовах воєнного стану, скориставшись тим, що за його діями не спостерігають працівники магазину «Продукти-1099» ТзОВ «АТБ-маркет», переконавшись в тому, що не буде викрити іншими сторонніми особами, підійшов до полиць стелажів, звідки умисно, таємно, шляхом вільного доступу, повторно викрав продукти харчування, зокрема: батончик 23,5 г Nestle Fitness з цільними злаками та полуницею м/у (1шт.) вартістю - 13 грн. 25 коп.; сир м`який 220 г Золотий резерв моцарелла 45% флоу-пак (1шт.) вартістю - 59 грн. 75 коп.; сир твердий 160 г Комо Голландія пластини 45% фас флоу-пак (1 шт.) вартістю - 59 грн. 80 коп.; хліб 0,65 кг Agrola курортний йодований овальний нарізаний п/ет (1 шт.) вартістю - 22 грн. 45 коп.; філе курчат-бройлера епікур газ/упак 0,699 вартістю - 117 грн. 92 коп., всього товарів на загальну суму 273 грн. 17 коп., які помістив в поліетиленовий пакет, пройшов повз касову зону магазину, не оплативши за вказаний товар, вийшов з приміщення торгівельної установи та пішов у невідомому напрямку, тим самим привласнив чуже майно та розпорядився ним на власний розсуд, чим заподіяв майнову шкоду ТзОВ «АТБ-маркет» на загальну суму 273,17 грн.

Також, 29 червня 2022 року, приблизно о 15 годині 15 хвилин, ОСОБА_6 , перебуваючи у торговій залі «Продукти-1099» ТзОВ «АТБ-маркет», який розташований за адресою: Львівська область, місто Дрогобич, вулиця Пилипа Орлика, 18Б, переслідуючи корисливий мотив, з метою особистого збагачення за чужий рахунок, маючи прямий умисел на таємне викрадення чужого майна, проходячи повз стелажі із товарами вирішив умисно, таємно, повторно викрасти належні ТОВ «АТБ-маркет» продукти харчування.

Реалізовуючи свій протиправний намір ОСОБА_6 , в цей же час, усвідомлюючи суспільну небезпечність своїх злочинних дій та передбачаючи їх шкідливі наслідки і свідомо бажаючи їх настання, переслідуючи корисливий мотив, з метою особистого збагачення за рахунок чужого майна, діючи в умовах воєнного стану, скориставшись тим, що за його діями не спостерігають працівники магазину «Продукти-1099» ТзОВ «АТБ-маркет», переконавшись в тому, що не буде викрити іншими сторонніми особами, підійшов до полиць стелажів, звідки умисно, таємно, шляхом вільного доступу, повторно викрав продукти харчування, зокрема: кефір 0,87 кг. Молокія (1 шт.) вартістю - 42 грн. 20 коп.; соус 200г. торчин BBQ (1 шт.) вартістю - 30 грн. 00 коп.; сир Голландія твердий 160 г. комо (1 шт.) вартістю - 59 грн. 80 коп.; судак веладіс філе 420 г. вартістю - 162 грн. 83 коп.; тістечка 420* гр. КБКК бісквітног-кремові (1 шт.) вартістю - 119 грн. 56 коп.; йогурт 0,8 кг. Злагода смузі манго-банан (1 шт.) вартістю - 43 грн. 98 коп.; цибуля зелена 100г (1 шт.) вартістю - 25 грн. 65 коп.; ролліні 95г. з телятини вартістю (1 шт.) вартістю - 18 грн. 98 коп., всього товарів на загальну суму 503 грн. 00 коп., які помістив в поліетиленовий пакет, пройшов повз касову зону магазину, не оплативши за вказаний товар, вийшов з приміщення торгівельної установи та пішов у невідомому напрямку, тим самим привласнив чуже майно та розпорядився ним на власний розсуд, чим заподіяв майнову шкоду ТзОВ «АТБ-маркет» на загальну суму 503,00 грн.

