ХМЕЛЬНИЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
ВИРОК
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

02 листопада 2022 року

м. Хмельницький

Справа № 686/11272/20

Провадження № 11-кп/4820/374/22

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Хмельницького апеляційного суду у складі:

судді - доповідача ОСОБА_1 ,
суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,
з участю секретарів ОСОБА_4 , ОСОБА_5 , ОСОБА_6 ,
прокурора ОСОБА_7 ,
потерпілої ОСОБА_8 ,
представника потерпілої ОСОБА_9 ,
захисників ОСОБА_10 , ОСОБА_11 ,
обвинувачених ОСОБА_12 , ОСОБА_13 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Хмельницькому, кримінальне провадження, внесене до ЄРДР за №00001125 від 18.03.2020, за апеляційною скаргою прокурора на вирок Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 27 січня 2022 року, -

в с т а н о в и л а :
Вироком Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 27 січня 2022 року

ОСОБА_12 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Требухівці, Летичівського району, Хмельницької області, громадянина України, українця, одруженого, на утриманні 5 неповнолітніх дітей, не працюючого, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 та проживаючого за адресою: АДРЕСА_2 , раніше не судимого,
визнано винним у вчиненні злочинів, передбачених ч.2 ст.189, ч.2 ст.185, ч.1 ст. 357, ч.3 ст.357, ч.1 ст.361 КК України та призначено покарання:

- за ч.2 ст.189 КК України у виді позбавлення волі строком на 5 (п`ять) років;

- за ч.2 ст. 185 КК України - у виді позбавлення волі строком на 2 (два) роки;

- за ч.1 ст. 357 КК України - у виді обмеження волі строком на 1 (один) рік;

- за ч.3 ст.357 КК України - у виді обмеження волі строком на 2 (два) роки;

- за ч.1 ст.361 КК України у виді позбавлення волі строком на 2 (два) роки.

На підставі ч. 1 ст. 70 КК України, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, остаточно визначити покарання у виді позбавлення волі строком на 5 (п`ять) років.

На підставі ст.75 КК України ОСОБА_12 звільнено від відбування покарання з випробуванням та призначено йому іспитовий строк тривалістю 3 (три) роки.

На підставі ст.76 КК України покладено на ОСОБА_12 наступні обов`язки: не виїжджати за межі України на постійне проживання без погодження з уповноваженим органом з питань пробації, повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи або навчання, періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації.
Звільнено ОСОБА_12 з-під варти в залі суду.

Початок строку відбуття покарання ухвалено рахувати з моменту вступу вироку в законну силу, зараховано в строк відбуття покарання строк попереднього ув`язнення ОСОБА_12 з 18.03.2020 до 27.01.2022 включно із розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 1 день позбавлення волі.

ОСОБА_13 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , уродженку м. Хмельницького, громадянку України, українки, не одружену, дітей на утриманні не має, не працюючу, зареєстровану за адресою: АДРЕСА_3 та проживаючу за адресою: АДРЕСА_2 , раніше судиму:
- 23.03.2015 року вироком Хмельницького міськрайонного суду за ч.1 ст.185 КК України до покарання у виді штрафу у сумі 850 грн.;
- 13.08.2020 року вироком Тернопільським міськрайонного суду за ч.1 ст. 185 КК України до покарання у виді арешту строком на 4 місяці,
визнано винною у вчиненні злочинів, передбачених ч.2 ст.189, ч.2 ст.185, ч.1 ст. 357, ч.3 ст.357 КК України та призначено покарання:

- за ч.2 ст.189 КК України у виді позбавлення волі строком на 3 (три) роки;

- за ч.2 ст. 185 КК України - у виді позбавлення волі строком на 2 (два) роки;

- за ч.1 ст. 357 КК України - у виді обмеження волі строком на 1 (один) рік;

- за ч.3 ст.357 КК України - у виді обмеження волі строком на 2 (два) роки.

На підставі ч. 1 ст. 70 КК України, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, остаточно визначити покарання у виді позбавлення волі строком на 3 (три) роки.

На підставі ст.75 КК України ОСОБА_13 звільнено від відбування покарання з випробуванням та призначено їй іспитовий строк тривалістю 3 (три) роки.

На підставі ст.76 КК України покладено на ОСОБА_13 наступні обов`язки: не виїжджати за межі України на постійне проживання без погодження з уповноваженим органом з питань пробації, повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи або навчання, періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації.
Звільнено ОСОБА_13 з-під варти в залі суду.

Початок строку відбуття покарання ухвалено рахувати з моменту вступу вироку в законну силу, зараховано в строк відбуття покарання строк попереднього ув`язнення ОСОБА_13 з 18.03.2020 до 27.01.2022 включно із розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 1 день позбавлення волі.

Арешт на майно, накладений ухвалами слідчих суддів Хмельницького міськрайонного суду від 20.03.2020 року після набрання вироком законної сили ухвалено скасувати.

Доля речових доказів вирішена у відповідності до вимог ст.100 КПК України.

