ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
__________________________________________________________________
Справа № 953/4383/22 Суддя ОСОБА_1
Провадження №11-кп/818/81/23 Суддя доповідач ОСОБА_2
Категорія ч.2 ст. 114-2, ч.2 ст. 436-2 КК України
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

19 січня 2023 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Харківського апеляційного суду у складі:

головуючого судді - ОСОБА_2

суддів: - ОСОБА_3 , ОСОБА_4

при секретарі - ОСОБА_5 ,

прокурора - ОСОБА_6 ,

обвинуваченого - ОСОБА_7 ,

захисника - ОСОБА_8

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Валки в режимі відеоконференції кримінальне провадження за апеляційною скаргою захисника ОСОБА_8 на вирок Київського районного суду м. Харкова від 05 жовтня 2022 року відносно ОСОБА_7 , -

ВСТАНОВИЛА:

Вказаним вироком:

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , українця, громадянина України, уродженця м. Харкова, з вищою освітою, розлученого, маючого на утриманні двох неповнолітніх дітей: ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , ОСОБА_10 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , фактично мешкаючого за адресою: АДРЕСА_2 , раніше не судимого,

засуджено за ч. 2 ст. 114-2, ч.2 ст. 436-2 КК України, та призначено покарання

- за ч. 2 ст. 114-2 КК України із застосуванням ч. 1 ст. 69 КК України у виді позбавлення волі на строк 2 роки;

- за ч.2 ст. 436-2 КК України у виді позбавлення волі строком 1 рік;

У відповідності до ч.1 ст.70 КК України за сукупністю кримінальних правопорушень, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим призначено ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , покарання у виді 2 років позбавлення волі.

Строк відбуття покарання ухвалено відраховувати з моменту фактичного затримання а саме: з 08.05.2022.

Згідно вироку, у громадянина України ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , перебуваючого за адресою: АДРЕСА_2 , у невстановлений період часу, але не пізніше 12.04.2022 виник злочинний умисел, направлений на поширення матеріалів, в яких міститься виправдовування, визнання правомірною збройної агресії РФ проти України, заперечення тимчасової окупації частини території України, а також глорифікація осіб, які здійснюють збройну агресію з боку Російської Федерації проти України, глорифікація осіб, які були учасниками іррегулярних збройних формувань контрольованих РФ, діяльність яких була направлена на тимчасову окупацію територій України, розпочату у 2014 році.

Згідно з Конституцією України, Україна є суверенною та незалежною державою. Суверенітет України поширюється на всю її територію, яка в межах існуючого кордону є цілісною та недоторканною. Перебування на території України підрозділів збройних сил інших держав з порушенням процедури, визначеної Конституцією та законами України, Гаагськими конвенціями 1907 року, IV Женевськими конвенціями 1949 року, а також усупереч Меморандуму про гарантії безпеки у зв`язку з приєднанням України до Договору про нерозповсюдження ядерної зброї, Договору про дружбу, співробітництво та партнерство між Україною та Російською Федерацією 1997 року та іншими міжнародно-правовими актами є окупацією частини території суверенної держави та міжнародним протиправним діянням з усіма наслідками, передбаченими міжнародним правом.

Діючи в порушення норм міжнародного гуманітарного права, президент Російської Федерації (далі - РФ) ОСОБА_11 , а також інші невстановлені на даний час досудовим розслідуванням представники влади РФ, всупереч вимогам п. п. 1, 2 Меморандуму про гарантії безпеки у зв`язку з приєднанням України до Договору про нерозповсюдження ядерної зброї від 05.12.1994, принципів Заключного акту Наради з безпеки та співробітництва в Європі від 01.08.1975 та вимог ч. 4 ст. 2 Статуту ООН та Декларацій Генеральної Асамблеї Організації Об`єднаних Націй від 09.12.1981 № 36/103, від 16.12.1970 № 2734 (XXV) від 21.12.1965 № 2131 (XX), від 14.12.1974 № 3314 (XXIX), підготували та розв`язали агресивну війну та військовий конфлікт підрозділів ЗС РФ на території України.