Крім цього, 30 червня 2022 року, приблизно о 15 годині 30 хвилин, ОСОБА_6 , перебуваючи у торговій залі магазину « Продукти 1099» ТОВ «АТБ-маркет», який знаходиться за адресою: Львівська область, місто Дрогобич, вулиця Пилипа Орлика, 18Б, переслідуючи корисливий мотив, з метою особистого збагачення за чужий рахунок, маючи прямий умисел на таємне викрадення чужого майна, проходячи повз стелажі із товарами вирішив умисно, таємно повторно викрасти належні ТОВ «АТБ-маркет» продукти харчування.

Реалізовуючи свій протиправний намір ОСОБА_6 , в цей же час, усвідомлюючи суспільну небезпечність своїх злочинних дій та передбачаючи їх шкідливі наслідки і свідомо бажаючи їх настання, переслідуючи корисливий мотив, з метою особистого збагачення за рахунок чужого майна, діючи в умовах воєнного стану, скориставшись тим, що за його діями не спостерігають працівники магазину «Продукти Ю99»ТОВ «АТБ-маркет», переконавшись в тому, що не буде викрити іншими сторонніми особами, підійшла до полиць стелажів, звідки умисно, таємно, повторно, шляхом вільного доступу взяв продукти харчування, зокрема: яйце куряче 10 шт квочка вартістю - 26 грн. 70 коп.; сирок 100 г., чудо лісова ягода (1 шт.) вартістю - 14 грн. 70 коп.; хліб 0,65 кг. Агрола (1 шт.) вартістю - 22 грн. 90 коп.; ковбаса добров українська 0.291 г. (1 шт.) вартістю - 121 грн. 93 коп.; сирок збитий 100 г. чудо персик (1 шт.) вартістю - 14 грн. 70 коп.; сир кисломолочний 300г. своя лінія (1 шт.) вартістю - 33 грн. 90 коп.; сметана 200 г. злагода (1 шт.) вартістю - 17 грн. 90 коп.; огірки 0,334 кг. вартістю - 16 грн. 66 коп.; яблука 0.386 кг. вартістю - 06 грн. 54 коп.; томати 0.598 кг. вартістю - 35 грн. 81 коп., всього товарів на загальну суму 311 грн. 74 коп., які помістив в поліетиленовий пакет, пройшов повз касову зону магазину, не оплативши за вказаний товар, попрямував до виходу з приміщення торгівельної установи, проте був зупинений та викритий охоронцем, тобто виконав усі дії, які вважав необхідними для доведення злочину до кінця, але його не було закінчено з причин, які не залежали від його волі.

На вирок суду прокурор ОСОБА_9 подала апеляційну скаргу, просить вирок Дрогобицького міськрайонного суду Львівської області від 28.02.2023 стосовно ОСОБА_6 скасувати у зв`язку із неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність. Ухвалити новий вирок, яким ОСОБА_6 визнати винуватим та призначити йому покарання за вчинене кримінальне правопорушення, передбачене ч.2 ст.15 -ч.4 ст.185 КК України у виді 5 років позбавлення волі, за ч. 4 ст.185 КК - 5 років 1 місяць позбавлення волі. На підставі ч.1 ст.70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим остаточно визначити ОСОБА_6 покарання у виді 5 років 1 місяця позбавлення волі.

В обґрунтування вказує, що Дрогобицький міськрайонний суд визначаючи ОСОБА_6 покарання за закінчений замах на крадіжку, вчинену в умовах воєнного стану, неправильно витлумачив положення ч.3 ст.68 КК України, внаслідок чого призначив за ч.2 ст.15-ч.4 ст.185 КК України покарання у виді 4 років позбавлення волі, що є нижче мінімальної межі, встановленої в санкції ч.4 ст.185 КК України ( 5 років позбавлення волі).

Призначення ОСОБА_6 покарання за замах нижче санкції, встановленої ч.4 ст. 185 КК, дало можливість поглинути вказане покарання більш суворим, призначеним за закінчений злочин за ч.4 ст.185 КК України у виді 5 років позбавлення волі та визначити остаточне покарання за сукупністю злочинів у виді 5 років позбавлення волі.

Оскільки ч. 1 ст.75 КК України передбачено звільнення від відбування покарання з випробуванням тільки тих осіб, які засуджуються до позбавлення волі на строк не більше п`яти років, судом прийнято рішення про звільнення ОСОБА_6 від відбуття призначеного покарання з випробуванням, встановивши іспитовий строк тривалістю 1 рік 6 місяців.