За вироком суду, в період часу з 15 березня 2020 року по 04 год. 18.03.2020 ОСОБА_12 спільно з ОСОБА_13 , за попередньою змовою між собою, перебуваючи за адресою: м. Хмельницький, вул. Трудова, 5, позбавивши потерпілу ОСОБА_8 волі, реалізуючи свій злочинний умисел, направлений на вимогу передачі права на майно, з погрозою знищення майна шляхом підпалу, приблизно о 14 год. 15.03.2020 висунувши вимогу потерпілій про отримання права на майно, а саме про оформлення онлайн кредитів на її паспортні дані для подальшого отримання ними грошових коштів, при цьому погрожуючи потерпілій знищенням її майна шляхом підпалу, а саме її будинку за адресою її проживання, ОСОБА_13 нанесла потерпілій не менше чотирьох ударів в область обличчя, спричинивши їй тілесні ушкодження у вигляді крововиливів м`яких тканин в правій навколоочній ділянці обличчя, в лівій навколоочній ділянці обличчя, саден шкіри в ділянці правої надбрівної дуги, в проекції правої виличної дуги, які відносяться до легких тілесних ушкоджень, що не спричиняють короткочасний розлад здоров`я, а ОСОБА_12 наніс один удар дерев`яною палицею в область лівого коліна, один удар дерев`яною палицею в область лівого стегна потерпілої, та один удар палицею в область лівого передпліччя, а також один удар кулаком правої руки в область обличчя потерпілої, спричинивши останній тілесні ушкодження у вигляді крововиливів лівого стегна, лівого колінного суглобу, підборіддя зліва, лівого передпліччя, які відносяться до легких тілесних ушкоджень, що не спричиняють короткочасний розлад здоров`я.
В подальшому, отримавши відмову від потерпілої про отримання онлайн кредитів на свої паспортні дані, ОСОБА_12 , діючи за попередньою змовою з ОСОБА_13 , переконавшись, що за їх діями ніхто не спостерігає, а потерпіла ОСОБА_8 спить, діючи з корисливих мотивів, умисно, таємно, викрали із сумочки потерпілої мобільний телефон марки «Bravis» чорного кольору ІМЕІ1: НОМЕР_1 , ІМЕІ2: НОМЕР_2 вартістю 420 гривень 60 копійок, в якому знаходилася сімкарта оператора мобільного зв`язку «Київстар» з номером НОМЕР_3 , яка матеріальної цінності для потерпілої не становить та на рахунку якої грошових коштів не було; банківські картки АТ КБ «ПриватБанку» за № НОМЕР_4 , АТ КБ «ПриватБанку» НОМЕР_5 , АТ «Ощадбанк» № НОМЕР_6 , АТ «Ощадбанк» № НОМЕР_7 , АТ КБ «Приватбанк» № НОМЕР_8 , які згідно примітки до ст. 358 Кримінального кодексу України, диспозиції ч. 1 ст. 200 КК України, ст. 1 Закону України «Про інформацію», п.п. 1.4, 1.14, 1.27, 1.31 ст. 1, п. 15.2 ст. 15 Закону України «Про платіжні системи та переказ коштів в Україні», ч. 4 ст. 51 Закону України «Про банки та банківську діяльність», п.1 ст. 5 Закону України «Про електронні документи та електронний документообіг», Положення про порядок емісії електронних платіжних засобів і здійснення операцій з їх використанням, затвердженого постановою Правління НБ України від 05.11.2014 № 705, є офіційним документом, тобто електронним платіжним документом, як засіб доступу до банківського рахунку; важливі особисті документи потерпілої - паспорт громадянина України серії № НОМЕР_9 , на ім`я ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , виданий 18.12.2018, орган що видав 6827, картку фізичної особи-платника податків № НОМЕР_10 на ім`я ОСОБА_8 ; та речі, належні потерпілій, а саме: зимовий бушлат чорного кольору, вартістю 431 грн. 80 коп., штани чорного кольору (ХБ), вартістю 603 грн. 50 коп., куртку чорного кольору (ХБ), вартістю 277 грн. 20 коп., рушник рожевого кольору, вартістю 45 грн. 90 коп., жіночі ботинки чорного кольору, 42 розміру, вартістю 515 грн. 60 коп., носову хустинку, вартістю 25 грн. 20 коп., резинові капці 38 розміру, вартістю 45 грн. 40 коп., футболку рожевого кольору, вартістю 75 грн. 10 коп., шапку чорного кольору, вартістю 138 грн. 60 коп., жіночі труси, вартістю 46 грн. 10 коп., жіночі лосини, вартістю 75 грн. 60 коп., жіноча сумка марки «WALLABYFASHION», вартістю 236 грн. 90 коп., жіноча кофта чорного кольору, вартістю 247 грн., дзеркальце, вартістю 18 грн. 90 коп., жіночу сумку коричневого кольору, вартістю 267 грн. 60 коп., жіночу косметику та ліки на загальну вартість 255 грн. 70 коп., розпорядившись ними на власний розсуд та завдавши ОСОБА_8 майнової шкоди на загальну суму 3626,50 гривень.
В подальшому, продовжуючи свої злочинні дії, об`єднані одним єдиним злочинним умислом і направлені на вимогу передачі права на майно потерпілої ОСОБА_8 , ОСОБА_12 , діючи за попередньою змовою із ОСОБА_13 , скориставшись тим, що потерпіла спить, маючи документи, необхідні для отримання онлайн кредиту, оформили три онлайн кредити на банківську картку потерпілої ОСОБА_8 АТ КБ «Приватбанк» № НОМЕР_4 на загальну суму 6766 гривень. Того ж самого дня ОСОБА_13 спільно з ОСОБА_12 з вказаної банківської картки потерпілої зняли грошові кошти в сумі 6500 гривень, після чого картку було заблоковано банком.
Продовжуючи свої злочинні дії, ОСОБА_13 спільно з ОСОБА_12 16.03.2020, точного часу в ході досудового розслідування не встановлено, позбавивши волі потерпілу та погрожуючи останній знищенням її майна, шляхом підпалу будинку останньої, заподіюючи ОСОБА_13 не менше чотирьох ударів в область обличчя потерпілої, змусили ОСОБА_8 спільно з ОСОБА_13 піти до відділення АТ КБ «Приватбанк» по вул. Подільській, у м. Хмельницький з метою отримання нової банківської картки в замін заблокованої. У свою чергу, потерпіла ОСОБА_8 реально сприймаючи погрозу знищення майна у разі невиконання вимог, після отримання ударів від ОСОБА_13 , погодилася на вимогу ОСОБА_13 і ОСОБА_12 та 16.03.2020 близько 12.00 год. отримала в приміщенні відділення АТ КБ «Приватбанк» по вул. Подільській, у м. Хмельницький нову банківську картку № НОМЕР_8 .