24.02.2022 на виконання вищевказаного злочинного наказу військовослужбовці Збройних Сил РФ, шляхом збройної агресії, із загрозою застосування зброї та її фактичним застосуванням, незаконно вторглися на територію України через державні кордони України в Автономній Республіці Крим, Харківській, Донецькій, Луганській, Херсонській, Миколаївській, Сумській, Чернігівській, інших областях та вчинили збройний напад на державні органи, органи місцевого самоврядування, підприємства, установи, організації, військові частини, інші об`єкти, що мають важливе народногосподарське або оборонне значення, та вчинили окупацію частин зазначеної території, чим вчинили дії з метою зміни меж території та державного кордону України з порушенням порядку, встановленого Конституцією України, яка триває до теперішнього часу та призводить до загибелі значної кількості людей та інших тяжких наслідків.

24 лютого 2022 року Указом Президента України Володимира Зеленського №64/2022, у зв`язку з військовою агресією Російської Федерації проти України, на підставі пропозиції Ради національної безпеки та оборони України, відповідно до пункту 20 частини 1 статті 106 Конституції України, Закону України «Про правовий режим воєнного стану» запроваджено воєнний стан на всій території України.

З метою реалізації свого злочинного умислу, ОСОБА_7 в період часу з 12.04.2022 по 02.05.2022, перебуваючи за адресою: АДРЕСА_2 , використовуючи наявні технічні засоби доступу до мережі Інтернет, з використанням власної сторінки з «ніком» « ОСОБА_12 » соціальної мережі «Spaces.іm», здійснював розповсюдження матеріалів, в яких містились виправдовування, визнання правомірною збройної агресії РФ проти України, та як наслідок тимчасову окупацію територій України, а також глорифікація дій осіб, які причетні до вказаної збройної агресії, та осіб, які були учасниками іррегулярних збройних формувань контрольованих РФ, діяльність яких була направлена на тимчасову окупацію територій України, розпочату у 2014 році.

Продовжуючи реалізацію свого злочинного умислу, ОСОБА_7 в період часу з 12.04.2022 по 03.05.2022, перебуваючи за вказаною адресою, розповсюдив наступні матеріали:

- 02.05.2022 під назвою «Впечетляющие кадры: русские военные показали разгромленную базу ВСУ с С-300 у Харькова»;

- 02.05.2022 під назвою «Z Армия России разгромила радиотехническую разведку ВСУ на Изюмском фронте Z»;

- 30.04.2022 під назвою « ІНФОРМАЦІЯ_4 »;

- ІНФОРМАЦІЯ_5 під назвою « ІНФОРМАЦІЯ_6 »;

- 23.04.2022 під назвою « ІНФОРМАЦІЯ_7 »;

- 16.04.2022 під назвою « ІНФОРМАЦІЯ_8 »;

- 12.04.2022 під назвою « ІНФОРМАЦІЯ_9 », які відповідають його ідейним і політичним поглядам, здійснив поширення даних публікацій на власній сторінці, у зв`язку з чим вони стали доступні для ознайомлення та прочитання невизначеній кількості людей.

Згідно висновку спеціаліста - доктора філологічних наук, професора, декана українського мовно-літературного факультету імені Г.Ф. Квітки-Основяненка ОСОБА_13 від 02.08.2022, № 01/10-315, наданий на дослідження матеріал містить виправдовування, визнання правомірним, заперечення збройної агресії російської федерації проти України, розпочате в 2014 році, у тому числі шляхом представлення збройної агресії російської федерації проти України як внутрішнього громадянського конфлікту, виправдовування, визнання правомірною, заперечення тимчасової окупації території України, а також глорифікація осіб, які здійснювали збройну агресію російської федерації проти України, розпочату у 2014 році, представників збройних формувань російської федерації, іррегулярних незаконних збройних формувань, озброєних банд та груп найманців, створених, підпорядкованих, керованих та фінансованих російською федерацією, а також представників окупаційної адміністрації російської федерації, яку складають її державні органи та структури, функціонально відповідальні за управління тимчасово окупованими територіями України та представників підконтрольних російській федерації самопроголошених органів, які узурпували виконання владних функцій на тимчасово окупованих територіях України.

Вказані дії ОСОБА_7 суд кваліфікує за ч. 2 ст. 436-2 КК України, тобто поширення матеріалів, в яких міститься виправдовування, визнання правомірною збройної агресії РФ проти України, заперечення тимчасової окупації частини території України, глорифікація осіб, які здійснюють збройну агресію з боку Російської Федерації проти України, а також глорифікація осіб, які були учасниками іррегулярних збройних формувань контрольованих РФ, діяльність яких була направлена на тимчасову окупацію територій України, розпочату у 2014 році.