Заслухавши доповідача, виступ прокурора, який підтримав подану апеляційну скаргу, думку обвинуваченого та його захисника, які подану апеляційну скаргу заперечили, перевіривши матеріали кримінального провадження та доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційну скаргу слід задоволити частково, виходячи з наступного.

Згідно з вимогами ч. 1 ст. 404 КПК України, вирок суду першої інстанції перевіряється апеляційним судом в межах апеляційної скарги.

Висновки суду першої інстанції про доведеність винуватості ОСОБА_6 у вчиненні ним інкримінованих йому злочинів за ч.4 ст. 185, ч.2 ст. 15 - ч.4 ст. 185 КК України, відповідає фактичним обставинам справи і підтверджуються представленими в справі доказами в їх сукупності та в апеляційній скарзі не оспорюються.

Як встановлено колегією суддів, Указом Президента України «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні» №341/2022 від 17.05.2022, затвердженого Законом України «Про затвердження Указу Президента України «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні» №2263-ІХ від 22.05.2022, продовжено строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 25 травня 2022 року строком на 90 діб.

У ході досудового розслідування встановлено, що 19 червня 2022 року приблизно о 18 годині 35 хвилин, ОСОБА_6 , перебуваючи у торговій залі ТМ «Рукавичка» ТзОВ ТВК «Львівхолод», який розташований за адресою: Львівська область, місто Дрогобич, вулиця Лесі

Українки, 14, переслідуючи корисливий мотив, з метою особистого збагачення за чужий рахунок, маючи прямий умисел на таємне викрадення чужого майна, проходячи повз стелажі із товарами вирішив умисно, таємно викрасти належні ТзОВ ТВК «Львівхолод» продукти харчування.

Реалізовуючи свій протиправний намір ОСОБА_6 , в цей же час, усвідомлюючи суспільну небезпечність своїх злочинних дій та передбачаючи їх шкідливі наслідки і свідомо бажаючи їх настання, переслідуючи корисливий мотив, з метою особистого збагачення за рахунок чужого майна, діючи в умовах воєнного стану, скориставшись тим, що за його діями не спостерігають працівники магазину ТМ «Рукавичка», переконавшись в тому, що не буде викрити іншими сторонніми особами, підійшов до полиць стелажів, звідки умисно, таємно, шляхом вільного доступу викрав продукти харчування, зокрема: майонез Провансаль, 67%, Доп/П 150 г Щедро (1 шт.) вартістю - 21 грн. 95 коп.; майонез Провансаль, 67%, Філ/П 150г Щедро (1 шт.) вартістю - 18 грн. 91 коп.; сир ТВ. Горіховий Фас, 50% ,150 г Комо (1 шт.) вартістю - 66 грн. 91 коп.; яйце куряче справжнє Велет С-0/10 шт./ 1 пач Ясенсвіт (1 шт.) вартістю - 38 грн. 69 коп.; ковбаса Лікарська ДСТУ Вар В/Гат 1кг, Традиція 0,6 кг вартістю - 156грн. 87 коп.; картопля Фас 2,5 кг. вартістю - 42 грн. 75 коп.; буряк молодий 0,250 кг. вартістю - 03 грн. 48 коп.; ківі 0,6 кг. вартістю - 87 грн. 17 коп.; огірки 0,3 кг. вартістю - 12 грн. 63 коп., всього товарів на загальну суму 449 грн. 36 коп., які помістив в поліетиленовий пакет, пройшов повз касову зону магазину, не оплативши за вказаний товар, вийшов з приміщення торгівельної установи та пішов у невідомому напрямку, тим самим привласнив чуже майно та розпорядився ним на власний розсуд, чим заподіяв майнову шкоду ТВК «Львівхолод» на загальну суму 449,36 грн.

Також, 23 червня 2022 року, приблизно о 16 годині 40 хвилин, ОСОБА_6 , перебуваючи у торговій залі магазину «Продукти-1099» ТзОВ «АТБ-маркет», який розташований за адресою: Львівська область, місто Дрогобич, вулиця Пилипа Орлика, 18Б, переслідуючи корисливий мотив, з метою особистого збагачення за чужий рахунок, маючи прямий умисел на таємне викрадення чужого майна, проходячи повз стелажі із товарами вирішив умисно, таємно, повторно викрасти належні ТзОВ «АТБ-маркет» продукти харчування.