Після цього ОСОБА_12 та ОСОБА_13 продовжуючи свої злочинні дії, об`єднані одним єдиним злочинним умислом, скориставшись тим, що потерпіла спить, маючи документи, необхідні для отримання онлайн кредиту, 17.03.2020 о 14 год. 48 хв. оформили онлайн кредити на банківську картку потерпілої ОСОБА_8 АТ КБ «Приватбанк» № НОМЕР_8 на загальну суму 1990 гривень та о 19 год. 14 хв. оформили онлайн кредити на банківську картку потерпілої ОСОБА_8 АТ КБ «Приватбанк» № НОМЕР_8 на загальну суму 2835 грн. 75 коп.
Окрім цього, в період часу з 16 год. 32 хв. 15.03.2020 по 23 год. 59 хв. 18.03.2020 ОСОБА_12 спільно з ОСОБА_13 , діючи за попередньою змовою між собою, умисно, таємно, з корисливих мотивів, повторно шляхом здійснення трансакції здійснили крадіжку грошових коштів ОСОБА_8 , зокрема:
- 15.03.2020 року о 16:46:28 год. перебуваючи поряд терміналу банку АТ КБ «ПриватБанк» №САНМ3518, розташованого за адресою м. Хмельницький, вул. Шевченка, 64 викрали грошові кошти у сумі 2800 грн., знявши їх з картки АТ КБ «ПриватБанк» № НОМЕР_4 , яка належить потерпілій;
- 15.03.2020 року о 18:40:08 год. перебуваючи поряд терміналу банку АТ КБ «ПриватБанк» №САНМ3518, розташованого за адресою м. Хмельницький, вул. Шевченка, 64 викрали грошові кошти у сумі 1000 гривень, знявши їх з картки АТ КБ «ПриватБанк» № НОМЕР_4 , яка належить потерпілій;
- 16.03.2020 року о 11:14:37 год. перебуваючи поряд терміналу банку АТ КБ «ПриватБанк» №САНМ8276, розташованого за адресою м. Хмельницький, вул. Подільська, 73А викрали грошові кошти у сумі 2600 гривень, знявши їх з картки АТ КБ «ПриватБанк» № НОМЕР_4 , яка належить потерпілій;
- 17.03.2020 року о 15:05:32 год. перебуваючи поряд терміналу банку АТ КБ «ПриватБанк» №САНМ9487, розташованого за адресою м. Хмельницький, вул. Шевченка, 64 викрали грошові кошти у сумі 2000 гривень, знявши їх з картки АТ КБ «ПриватБанк» № НОМЕР_8 , яка належить потерпілій;
- 17.03.2020 року о 19:29:20 год. перебуваючи поряд терміналу банку АТ КБ «ПриватБанк» №САНМ3518, розташованого за адресою м. Хмельницький, вул. Шевченка, 64 викрали грошові кошти у сумі 2800 гривень, знявши їх з картки АТ КБ «ПриватБанк» № НОМЕР_8 , яка належить потерпілій;
- 16.03.2020 о 01:29:48 год. перебуваючи за невстановленою в ході досудового розслідування адресою за допомогою мобільного додатку «Приват24» перерахували кошти на банківську карту АТ КБ «Приватбанк» № НОМЕР_11 , власник якої не встановлений в сумі 100 гривень, внаслідок чого викрали грошові кошти з банківської картки АТ КБ «ПриватБанк» № НОМЕР_4 , яка належить потерпілій.
Своїми злочинними діями, ОСОБА_12 спільно з ОСОБА_13 спричинили потерпілій ОСОБА_8 майнової шкоди на загальну суму 11 300 гривень.
18.03.2020 близько 04.00 год. ОСОБА_8 втекла з будинку №5 по вул. Трудовій, у м. Хмельницький, де її позбавили волі та незаконно утримували.
Також, 16 березня 2020 року о 01 год. 26 хв., ОСОБА_12 , перебуваючи за адресою: м. Хмельницький, вул. Трудова, 5, позбавивши потерпілу ОСОБА_8 волі, таємно викравши у потерпілої належний їй мобільний телефон марки «Bravis» чорного кольору ІМЕІ1: НОМЕР_1 , ІМЕІ2: НОМЕР_2 , в якому знаходилася сімкарта оператора мобільного зв`язку «Київстар» з номером НОМЕР_3 , та банківську карту АТ КБ «Приватбанк» № НОМЕР_4 , не будучи держателем банківської картки, з метою власного збагачення, прийняв рішення про подальше її використання та отримання незаконного доступу до управління послугами картки.
Так, ОСОБА_12 , 16.03.2020 за адресою: Трудова, 5 м. Хмельницького самочинно, без дозволу власника потерпілої ОСОБА_8 діючи умисно, з корисливих мотивів не будучи держателем банківської картки банку АТ КБ «ПриватБанк» № НОМЕР_4 , не маючи права доступу до будь-яких операції, використовуючи власний мобільний телефон марки «Huawei» із сім-картою оператора мобільного зв`язку «Київстар» номер НОМЕР_3 , який є фінансовим номером клієнта АТ КБ «ПриватБанк» ОСОБА_8 та маючи доступ до банківської картки банку АТ КБ «ПриватБанк» № НОМЕР_4 та персональних даних потерпілої о 01 год. 47 хв., змінив пароль для входу до системи дистанційного банківського обслуговування «Приват 24», таким чином незаконно втрутившись в роботу автоматизованої системи, що призвело до витоку інформації, внаслідок чого, ОСОБА_12 спільно з ОСОБА_13 протиправно отримали доступ до карткового рахунку АТ КБ «Приватбанк» №№ НОМЕР_4 потерпілої ОСОБА_8 .
В поданій апеляційній скарзі прокурор просить вирок стосовно ОСОБА_12 та ОСОБА_13 скасувати.
Ухвалити новий вирок, яким визнати винним ОСОБА_12 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.3 ст.189, ч.2 ст.185, ч.1 ст.357, ч.3 ст.357, ч.1 ст.361 КК України і призначити йому покарання за:
- ч.3 ст.189 КК України - у виді позбавлення волі строком на 7 (сім) років із конфіскацією майна,
- ч.2 ст.185 КК України - у виді позбавлення волі строком на 2 (два) роки,
- ч.1 ст.357 КК України - у виді обмеження волі на строком 1 (один) рік,
- ч.3 ст.357 КК України - у виді обмеження волі строком на 2 (два) роки,
- ч.1 ст.361 КК України - у виді позбавлення волі строком на 1 (один) рік.
На підставі ч.1 ст.70 КК України, шляхом поглинення менш суворого покарання більш судовим, остаточно визначити покарання у виді позбавлення волі строком на 7 (сім) років із конфіскацією майна.
ОСОБА_13 визнати винною у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.3 ст.189, ч.2 ст.185, ч.1 ст.357, ч.3 ст.357 КК України і призначити їй покарання за:
- ч.3 ст.189 КК України - у виді позбавлення волі строком на 7 (сім) років із конфіскацією майна,
- ч.2 ст.185 КК України - у виді позбавлення волі строком на 2 (два) роки,
