ХМЕЛЬНИЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

09 вересня 2022 року

м. Хмельницький

Справа № 686/23379/21

Провадження № 11-кп/4820/445/22

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Хмельницького апеляційного суду у складі:

судді - доповідача ОСОБА_1 ,
суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,
з участю секретарів ОСОБА_4 , ОСОБА_5 , ОСОБА_6 ,
прокурора ОСОБА_7 ,
обвинувачених ОСОБА_8 , ОСОБА_9 ,
захисників ОСОБА_10 , ОСОБА_11 ,
представника потерпілого ОСОБА_12 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Хмельницькому матеріали кримінального провадження, внесеного до ЄРДР за №0000091 від 03.03.2020, за апеляційною скаргою прокурора на ухвалу Хмельницького міськрайонного суду від 04 квітня 2022 року,-

в с т а н о в и л а :
Ухвалою Хмельницького міськрайонного суду від 04 квітня 2022 року клопотання захисників обвинувачених ОСОБА_8 та ОСОБА_9 - адвокатів ОСОБА_10 та ОСОБА_11 - задоволено.

Кримінальне провадження №0000091 від 03.03.2020 про обвинувачення

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Марянівка, Красилівського району, Хмельницької області, українця, громадянина України, інженера з технічного нагляду ДП «Хмельницька обласна служба єдиного замовника» Хмельницької обласної державної адміністрації, зареєстрованого та фактично проживаючого за адресою АДРЕСА_1 , раніше не судимого,
у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.367 КК України,

ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , уродженки с. Троєщина, Полонського району, Хмельницької області, українки, громадянки України, зареєстрованої та фактично проживаючої за адресою АДРЕСА_2 , раніше не судимої,
у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.5 ст.191 КК України,

закрито на підставі п.2 ч.3 ст.314 та п.10 ч.1 ст.284 КПК України, у зв`язку із закінченням строку досудового розслідування, визначеного статтею 219 цього Кодексу, після повідомлення особі про підозру.

Суд своє рішення суд обґрунтовував тим, що обвинувальний акт у кримінальному провадженні №0000091 щодо ОСОБА_8 та ОСОБА_9 був складений та направлений до суду поза межами строку досудового розслідування, а тому наявні підстави для закриття кримінального провадження відповідно до п.10 ч.1 ст.284 КПК України.

В поданій апеляційній скарзі, прокурор просить скасувати ухвалу Хмельницького міськрайонного суду від 04.04.2022 про закриття кримінального провадження № 0000091 від 03.03.2020 стосовно ОСОБА_9 за ч. 5 ст. 191 КК України та ОСОБА_8 за ч. 2 ст. 367 КК України на підставі п.10 ч.1 ст. 284 КПК України та призначити новий розгляд кримінального провадження в суді першої інстанції.

Вказує, що висновки суду викладені у судовому рішенні не відповідають фактичним обставинам кримінального провадження. Судом істотно порушені вимоги кримінального процесуального закону.

Суд першої інстанції прийшов до помилкового висновку про те, що обвинувальний акт відносно ОСОБА_8 та ОСОБА_9 буд складений та направлений до суду поза межами строку досудового розслідування.

Суд не врахував, що період ознайомлення підозрюваними та їх захисниками з матеріалами досудового розслідування з 13.08.2021 до 10.09.2021 (28 календарних днів) відповідно до положень ст. 219 КПК України не включається у строки досудового розслідування.

15.09.2021 процесуальним прокурором підозрюваним ОСОБА_8 , ОСОБА_9 їх захисникам ОСОБА_10 та ОСОБА_11 повідомлено, що вимоги ст. 290 КПК України стороною захисту виконано не в повній мірі,

та запропоновано прибути до слідчого для повного ознайомлення з

матеріалами кримінального провадження.

20.09.2021 підозрюваними ОСОБА_8 , ОСОБА_9 їх захисником

ОСОБА_10 завершено ознайомлення з матеріалами досудового

розслідування у вказаному кримінальному провадженні, про що слідчою

ОСОБА_13 складено протоколи.

Отже, завершення ознайомлення сторони захисту з матеріалами

досудового розслідування слід рахувати з 20.09.2021.

Таким чином, строк ознайомлення з матеріалами досудового

розслідування сторонами кримінального провадження в порядку,

передбаченому ст.290 цього Кодексу, а саме з 13.08.2021 до 20.09.2021 не

включається у строки досудового розслідування.

Отже, строк досудового розслідування у вказаному

кримінальному провадженні мав закінчитись 17.10.2021, а саме до 20.09.2021

додано 28 збережених днів строку досудового розслідування.

Разом з тим, 20.09.2021, після ознайомлення сторін з матеріалами

кримінального провадження, до слідчого надійшло письмове звернення

заступника Департаменту розвитку громад, будівництва та житлово-

комунального господарства Хмельницької обласної державної адміністрації про залучення Департаменту розвитку громад, будівництва та житлово- комунального господарства Хмельницької обласної державної адміністрації до провадження як потерпілої сторони та визначити представником потерпілого ОСОБА_12 21.09.2021 процесуальним прокурором винесено постанову про відновлення строків досудового розслідування у вказаному кримінальному провадженні про що було зроблено відповідну відмітку у ЄРДР, у якому передбачено можливість відновлення провадження після відкриття матеріалів.