Реалізовуючи свій протиправний намір ОСОБА_6 , в цей же час, усвідомлюючи суспільну небезпечність своїх злочинних дій та передбачаючи їх шкідливі наслідки і свідомо бажаючи їх настання, переслідуючи корисливий мотив, з метою особистого збагачення за рахунок чужого майна, діючи в умовах воєнного стану, скориставшись тим, що за його діями не спостерігають працівники магазину «Продукти-1099» ТзОВ «АТБ-маркет», переконавшись в тому, що не буде викрити іншими сторонніми особами, підійшов до полиць стелажів, звідки умисно, таємно, шляхом вільного доступу, повторно викрав продукти харчування, зокрема: ескалоп 0,7 глобіно апетитний (1 шт.). вартістю - 158 грн. 91 коп.; сир твердий 160 г. комо Голландія пластини (1 шт.) вартістю - 59 грн. 80 коп.; хліб 0,65 кг. Агрола курортний - 1 шт, вартістю - 20 грн. 66 коп.; батончик 23,5 Нестле фітнес з цільними злаками та полуницею (2 шт.) вартістю - 26 грн. 49 коп.; батончик мюслі 40 г. своя лінія бі-фіт (1 шт.) вартістю - 08 грн. 40 коп.; круасан 210 г. лігос з начинкою зі смаком шоколаду (1 шт.) вартістю - 32 грн. 99 коп.; кава 230г. чорна карта «Арабіка» мелена (1 шт.) вартістю - 111 грн. 00 коп., всього товарів на загальну суму 418 грн. 25 коп., які помістив в поліетиленовий пакет, пройшов повз касову зону магазину, не оплативши за вказаний товар, вийшов з приміщення торгівельної установи та пішов у невідомому напрямку, тим самим привласнив чуже майно та розпорядився ним на власний розсуд, чим заподіяв майнову шкоду ТзОВ «АТБ-маркет» на загальну суму 418,25 грн.

Окрім цього встановлено, що 24 червня 2022 року, приблизно о 16 годині 30 хвилин, ОСОБА_6 , перебуваючи у торговій залі «Продукти-1099» ТзОВ «АТБ-маркет», який розташований за адресою: Львівська область, місто Дрогобич, вулиця Пилипа Орлика, 18Б, переслідуючи корисливий мотив, з метою особистого збагачення за чужий рахунок, маючи прямий умисел на таємне викрадення чужого майна, проходячи повз стелажі із товарами вирішив умисно, таємно, повторно викрасти належні ТОВ «АТБ- маркет» продукти харчування.

Реалізовуючи свій протиправний намір ОСОБА_6 , в цей же час, усвідомлюючи суспільну небезпечність своїх злочинних дій та передбачаючи їх шкідливі наслідки і свідомо бажаючи їх настання, переслідуючи корисливий мотив, з метою особистого збагачення за рахунок чужого майна, діючи в умовах воєнного стану, скориставшись тим, що за його діями не спостерігають працівники магазину «Продукти-1099» ТзОВ «АТБ-маркет», переконавшись в тому, що не буде викрити іншими сторонніми особами, підійшов до полиць стелажів, звідки умисно, таємно, шляхом вільного доступу, повторно викрав продукти харчування, зокрема: батончик 23,5 г Nestle Fitness з цільними злаками та полуницею м/у (1шт.) вартістю - 13 грн. 25 коп.; сир м`який 220 г Золотий резерв моцарелла 45% флоу-пак (1шт.) вартістю - 59 грн. 75 коп.; сир твердий 160 г Комо Голландія пластини 45% фас флоу-пак (1 шт.) вартістю - 59 грн. 80 коп.; хліб 0,65 кг Agrola курортний йодований овальний нарізаний п/ет (1 шт.) вартістю - 22 грн. 45 коп.; філе курчат-бройлера епікур газ/упак 0,699 вартістю - 117 грн. 92 коп., всього товарів на загальну суму 273 грн. 17 коп., які помістив в поліетиленовий пакет, пройшов повз касову зону магазину, не оплативши за вказаний товар, вийшов з приміщення торгівельної установи та пішов у невідомому напрямку, тим самим привласнив чуже майно та розпорядився ним на власний розсуд, чим заподіяв майнову шкоду ТзОВ «АТБ-маркет» на загальну суму 273,17 грн.