- ч. 1 ст.357 КК України - у виді обмеження волі на строком 1 (один) рік,
- ч.3 ст.357 КК України - у виді обмеження волі строком на 2 (два) роки.
На підставі ч.1 ст.70 КК України, шляхом поглинення менш суворого покарання більш судовим, остаточно визначити покарання у виді позбавлення волі строком на 7 (сім) років із конфіскацією майна.
На підставі ч.4 ст.70 КК України, із врахуванням покарання за вироком Тернопільського міськрайонного суду від 13.08.2020 за ч.1 ст.185 КК України у виді арешту строком на 4 місяці, за сукупністю кримінальних правопорушень шляхом повного складання призначених покарань, призначити покарання - у виді 7 років 4 місяців позбавлення волі із конфіскацією майна.
Зарахувати відбуте нею повністю за попереднім вироком покарання.
В решті вирок суду першої інстанції залишити без змін.
Вказує, що при перекваліфікації дій обвинувачених ОСОБА_12 та ОСОБА_13 з ч. 3 ст. 189 КК України на ч. 2 ст. 189 КК України, судом враховано виключно тяжкість фактично заподіяних потерпілій тілесних ушкоджень (легкі тілесні ушкодження, що мають незначні скороминущі наслідки) та безпідставно проігноровано інші об`єктивні дані, які у своїй сукупності вказують на ознаки застосування насильства, що було небезпечним для життя та здоров`я потерпілої та які судом встановлено в ході розгляду.
Так, потерпіла ОСОБА_8 , як в ході досудового розслідування, так і в ході судового розгляду кримінального провадження надала показання, відповідно до яких ОСОБА_12 та ОСОБА_13 упродовж 4-х днів, а саме 15-18 березня 2020 року, утримуючи її проти волі у будинку по АДРЕСА_2 , систематично застосовували до неї фізичне насильство, що полягало у нанесенні ударів кулаками рук та дерев`яною битою по різним частинам тіла, заливанні горілкою та невідомими їй наркотиками, від чого вона постійно перебувала у несвідомому стані внаслідок алкогольного та наркотичного сп`яніння, а також у застосуванні психологічного насильства, яке полягало у погрозах вбивством, спричиненням тілесних ушкоджень, підпалом будинку, а також полягало у фактичному позбавленні волі та можливості користуватися туалетом. Всі вказані дії були поєднані із вимаганням ОСОБА_12 та ОСОБА_13 у потерпілої грошових коштів.
Зазначає, що суд в аспекті застосування приписів ст. 75 КК України, у достатній мірі не врахував обставин вчинених ОСОБА_13 кримінальних правопорушень і не зважив, що вона вже втретє притягується до кримінальної відповідальності за вчинення корисливих злочинів (23.03.2015 за ч.1 ст.185 КК України засуджена до штрафу в розмірі 850 грн. та 13.08.2020 за ч.1 ст.185 КК України засуджена до арешту строком на 4 місяці), не зважаючи на доведеність усіх епізодів обвинувачення, вину свою визнала частково, що свідчить про відсутність щирого каяття, не працевлаштована, не одружена, на утриманні нікого не має, що вказує відсутність стримуючих факторів та не свідчить про можливість її виправлення без відбування покарання у виді позбавлення волі.
Таким чином, наявність пом`якшуючих обставин у ОСОБА_13 вже враховано судом при призначенні їй мінімального передбаченого санкцією покарання за ч.2 ст.189 КК України, та не є безумовною підставою до її звільнення від відбування покарання з випробуванням, оскільки, ці обставини не свідчать про можливість її виправлення без відбування покарання.
Також, в аспекті застосування приписів ст. 75 КК України, суд у достатній мірі не врахував обставин вчинених ОСОБА_12 кримінальних правопорушень і не зважив, що він обвинувачувався у вчиненні 5-ти кримінальних правопорушень, в тому числі тяжкого корисливого злочину, не врахував його поведінку під час досудового розслідування, який намагався втекти і тим самим уникнути кримінальної відповідальності, а свою вину визнав тільки в суді під вагою доказів, що ставить під сумнів щирість його каяття.
Крім того, судом не враховано позицію потерпілої ОСОБА_8 , яка наполягала на ключовій ролі ОСОБА_12 у кримінальних правопорушеннях, які вчинялися за попередньою змовою з ОСОБА_13 , а також на неможливості його виправлення без відбування покарання.
Звертає увагу, що при ухваленні вироку судом допущено неправильне застосування ст.70 КК України при призначенні покарання ОСОБА_13 .
Відповідно до матеріалів кримінального провадження, 13.08.2020 вироком Тернопільського міськрайонного суду, ОСОБА_13 засуджена за ч. 1 ст.185 КК України до покарання у виді арешту строком на 4 місяці.
Враховуючи те, що після постановлення даного вироку встановлено, що ОСОБА_13 винна ще і в іншому кримінальному правопорушенні - ч.1 ст.185 КК України, вчиненому нею до постановления попереднього вироку, в строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю кримінальних правопорушень, необхідно зарахувати покарання у виді арешту на строк 4 місяці за попереднім вироком.
Заслухавши суддю доповідача, прокурора, який частково підтримав подану апеляційну скаргу та просив вирок скасувати в частині призначення покарання, пояснення обвинувачених ОСОБА_12 та ОСОБА_13 , їх захисників, які заперечили проти задоволення апеляційної скарги, пояснення потерпілої ОСОБА_8 та її представника, які просили призначити ОСОБА_12 покарання у виді позбавлення волі, ОСОБА_14 покарання з іспитовим строком, дослідивши матеріали кримінального провадження та перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що вона підлягає частковому задоволенню за таких підстав.
Відповідно до вимог ст.370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим. Законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим Кодексом. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до статті 94 цього Кодексу. Вмотивованим є рішення, в якому наведені належні і достатні мотиви та підстави його ухвалення.