Крім того, 24.02.2022 указом Президента України № 64/2022, у зв`язку з військовою агресією Російської Федерації проти України, на підставі пропозиції Ради національної безпеки і оборони України, відповідно до пункту 20 частини першої статті 106 Конституції України, Закону України «Про правовий режим воєнного стану» введено воєнний стан на всій території України, який продовжений у встановлений законом порядку.

У період не пізніше 26.04.2022, за невстановлених обставин, у ОСОБА_7 , який перебував за місцем свого проживання у с. Тернова, Чугуївського району, Харківської області, виник кримінально-протиправний умисел, направлений на поширення в умовах воєнного стану інформації про переміщення, рух або розташування Збройних Сил України чи інших утворених відповідно до законів України військових формувань, за можливості їх ідентифікації на місцевості, якщо така інформація не розміщувалася у відкритому доступі Генеральним штабом Збройних Сил України, Міністерством оборони України або іншими уповноваженими державними органами.

Так, ОСОБА_7 реалізуючи вказаний злочинний умисел, у невстановлений в ході досудового розслідування період часу, але не пізніше 26 квітня 2022 року, за невстановлених обставин здійснив на території с. Тернова, Чугуївського району, Харківської області, збір інформації про розташування озброєння ЗС України, із можливістю їх ідентифікації на місцевості.

Так, у зазначений період ОСОБА_7 , продовжуючи реалізацію свого кримінального протиправного умислу, перебуваючи за місцем свого проживання за адресою: АДРЕСА_2 , використовуючи невстановлений мобільний пристрій з доступом до мережі Інтернет, під час спілкування у соціальній мережі «spaces.іm» під зареєстрованим «ніком» « ОСОБА_12 » (посилання: ІНФОРМАЦІЯ_10 ), передав невстановленій особі, підписаній як « ОСОБА_14 » ( ІНФОРМАЦІЯ_11 ) зображення карти місцевості із позначеннями будівель (26 апр в 19:47), після чого у наступному повідомленні текст наступного змісту: « НОМЕР_1 ) Ориентировочно 400 тел заняли школу ночью. http://t.me/help_russian__soldiers_1 ІНФОРМАЦІЯ_12 . Boт куда нужно скинуть. Попробую, но не обещаю, что получится. Чугуевский район, они поймут, там одна школа. Надо братка, хочу чем-то помочь свои, бездействие в ожидании в тылу врага - просто бестолковку уже сносит. На счет техники и какой инфы нет (но ночью они тарахтели)».

Надалі, ІНФОРМАЦІЯ_5 о 19 год. 49 хв. ОСОБА_7 надіслане повідомлення наступного змісту: «Люди видели как днем они шарились по местньїм магазинам». О 20 год. 03 хв. ним же надіслане повідомлення з посиланням «http://maps.app.goo.gl/dXwHiSZbzAKkQZmJ9». Наступне повідомлення у цей же час: «Это ссылка на карту и где конкретно». Надалі ОСОБА_7 у повідомленнях підтвердив адресу: «Харьковская область, Чугуєвський район, Терновая, ночью с 25 на 26 бандєрье тарахтели моторами возле школи (она одна там). В 18:50 около 400 чел. Бандерья заняли школу. Люди видели как днем они шарились по магазинам», в подальшому додатково вказавши назву вулиці, на якій розташована вищезгадана школа та в подальшому додатково підтвердив конкретну адресу, вказавши: «Россия вперед».

ІНФОРМАЦІЯ_13 о 17 год. 20 хв. ОСОБА_7 , діючи під псевдонімом « ОСОБА_12 » (посилання: ІНФОРМАЦІЯ_10 ) передав невстановленій особі, підписаній як « ОСОБА_15 » (http://spaces.im/mysite/index/Fenix007) зображення « ІНФОРМАЦІЯ_14 » у месенджері «Telegram» з назвою « ІНФОРМАЦІЯ_15 », далі надіслав посилання « ІНФОРМАЦІЯ_12 », текстове повідомлення «сегодня ночью заняли там школу» та повідомлення із зображенням карти місцевості із позначеннями будівель, після чого у наступному повідомленні « ІНФОРМАЦІЯ_16 ».