Також, 29 червня 2022 року, приблизно о 15 годині 15 хвилин, ОСОБА_6 , перебуваючи у торговій залі «Продукти-1099» ТзОВ «АТБ-маркет», який розташований за адресою: Львівська область, місто Дрогобич, вулиця Пилипа Орлика, 18Б, переслідуючи корисливий мотив, з метою особистого збагачення за чужий рахунок, маючи прямий умисел на таємне викрадення чужого майна, проходячи повз стелажі із товарами вирішив умисно, таємно, повторно викрасти належні ТОВ «АТБ-маркет» продукти харчування.

Реалізовуючи свій протиправний намір ОСОБА_6 , в цей же час, усвідомлюючи суспільну небезпечність своїх злочинних дій та передбачаючи їх шкідливі наслідки і свідомо бажаючи їх настання, переслідуючи корисливий мотив, з метою особистого збагачення за рахунок чужого майна, діючи в умовах воєнного стану, скориставшись тим, що за його діями не спостерігають працівники магазину «Продукти-1099» ТзОВ «АТБ-маркет», переконавшись в тому, що не буде викрити іншими сторонніми особами, підійшов до полиць стелажів, звідки умисно, таємно, шляхом вільного доступу, повторно викрав продукти харчування, зокрема: кефір 0,87 кг. Молокія (1 шт.) вартістю - 42 грн. 20 коп.; соус 200г. торчин BBQ (1 шт.) вартістю - 30 грн. 00 коп.; сир Голландія твердий 160 г. комо (1 шт.) вартістю - 59 грн. 80 коп.; судак веладіс філе 420 г. вартістю - 162 грн. 83 коп.; тістечка 420* гр. КБКК бісквітног-кремові (1 шт.) вартістю - 119 грн. 56 коп.; йогурт 0,8 кг. Злагода смузі манго-банан (1 шт.) вартістю - 43 грн. 98 коп.; цибуля зелена 100г (1 шт.) вартістю - 25 грн. 65 коп.; ролліні 95г. з телятини вартістю (1 шт.) вартістю - 18 грн. 98 коп., всього товарів на загальну суму 503 грн. 00 коп., які помістив в поліетиленовий пакет, пройшов повз касову зону магазину, не оплативши за вказаний товар, вийшов з приміщення торгівельної установи та пішов у невідомому напрямку, тим самим привласнив чуже майно та розпорядився ним на власний розсуд, чим заподіяв майнову шкоду ТзОВ «АТБ-маркет» на загальну суму 503,00 грн.

Крім цього, 30 червня 2022 року, приблизно о 15 годині 30 хвилин, ОСОБА_6 , перебуваючи у торговій залі магазину « Продукти 1099» ТОВ «АТБ-маркет», який знаходиться за адресою: Львівська область, місто Дрогобич, вулиця Пилипа Орлика, 18Б, переслідуючи корисливий мотив, з метою особистого збагачення за чужий рахунок, маючи прямий умисел на таємне викрадення чужого майна, проходячи повз стелажі із товарами вирішив умисно, таємно повторно викрасти належні ТОВ «АТБ-маркет» продукти харчування.