Вина обвинувачених ОСОБА_12 та ОСОБА_13 у вчинених кримінальних правопорушеннях при викладених у вироку обставинах доведена зібраними по справі та дослідженими в судовому засіданні доказами і не оскаржується будь ким із учасників судового процесу, в тому числі і самими обвинуваченими.

Як встановлено судом апеляційної інстанції, в період часу з 15 березня 2020 року по 04 год. 18.03.2020 ОСОБА_12 спільно з ОСОБА_13 , за попередньою змовою між собою, перебуваючи за адресою: м. Хмельницький, вул. Трудова, 5, позбавивши потерпілу ОСОБА_8 волі, реалізуючи свій злочинний умисел, направлений на вимогу передачі права на майно, з погрозою знищення майна шляхом підпалу, приблизно о 14 год. 15.03.2020 висунувши вимогу потерпілій про отримання права на майно, а саме про оформлення онлайн кредитів на її паспортні дані для подальшого отримання ними грошових коштів, при цьому погрожуючи потерпілій знищенням її майна шляхом підпалу, а саме її будинку за адресою її проживання, ОСОБА_13 нанесла потерпілій не менше чотирьох ударів в область обличчя, спричинивши їй тілесні ушкодження у вигляді крововиливів м`яких тканин в правій навколоочній ділянці обличчя, в лівій навколоочній ділянці обличчя, саден шкіри в ділянці правої надбрівної дуги, в проекції правої виличної дуги, які відносяться до легких тілесних ушкоджень, що не спричиняють короткочасний розлад здоров`я, а ОСОБА_12 наніс один удар дерев`яною палицею в область лівого коліна, один удар дерев`яною палицею в область лівого стегна потерпілої, та один удар палицею в область лівого передпліччя, а також один удар кулаком правої руки в область обличчя потерпілої, спричинивши останній тілесні ушкодження у вигляді крововиливів лівого стегна, лівого колінного суглобу, підборіддя зліва, лівого передпліччя, які відносяться до легких тілесних ушкоджень, що не спричиняють короткочасний розлад здоров`я.
В подальшому, отримавши відмову від потерпілої про отримання онлайн кредитів на свої паспортні дані, ОСОБА_12 , діючи за попередньою змовою з ОСОБА_13 , переконавшись, що за їх діями ніхто не спостерігає, а потерпіла ОСОБА_8 спить, діючи з корисливих мотивів, умисно, таємно, викрали із сумочки потерпілої мобільний телефон марки «Bravis» чорного кольору ІМЕІ1: НОМЕР_1 , ІМЕІ2: НОМЕР_2 вартістю 420 гривень 60 копійок, в якому знаходилася сімкарта оператора мобільного зв`язку «Київстар» з номером НОМЕР_3 , яка матеріальної цінності для потерпілої не становить та на рахунку якої грошових коштів не було; банківські картки АТ КБ «ПриватБанку» за № НОМЕР_4 , АТ КБ «ПриватБанку» НОМЕР_5 , АТ «Ощадбанк» № НОМЕР_6 , АТ «Ощадбанк» № НОМЕР_7 , АТ КБ «Приватбанк» № НОМЕР_8 , які згідно примітки до ст. 358 Кримінального кодексу України, диспозиції ч. 1 ст. 200 КК України, ст. 1 Закону України «Про інформацію», п.п. 1.4, 1.14, 1.27, 1.31 ст. 1, п. 15.2 ст. 15 Закону України «Про платіжні системи та переказ коштів в Україні», ч. 4 ст. 51 Закону України «Про банки та банківську діяльність», п.1 ст. 5 Закону України «Про електронні документи та електронний документообіг», Положення про порядок емісії електронних платіжних засобів і здійснення операцій з їх використанням, затвердженого постановою Правління НБ України від 05.11.2014 № 705, є офіційним документом, тобто електронним платіжним документом, як засіб доступу до банківського рахунку; важливі особисті документи потерпілої - паспорт громадянина України серії № НОМЕР_9 , на ім`я ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , виданий 18.12.2018, орган що видав 6827, картку фізичної особи-платника податків № НОМЕР_10 на ім`я ОСОБА_8 ; та речі, належні потерпілій, а саме: зимовий бушлат чорного кольору, вартістю 431 грн. 80 коп., штани чорного кольору (ХБ), вартістю 603 грн. 50 коп., куртку чорного кольору (ХБ), вартістю 277 грн. 20 коп., рушник рожевого кольору, вартістю 45 грн. 90 коп., жіночі ботинки чорного кольору, 42 розміру, вартістю 515 грн. 60 коп., носову хустинку, вартістю 25 грн. 20 коп., резинові капці 38 розміру, вартістю 45 грн. 40 коп., футболку рожевого кольору, вартістю 75 грн. 10 коп., шапку чорного кольору, вартістю 138 грн. 60 коп., жіночі труси, вартістю 46 грн. 10 коп., жіночі лосини, вартістю 75 грн. 60 коп., жіноча сумка марки «WALLABYFASHION», вартістю 236 грн. 90 коп., жіноча кофта чорного кольору, вартістю 247 грн., дзеркальце, вартістю 18 грн. 90 коп., жіночу сумку коричневого кольору, вартістю 267 грн. 60 коп., жіночу косметику та ліки на загальну вартість 255 грн. 70 коп., розпорядившись ними на власний розсуд та завдавши ОСОБА_8 майнової шкоди на загальну суму 3626,50 гривень.
В подальшому, продовжуючи свої злочинні дії, об`єднані одним єдиним злочинним умислом і направлені на вимогу передачі права на майно потерпілої ОСОБА_8 , ОСОБА_12 , діючи за попередньою змовою із ОСОБА_13 , скориставшись тим, що потерпіла спить, маючи документи, необхідні для отримання онлайн кредиту, оформили три онлайн кредити на банківську картку потерпілої ОСОБА_8 АТ КБ «Приватбанк» № НОМЕР_4 на загальну суму 6766 гривень. Того ж самого дня ОСОБА_13 спільно з ОСОБА_12 з вказаної банківської картки потерпілої зняли грошові кошти в сумі 6500 гривень, після чого картку було заблоковано банком.
Продовжуючи свої злочинні дії, ОСОБА_13 спільно з ОСОБА_12 16.03.2020, точного часу в ході досудового розслідування не встановлено, позбавивши волі потерпілу та погрожуючи останній знищенням її майна, шляхом підпалу будинку останньої, заподіюючи ОСОБА_13 не менше чотирьох ударів в область обличчя потерпілої, змусили ОСОБА_8 спільно з ОСОБА_13 піти до відділення АТ КБ «Приватбанк» по вул. Подільській, у м. Хмельницький з метою отримання нової банківської картки в замін заблокованої. У свою чергу, потерпіла ОСОБА_8 реально сприймаючи погрозу знищення майна у разі невиконання вимог, після отримання ударів від ОСОБА_13 , погодилася на вимогу ОСОБА_13 і ОСОБА_12 та 16.03.2020 близько 12.00 год. отримала в приміщенні відділення АТ КБ «Приватбанк» по вул. Подільській, у м. Хмельницький нову банківську картку № НОМЕР_8 .