Крім зазначеного, ОСОБА_7 , діючи під псевдонімом « ОСОБА_12 » (посилання: ІНФОРМАЦІЯ_10 ) передав невстановленій особі, підписаній як « ОСОБА_16 » ( ІНФОРМАЦІЯ_17 ), у період часу з 14 год. 55 хв. 26.04.2022 по 21 год. 01 хв. 27 квітня 2022 року аналогічні відомості щодо розташування у школі підрозділів збройних сил України, а на повідомлення співрозмовника « ІНФОРМАЦІЯ_17 » із текстом: «главное чтоб укропы эту инфу куда надо не передали а то через два часа там никого не будет» на що ОСОБА_7 надіслав повідомлення наступного змісту: «Думаю не я один и это 100% эту инфу передал. Но чето пока -0 реакции, возможно они пока не особо несут угрозу армии рф. Тоже это сейчас не первоочередньїе цели. И их не мало и я бы тудой шлальнул пару ОСОБА_17 пока это стадо в одном месте и такое количество».

В подальшому, ОСОБА_7 діючи умисно за аналогічних обставин, діючи під псевдонімом « ОСОБА_12 » (посилання: ІНФОРМАЦІЯ_10 ) передав невстановленій особі, підписаній як « ОСОБА_18 » ( ІНФОРМАЦІЯ_18 ), о 02 год. 03 хв. 01.05.2022 р. повідомлення наступного змісту: «пошла небольшая колона в сторону Чугуєва по селу, часа 4е назад, (колесная, возможно переброска живой силы). Темно хрен пойми че за движ был. ХЗ эти черти - новые «ученики» школы нипаняна. На погост сказали лучше не ходить, мол во избежания каких-то провокаций».

При цьому, інформація щодо розташування Збройних Сил України чи інших утворених відповідно до законів України військових формувань, за можливості їх ідентифікації на місцевості, не розміщувалася у відкритому доступі Генеральним штабом Збройних Сил України, Міністерством оборони України або іншими уповноваженими державними органами.

Згідно відповіді на запит з «Оперативного угрупування військ «Харків» від 15.07.2022, у Тернівському навчально-виховному комплексі за адресою: АДРЕСА_3 , (координати НОМЕР_2 ) перебували підрозділи Збройних сил України у період з 25.04.2022 по 01.05.2022. Інформація про дислокацію підрозділів за вказаними координатами у відкритому доступі офіційними джерелами Збройних Сил України не розміщувалась.

В своїй апеляційній скарзі захисник просить оскаржуваний вирок змінити, пом`якшити призначене покарання до 1 року позбавлення волі, а строк покарання просить обраховувати з 04.05.2022 року.

Вказує, що призначене покарання є занадто суворим.

Вважає, що суд не врахував низку позитивних відомостей про особу обвинуваченого, зокрема те що він раніше не судимий, вину визнав в повному обсязі, за професією є інженером.

Крім того на утриманні обвинуваченого знаходяться двоє неповнолітніх дітей, мати пенсіонер з хронічними захворюваннями.

Обвинувачений має постійне місце проживання, на місці роботи та проживання характеризується позитивно.

Також суд недостатньо врахував відомості про незадовільний стан здоров`я обвинуваченого, який має ряд хронічних захворювань та черепно мозкову травму, яка потребує періодичної терапії.

Посилається на медичну документацію, копії якої долучені до апеляційної скарги.

Заслухавши доповідь судді, дослідивши доводи апеляційної скарги, вислухавши думку обвинуваченого та його захисника, які підтримали свою апеляційну скаргу, думку прокурора, який заперечував проти задоволення апеляційної скарги, просив залишити вирок без змін, дослідивши матеріали кримінального провадження, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Висновки суду щодо фактичних обставин вчинення злочину, що зазначені у вироку, та кваліфікація дій обвинуваченого в апеляційній скарзі не оспорюються, а тому, згідно з положеннями ст. 404 КПК України, ці обставини в апеляційному порядку не перевіряються.

Відповідно до ч. 2 ст. 50 КК України, покарання має на меті не тільки кару, а й виправлення засуджених, а також запобігання вчиненню нових злочинів як засудженими, так і іншими особами.