Реалізовуючи свій протиправний намір ОСОБА_6 , в цей же час, усвідомлюючи суспільну небезпечність своїх злочинних дій та передбачаючи їх шкідливі наслідки і свідомо бажаючи їх настання, переслідуючи корисливий мотив, з метою особистого збагачення за рахунок чужого майна, діючи в умовах воєнного стану, скориставшись тим, що за його діями не спостерігають працівники магазину «Продукти Ю99»ТОВ «АТБ-маркет», переконавшись в тому, що не буде викрити іншими сторонніми особами, підійшла до полиць стелажів, звідки умисно, таємно, повторно, шляхом вільного доступу взяв продукти харчування, зокрема: яйце куряче 10 шт квочка вартістю - 26 грн. 70 коп.; сирок 100 г., чудо лісова ягода (1 шт.) вартістю - 14 грн. 70 коп.; хліб 0,65 кг. Агрола (1 шт.) вартістю - 22 грн. 90 коп.; ковбаса добров українська 0.291 г. (1 шт.) вартістю - 121 грн. 93 коп.; сирок збитий 100 г. чудо персик (1 шт.) вартістю - 14 грн. 70 коп.; сир кисломолочний 300г. своя лінія (1 шт.) вартістю - 33 грн. 90 коп.; сметана 200 г. злагода (1 шт.) вартістю - 17 грн. 90 коп.; огірки 0,334 кг. вартістю - 16 грн. 66 коп.; яблука 0.386 кг. вартістю - 06 грн. 54 коп.; томати 0.598 кг. вартістю - 35 грн. 81 коп., всього товарів на загальну суму 311 грн. 74 коп., які помістив в поліетиленовий пакет, пройшов повз касову зону магазину, не оплативши за вказаний товар, попрямував до виходу з приміщення торгівельної установи, проте був зупинений та викритий охоронцем, тобто виконав усі дії, які вважав необхідними для доведення злочину до кінця, але його не було закінчено з причин, які не залежали від його волі.

За змістом статей 408, 420 КПК України погіршення становища обвинуваченого можливе лише при ухваленні судом апеляційної інстанції свого вироку, а при постановленні ухвали не допускається.

Так, відповідно до вимог ч. 1 ст. 420 КПК України, суд апеляційної інстанції скасовує вирок суду першої інстанції і ухвалює свій вирок у разі: необхідності застосування закону про більш тяжке кримінальне правопорушення чи збільшення обсягу обвинувачення; необхідності застосування більш суворого покарання; скасування необґрунтованого виправдувального вироку суду першої інстанції; неправильного звільнення обвинуваченого від відбування покарання.

Водночас за приписами 1 ст. 421 КПК України, обвинувальний вирок, ухвалений судом першої інстанції, може бути скасовано у зв`язку з необхідністю застосувати закон про більш тяжке кримінальне правопорушення чи суворіше покарання, або в інших випадках, коли це погіршує становище обвинуваченого, лише у разі, якщо з цих підстав апеляційну скаргу подали прокурор, потерпілий чи його представник.

З апеляційної скарги вбачається, що апелянт, вважає, що вирок суду підлягає скасуванню у зв`язку із неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, що полягає в неправильному тлумаченні закону та застосуванню закону, який не підлягає застосуванню.

Відповідно до ст.65 КК України суд призначає покарання у межах, встановлених у санкції статті Особливої частини цього Кодексу, що передбачає відповідальність за вчинене кримінальне правопорушення та відповідно до положень Загальної частини цього Кодексу, враховуючи ступінь тяжкості вчиненого кримінального правопорушення, особу винного та обставини, що пом`якшують та обтяжують покарання. Особі, яка вчинила кримінальне правопорушення, має бути призначене покарання, необхідне й достатнє для її виправлення та попередження нових кримінальних правопорушень.

Згідно ст.68 КК України, при призначенні покарання за незакінчене кримінальне правопорушення суд, керуючись положеннями статей 65-67 цього Кодексу, враховує ступінь тяжкості вчиненого особою діяння, ступінь здійснення кримінально протиправного наміру та причини, внаслідок яких кримінальне правопорушення не було доведено до кінця. За вчинення замаху на кримінальне правопорушення строк або розмір покарання не може перевищувати двох третин максимального строку або розміру найбільш суворого виду покарання, передбаченого санкцією статті (санкцією частини статті) Особливої частини цього Кодексу.

Так, санкцією ч.4 ст.185 КК України передбачено покарання у виді позбавлення волі на строк від 5 до 8 років, відповідно за вчинення замаху покарання не може перевищувати двох третин від максимального строку, тобто не більше 5 років 3 місяців позбавлення волі та не нижче мінімальної межі, встановленої санкцією статті Особливої частини.

Суд першої інстанції, призначаючи ОСОБА_6 покарання, вищезазначених вимог не дотримався.