Після цього ОСОБА_12 та ОСОБА_13 продовжуючи свої злочинні дії, об`єднані одним єдиним злочинним умислом, скориставшись тим, що потерпіла спить, маючи документи, необхідні для отримання онлайн кредиту, 17.03.2020 о 14 год. 48 хв. оформили онлайн кредити на банківську картку потерпілої ОСОБА_8 АТ КБ «Приватбанк» № НОМЕР_8 на загальну суму 1990 гривень та о 19 год. 14 хв. оформили онлайн кредити на банківську картку потерпілої ОСОБА_8 АТ КБ «Приватбанк» № НОМЕР_8 на загальну суму 2835 грн. 75 коп.
Окрім цього, в період часу з 16 год. 32 хв. 15.03.2020 по 23 год. 59 хв. 18.03.2020 ОСОБА_12 спільно з ОСОБА_13 , діючи за попередньою змовою між собою, умисно, таємно, з корисливих мотивів, повторно шляхом здійснення трансакції здійснили крадіжку грошових коштів ОСОБА_8 , зокрема:
- 15.03.2020 року о 16:46:28 год. перебуваючи поряд терміналу банку АТ КБ «ПриватБанк» №САНМ3518, розташованого за адресою м. Хмельницький, вул. Шевченка, 64 викрали грошові кошти у сумі 2800 грн., знявши їх з картки АТ КБ «ПриватБанк» № НОМЕР_4 , яка належить потерпілій;
- 15.03.2020 року о 18:40:08 год. перебуваючи поряд терміналу банку АТ КБ «ПриватБанк» №САНМ3518, розташованого за адресою м. Хмельницький, вул. Шевченка, 64 викрали грошові кошти у сумі 1000 гривень, знявши їх з картки АТ КБ «ПриватБанк» № НОМЕР_4 , яка належить потерпілій;
- 16.03.2020 року о 11:14:37 год. перебуваючи поряд терміналу банку АТ КБ «ПриватБанк» №САНМ8276, розташованого за адресою м. Хмельницький, вул. Подільська, 73А викрали грошові кошти у сумі 2600 гривень, знявши їх з картки АТ КБ «ПриватБанк» № НОМЕР_4 , яка належить потерпілій;
- 17.03.2020 року о 15:05:32 год. перебуваючи поряд терміналу банку АТ КБ «ПриватБанк» №САНМ9487, розташованого за адресою м. Хмельницький, вул. Шевченка, 64 викрали грошові кошти у сумі 2000 гривень, знявши їх з картки АТ КБ «ПриватБанк» № НОМЕР_8 , яка належить потерпілій;
- 17.03.2020 року о 19:29:20 год. перебуваючи поряд терміналу банку АТ КБ «ПриватБанк» №САНМ3518, розташованого за адресою м. Хмельницький, вул. Шевченка, 64 викрали грошові кошти у сумі 2800 гривень, знявши їх з картки АТ КБ «ПриватБанк» № НОМЕР_8 , яка належить потерпілій;
- 16.03.2020 о 01:29:48 год. перебуваючи за невстановленою в ході досудового розслідування адресою за допомогою мобільного додатку «Приват24» перерахували кошти на банківську карту АТ КБ «Приватбанк» № НОМЕР_11 , власник якої не встановлений в сумі 100 гривень, внаслідок чого викрали грошові кошти з банківської картки АТ КБ «ПриватБанк» № НОМЕР_4 , яка належить потерпілій.
Своїми злочинними діями, ОСОБА_12 спільно з ОСОБА_13 спричинили потерпілій ОСОБА_8 майнової шкоди на загальну суму 11 300 гривень.
18.03.2020 близько 04.00 год. ОСОБА_8 втекла з будинку №5 по вул. Трудовій, у м. Хмельницький, де її позбавили волі та незаконно утримували.
Також, 16 березня 2020 року о 01 год. 26 хв., ОСОБА_12 , перебуваючи за адресою: м. Хмельницький, вул. Трудова, 5, позбавивши потерпілу ОСОБА_8 волі, таємно викравши у потерпілої належний їй мобільний телефон марки «Bravis» чорного кольору ІМЕІ1: НОМЕР_1 , ІМЕІ2: НОМЕР_2 , в якому знаходилася сімкарта оператора мобільного зв`язку «Київстар» з номером НОМЕР_3 , та банківську карту АТ КБ «Приватбанк» № НОМЕР_4 , не будучи держателем банківської картки, з метою власного збагачення, прийняв рішення про подальше її використання та отримання незаконного доступу до управління послугами картки.
Так, ОСОБА_12 , 16.03.2020 за адресою: Трудова, 5 м. Хмельницького самочинно, без дозволу власника потерпілої ОСОБА_8 діючи умисно, з корисливих мотивів не будучи держателем банківської картки банку АТ КБ «ПриватБанк» № НОМЕР_4 , не маючи права доступу до будь-яких операції, використовуючи власний мобільний телефон марки «Huawei» із сім-картою оператора мобільного зв`язку «Київстар» номер НОМЕР_3 , який є фінансовим номером клієнта АТ КБ «ПриватБанк» ОСОБА_8 та маючи доступ до банківської картки банку АТ КБ «ПриватБанк» № НОМЕР_4 та персональних даних потерпілої о 01 год. 47 хв., змінив пароль для входу до системи дистанційного банківського обслуговування «Приват 24», таким чином незаконно втрутившись в роботу автоматизованої системи, що призвело до витоку інформації, внаслідок чого, ОСОБА_12 спільно з ОСОБА_13 протиправно отримали доступ до карткового рахунку АТ КБ «Приватбанк» №№ НОМЕР_4 потерпілої ОСОБА_8 .
Кваліфікація дій обвинувачених ОСОБА_12 за ч.2 ст.189 КК України, як вимога передачі права на майно з погрозою знищення майна, за попередньою змовою групою осіб; ч.2 ст. 185 КК України, як таємне викрадення чужого майна (крадіжка), вчиненого повторно, за попередньою змовою групою осіб; ч.1 ст.357 КК України, як незаконне викрадення офіційних документів, вчинене з корисливих мотивів; ч.3 ст.357 КК України, як незаконне заволодіння будь-яким способом паспортом та іншим важливим документом; ч.1 ст.361 КК України, як несанкціоноване втручання в роботу автоматизованих систем, що призвело до витоку інформації та ОСОБА_13 за ч.2 ст. 189 КК України, як вимога передачі права на майно з погрозою знищення майна, вчинене повторно та за попередньою змовою групою осіб; ч.2 ст. 185 КК України, як таємне викрадення чужого майна (крадіжка), вчиненого повторно, за попередньою змовою групою осіб; ч.1 ст.357 КК України, як незаконне викрадення офіційних документів, вчинене з корисливих мотивів; ч.3 ст.357 КК України, як незаконне заволодіння будь-яким способом паспортом та іншим важливим документом, є вірною.