Згідно ст.65 КК України та п. 1 постанови Пленуму Верховного Суду України № 7 від 24 жовтня 2003 року «Про практику призначення судами кримінального покарання», призначаючи покарання у кожному конкретному випадку, суди мають дотримуватися вимог кримінального закону й зобов`язані враховувати ступінь тяжкості вчиненого злочину, дані про особу винного та обставини, що пом`якшують і обтяжують покарання. Таке покарання має бути необхідним і достатнім для виправлення засудженого та попередження нових злочинів.

Призначаючи ОСОБА_7 покарання, суд першої інстанції зазначених вимог дотримався.

Так, судом враховано тяжкість вчинених обвинуваченим кримінальних правопорушень, які відносяться до категорії тяжких та нетяжких злочинів відповідно, конкретні обставини справи, відомості про особу обвинуваченого.

Вивченням даних про особу обвинуваченого встановлено, що обвинувачений раніше не судимий, на обліку у лікаря - психіатра та нарколога не перебуває, не працює, розлучений, має на утриманні двох неповнолітніх дітей: ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , ОСОБА_10 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , та мати похилого віку ОСОБА_19 , 1952 р.н.; зареєстрований в України за адресою: АДРЕСА_1 , але фактично мешкає за адресою: АДРЕСА_2 , за місцем мешкання та попередньої роботи у ТОВ «САВ-ДІСТРІБЬЮШН» характеризується позитивно.

Обставиною, що пом`якшує покарання обвинуваченого, судом першої інстанції встановлено щире каяття та активне сприяння розкриттю кримінального правопорушення, оскільки з моменту затримання надавав щирі та правдиві покази і повідомив про усі відомі йому обставини вчинення ним злочинів.

Обставин, які відповідно до ст. 67 КК України обтяжують покарання обвинуваченого ОСОБА_9 , судом першої інстанції не встановлено.

З огляду на встановлені обставини суд першої інстанції дійшов до цілком обґрунтованого висновку про необхідність застосовування положень ст. 69 КК України, тобто призначив обвинуваченому покарання нижче ніж передбачено санкцією відповідної статті КК України.

Санкцією ч.2 ст. 114-2 КК України передбачено покарання у виді позбавлення волі на строк від 5 до 8 років.

При цьому суд призначив покарання за вказаною статтею у виді 2 років позбавлення волі.

Крім того, усі обставини, на які в апеляційній скарзі посилається захисник, як на підставу для призначення менш суворого покарання, враховані судом першої інстанції при призначенні покарання.

Між тим, захисником в апеляційній скарзі не наведено, яким чином зазначені обставини та дані про особу обвинуваченого настільки істотно знижують ступінь тяжкості вчиненого ним кримінальних правопорушень, що призначене судом покарання є явно несправедливим з урахуванням вже застосування положень ст. 69 КК України.

Таким чином, апеляційні доводи захисника про пом`якшення призначеного покарання слід вважати безпідставними, оскільки вони мають суто суб`єктивний характер та не можуть вважатися достатніми підставами для пом`якшення покарання за вчинення кримінальних правопорушень у сфері обігу наркотичних засобів.

Що стосується посилання захисника на те, що обвинувачений має проблеми зі здоров`ям, колегія суддів зазначає, що будь яких належних відомостей про неможливість відбування обвинуваченим покарання у виді позбавлення волі, суду апеляційної інстанції апелянтом не надано.

За таких обставин, вказані доводи не впливають на висновки суду про суворість призначеного покарання, оскільки не підтверджені апелянтом відповідними доказами.

З урахуванням вище наведеного, на думку колегії суддів, покарання, призначене судом першої інстанції, є співрозмірним протиправному діянню ОСОБА_7 , необхідним і достатнім для виправлення обвинуваченого та попередження вчинення ним нових кримінальних правопорушень і не може вважитися явно несправедливим внаслідок суворості, у зв`язку з чим апеляційна скарга захисника підлягає відхиленню.

Таким чином вирок суду є законним та обґрунтованим, істотних порушень вимог кримінального процесуального закону колегією суддів не встановлено.

Керуючись ст.ст.404, 405,406, 407, 418, 419 КПК України колегія суддів -

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу захисника ОСОБА_8 залишити без задоволення.

Вирок Київського районного суду м. Харкова від 05 жовтня 2022 року відносно ОСОБА_7 залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку до Касаційного кримінального суду у складі Верховного Суду протягом трьох місяців з моменту її проголошення, а обвинуваченим який тримається під вартою, в той же строк з моменту вручення копії ухвали.

Головуючий

Судді