Так, визначаючи ОСОБА_6 покарання за закінчений замах на крадіжку, вчинену в умовах воєнного стану, суд першої інстанції всупереч вимогам ч.3 ст.68 КК України, призначив за ч.2 ст.15- ч.4 ст.185 КК України покарання у виді 4 років позбавлення волі, що є нижче мінімальної межі, встановленої в санкції ч.4 ст.185 КК України (5 років позбавлення волі).

Призначення ОСОБА_6 покарання за замах нижче санкції, встановленої ч.4 ст. 185 КК, дало можливість поглинути вказане покарання більш суворим, призначеним за закінчений злочин за ч.4 ст.185 КК України у виді 5 років позбавлення волі та визначити остаточне покарання за сукупністю злочинів у виді 5 років позбавлення волі, при цьому, судом прийнято рішення про звільнення ОСОБА_6 від відбуття призначеного покарання з випробуванням, встановивши іспитовий строк тривалістю 1 рік 6 місяців, оскільки ч. 1 ст.75 КК України передбачено звільнення від відбування покарання з випробуванням тільки тих осіб, які засуджуються до позбавлення волі на строк не більше п`яти років.

З врахуванням наведеного, на переконання колегії суддів, ОСОБА_6 слід призначити покарання за вчинене кримінальне правопорушення, передбачене ч.2 ст.15 -ч.4 ст.185 КК України у виді 5 років позбавлення волі, за ч. 4 ст.185 КК - 5 років 1 місяць позбавлення волі. На підставі ч.1 ст.70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим остаточно визначити ОСОБА_6 покарання у виді 5 років 1 місяця позбавлення волі.

При призначенні покарання обвинуваченому, колегія суддів, виходить із загальних принципів призначення покарання, що передбачені ст.65 КК України, при цьому враховує ступінь тяжкості вчиненого кримінального правопорушення, особу винного, який раніше судимий, на психоневрологічному обліку не перебуває, знаходиться на замісній підтримуючій терапії метадон у лікаря-нарколога. Пом`якшуючою покарання обставиною є щире каяття, активне сприяння розкриттю кримінального правопорушення. Крім того, зважаючи на статус обвинуваченого як внутрішньо переміщеної особи та його вимушене переселення із місця активних бойових дій, такою, що пом`якшує покарання слід визнати обставину - вчинення кримінального правопорушення внаслідок збігу тяжких особистих обставин. Обтяжуючих покарання обставин судом не встановлено. На переконання колегії суддів, для виправлення обвинуваченого і для попередження вчинення нових кримінальних правопорушень у майбутньому, буде справедливим та достатнім обрати йому покарання за вчинене кримінальне правопорушення, передбачене ч.2 ст.15 -ч.4 ст.185 КК України у виді 5 років позбавлення волі, за ч. 4 ст.185 КК - 5 років 1 місяць позбавлення волі.

За таких обставин, апеляційну скаргу прокурора слід задоволити частково, вирок суду першої інстанції в частині призначення покарання обвинуваченому ОСОБА_6 скасувати та постановити в цій частині новий вирок. У решті вирок суду першої інстанції слід залишити без зміни.

Керуючись ст.ст. 615, 404, 405, 407, 409, 420 КПК України, колегія суддів, -

ухвалила:

апеляційну скаргу прокурора ОСОБА_9 задоволити частково.

Вирок Дрогобицького міськрайонного суду Львівської області від 28 лютого 2023 року стосовно ОСОБА_6 скасувати в частині призначеного покарання та постановити в цій частині новий вирок.

Призначити ОСОБА_6 покарання за вчинене кримінальне правопорушення, передбачене ч.2 ст.15 -ч.4 ст.185 КК України у виді 5 років позбавлення волі, за ч. 4 ст.185 КК - 5 років 1 місяць позбавлення волі.

На підставі ч.1 ст.70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим остаточно визначити ОСОБА_6 покарання у виді 5 років 1 місяця позбавлення волі.

Строк відбуття покарання рахувати з часу звернення вироку до виконання та взяття під варту.

Врешті вирок залишити без змін.

На вирок суду може бути подана касаційна скарга безпосередньо до суду касаційної інстанції протягом трьох місяців з дня проголошення, а засудженим, який тримається під вартою, - в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4