Разом з тим, вирок суду в частині призначеного покарання підлягає скасуванню.

Призначаючи покарання обвинуваченому ОСОБА_12 відповідно до вимог ст.65 КК України, колегія суддів враховує характер і ступінь тяжкості вчинених кримінальних правопорушень, особу обвинуваченого та обставини, що пом`якшують покарання. Обставин, які обтяжують покарання, колегією суддів не встановлено.

Так, колегія суддів враховує, що обвинувачений ОСОБА_12 є людиною молодого віку, характеризується посередньо, має сім`ю, на утриманні малолітні діти, до кримінальної відповідальності притягується вперше, за повідомленням КНП «Хмельницький обласний медичний центр психічного здоров`я» перебуває під спостереженням лікаря-нарколога з діагнозом хронічний алкоголізм ІІ ст., перебуває на обліку в ІНФОРМАЦІЯ_4 та адаптації як особа, яка немає постійного місця проживання, відповідно до висновку судово-психіатричного експерта №201 від 08.04.2020 року ОСОБА_12 на період вчинення інкримінованих йому злочинів та у теперішній час виявляє психічні та поведінкові розлади внаслідок вживання алкоголю, синдром залежності, проте він міг і може усвідомлювати свої дії та керувати ними, поводиться адекватно
Обставинами, що пом`якшують покарання ОСОБА_12 колегія суддів визнає те, що останній добровільно відшкодував потерпілій завдану шкоду, що пом`якшує йому покарання.
Обставин, що обтяжують йому покарання судом не встановлено.
Крім того, колегія суддів вважає, що в аспекті застосування приписів ст.75 КК України, суд у достатній мірі не врахував обставин вчинених ОСОБА_12 кримінальних правопорушень і не зважив, що він обвинувачувався у вчиненні 5-ти кримінальних правопорушень, в тому числі тяжкого корисливого злочину, не врахував його поведінку під час досудового розслідування, який намагався втекти і тим самим уникнути кримінальної відповідальності, а свою вину визнав тільки в суді під вагою доказів, що ставить під сумнів щирість його каяття.

Крім того, судом не враховано позицію потерпілої ОСОБА_8 , яка наполягала на ключовій ролі ОСОБА_12 у кримінальних правопорушеннях, які вчинялися за попередньою змовою з ОСОБА_13 , а також на неможливості його виправлення без відбування покарання.

Призначаючи покарання обвинуваченій ОСОБА_13 відповідно до вимог ст.65 КК України, колегія суддів враховує характер і ступінь тяжкості вчинених кримінальних правопорушень, особу обвинуваченої та обставини, що пом`якшують та обтяжують покарання.

Так, обвинувачена ОСОБА_13 працює, проте, раніше будучи судимою, на шлях виправлення не стала та вчинила новий злочин, на момент вчинення інкримінованих їй кримінальних правопорушень досягла віку з якого настає кримінальна відповідальність, на обліку у лікаря нарколога та психіатра не перебуває, відповідно до висновку судово-психіатричного експерта №211 від 15.04.2020 року ОСОБА_13 на період вчинення інкримінованих їй злочинів будь - яким психічним розладом не страждала та не страждає таким і на теперішній час, могла і може усвідомлювати свої дії та керувати ними, поводиться адекватно.
Обставинами, що пом`якшують ОСОБА_13 покарання колегія суддів визнає те, що вона щиро розкаялась в скоєному, активно сприяла розкриттю злочину, добровільно відшкодувала заподіяну шкоду що пом`якшує їй покарання.
Обставиною, яка обтяжує покарання ОСОБА_13 , є рецидив злочину.
Крім того, колегія суддів вважає, що в аспекті застосування приписів ст.75 КК України, у достатній мірі не врахував обставин вчинених ОСОБА_13 кримінальних правопорушень і не зважив, що вона вже втретє притягується до кримінальної відповідальності за вчинення корисливих злочинів (23.03.2015 за ч.1 ст.185 КК України засуджена до штрафу в розмірі 850 грн. та 13.08.2020 за ч.1 ст.185 КК України засуджена до арешту строком на 4 місяці), не зважаючи на доведеність усіх епізодів обвинувачення, вину свою визнала частково, що свідчить про відсутність щирого каяття, не працевлаштована, не одружена, на утриманні нікого не має, що вказує відсутність стримуючих факторів та не свідчить про можливість її виправлення без відбування покарання у виді позбавлення волі.

Відповідно до ч.4 ст.70 КК України, якщо після постановления вироку, в справі буде встановлено, що засуджений винен ще і в іншому кримінальному правопорушенні, вчиненому ним до постановления попереднього вироку. У цьому випадку в строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю кримінальних правопорушень, зараховується покарання, відбуте повністю або частково за попереднім вироком, за правилами, передбаченими в статті 72 цього Кодексу.

Як вбачається з матеріалів кримінального провадження, 13.08.2020 вироком Тернопільського міськрайонного суду, ОСОБА_13 засуджена за ч.1 ст.185 КК України до покарання у виді арешту строком на 4 місяці.

Враховуючи те, що після постановления даного вироку встановлено, що ОСОБА_13 винна ще і в іншому кримінальному правопорушенні - ч.1 ст.185 КК України, вчиненому нею до постановления попереднього вироку, в строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю кримінальних правопорушень, необхідно зарахувати покарання у виді арешту на строк 4 місяці за попереднім вироком.

Таким чином, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга прокурора підлягає частковому задоволенню, а вирок щодо обвинувачених ОСОБА_12 та ОСОБА_13 підлягає скасуванню з ухваленням нового вироку.
Керуючись ст.ст.407, 409, 413, 420 КПК України, колегія суддів, -
у х в а л и л а:
Апеляційну скаргу прокурора задовольнити частково.
Вирок Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 27 січня 2022 року відносно ОСОБА_12 та ОСОБА_13 в частині призначення покарання скасувати.

Ухвалити новий вирок, яким ОСОБА_12 визнати винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст.189, ч.2 ст.185, ч.1 ст.357, ч.3 ст.357, ч.1 ст.361 КК України і призначити йому покарання за:
- ч.2 ст.189 КК України - у виді позбавлення волі строком на 5 (п`ять) років із конфіскацією майна,
- ч.2 ст.185 КК України - у виді позбавлення волі строком на 2 (два) роки,
- ч.1 ст.357 КК України - у виді обмеження волі на строком 1 (один) рік,
- ч.3 ст.357 КК України - у виді обмеження волі строком на 2 (два) роки,
- ч.1 ст.361 КК України - у виді позбавлення волі строком на 1 (один) рік.
На підставі ч.1 ст.70 КК України, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суровим, остаточно визначити покарання у виді позбавлення волі строком на 5 (п`ять) років із конфіскацією майна.
Строк відбування покарання ОСОБА_12 рахувати з моменту приведення вироку до виконання.

Зарахувати в строк відбуття покарання строк попереднього ув`язнення ОСОБА_12 з 18.03.2020 до 27.01.2022 включно із розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 1 день позбавлення волі.
ОСОБА_13 визнати винною у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст.189, ч.2 ст.185, ч.1 ст.357, ч.3 ст.357 КК України і призначити їй покарання за:
- ч.2 ст.189 КК України - у виді позбавлення волі строком на 3 (три) роки із конфіскацією майна,
- ч.2 ст.185 КК України - у виді позбавлення волі строком на 2 (два) роки,
- ч. 1 ст.357 КК України - у виді обмеження волі на строком 1 (один) рік,
- ч.3 ст.357 КК України - у виді обмеження волі строком на 2 (два) роки.
На підставі ч.1 ст.70 КК України, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суровим, остаточно визначити покарання у виді позбавлення волі строком на 3 (три) роки із конфіскацією майна.
На підставі ч.4 ст.70 КК України, із врахуванням покарання за вироком Тернопільського міськрайонного суду від 13.08.2020 за ч.1 ст.185 КК України у виді арешту строком на 4 місяці, за сукупністю кримінальних правопорушень шляхом повного складання призначених покарань, призначити покарання - у виді 3 років 4 місяців позбавлення волі із конфіскацією майна.
У строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю злочинів, зарахувати повністю відбуте ОСОБА_13 покарання за вироком Тернопільського міськрайонного суду від 13 серпня 2020 року.
Строк відбування покарання ОСОБА_13 рахувати з моменту приведення вироку до виконання.

Зарахувати в строк відбуття покарання строк попереднього ув`язнення ОСОБА_13 з 18.03.2020 до 27.01.2022 включно із розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 1 день позбавлення волі.
В решті вирок суду залишити без змін.
Вирок суду апеляційної інстанції набирає законної сили з моменту його проголошення, на нього може бути подана касаційна скарга до суду касаційної інстанції протягом трьох місяців з дня проголошення судового рішення, а засудженим, який тримається під вартою, - в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.

Судді:
ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3