Після проведення процесуальних дій 22.09.2021 органами досудового розслідування прийнято рішення про завершення досудового розслідування та надано підозрюваним та їх захисникам доступ до матеріалів кримінального провадження, що зібрано протягом 21.09.2021 - 22.09.2021.

Цього ж дня, 22.09.2021 повідомлення про завершення досудового розслідування отримав захисник підозрюваних ОСОБА_8 та ОСОБА_9 - адвокат ОСОБА_10 , 23.09.2021 підозрювані ОСОБА_8 та ОСОБА_9 та 27.09.2021 захисник підозрюваної ОСОБА_9 - адвокат ОСОБА_11 , про що міститься власноручно підписане вказаним особами повідомлення.

23.09.2021 з додатковими матеріалами досудового розслідування ознайомились підозрювані ОСОБА_8 та ОСОБА_9 та їх захисник ОСОБА_10 , а 28.09.2021 - захисник підозрюваної ОСОБА_9 - адвокат ОСОБА_11 . Таким чином, строк ознайомлення з матеріалами досудового розслідування сторонами кримінального провадження в порядку, передбаченому статтею 290 цього Кодексу, а саме з 23.09.2021 до 28.09.2021 не включається у строки досудового розслідування.

30.09.2021 обвинувальний акт у вказаному кримінальному провадженні стосовно ОСОБА_9 за ч. 5 ст. 191 КК України та ОСОБА_8 за ч. 2 ст. 367 КК України спрямовано до Хмельницького міськрайонного суду.

Таким чином, до строків досудового розслідування включаються 21.09.2021, 22.09.2021, 29.09.2021.

Враховуючи вкладене строки досудового розслідування у вказаному кримінальному провадженні мали закінчуватись 14.10.2021.

Тобто обвинувальний акт у кримінальному провадженні № 0000091 до суду спрямовано в межах строків досудового розслідування.

Крім того, прокурор вказує, що у кримінальному провадженні з моменту відкриття матеріалів досудового розслідування (13.08.2021) до винесення постанови про відновлення строків досудового розслідування 21.09.2021 слідчим не проведено жодної слідчої (розшукової) дії та не здобуто жодного доказу, що міг бути покладений в основу обвинувачення.

Суд безпідставно в ухвалі послався на «легалізацію» матеріалів негласних слідчих (розшукових) дій та їх передачу в інше кримінальне провадження, оскільки будь якої «легалізації» та передачі матеріалів негласних слідчих (розшукових) дій у межах кримінального провадження № 0000091 після завершення досудового розслідування не здійснювалось.

Помилковим є твердження суду про ознайомлення сторін кримінального провадження у період часу з 13.08.2021 по 20.09.2021 з матеріалами провадження у порядку ст.221 КПК України, а не у порядку ст. 290 КПК України. Необгрунтованою є позиція суду про ненадання потерпілому можливість ознайомитись в період часу з 13.08.2021 до 20.09.2021 з матеріалами кримінального провадження №0000091, оскільки потерпілий у вказаному випадку не є стороною кримінального провадження та його ознайомлення з матеріалами досудового розслідування в порядку ст. 290 КПК України не має братися до уваги при обрахуванні строку досудового розслідування.

Невірним є твердження суду, що винесення прокурором 21.09.2021 постанови про відновлення строку досудового розслідування не передбачено чинним законодавством, а тому не створює правових наслідків.

Прокурором, відповідно до положень ст.110 КПК України було визначено необхідність відновлення досудового розслідування для забезпечення реалізації потерпілою стороною своїх прав у кримінальному провадженні.

Помилковим є твердження суду, що первинне рішення про завершення досудового розслідування не має процесуальних наслідків та не базується на нормах Закону.

Заслухавши доповідь судді апеляційного суду, пояснення обвинувачених та їх захисників, які просили відмовити у задоволенні апеляційної скарги прокурора, пояснення представника потерпіголо, який ухвалу суду просив залишити без змін, думку прокурора на підтримку доводів поданої ним апеляційної скарги, перевіривши матеріали провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню з таких підстав.

Відповідно до п.10 ч.1 ст.284 КПК України кримінальне провадження закривається в разі, якщо після повідомлення особі про підозру закінчився строк досудового розслідування, визначений статтею 219 цього Кодексу, крім випадку повідомлення особі про підозру у вчиненні тяжкого чи особливо тяжкого злочину проти життя та здоров`я особи.

Строк досудового розслідування обчислюється з моменту внесення відомостей про кримінальне правопорушення до Єдиного реєстру досудових розслідувань до дня звернення до суду з обвинувальним актом, клопотанням про застосування примусових заходів медичного або виховного характеру, клопотанням про звільнення особи від кримінальної відповідальності або до дня ухвалення рішення про закриття кримінального провадження (ч.1 ст.219 КПК України).

Згідно ч.ч. 3, 4, 5 ст.219 КПК України досудове розслідування повинно бути закінчено протягом двох місяців з дня повідомлення особі про підозру у вчиненні злочину.

Строк досудового розслідування може бути продовжений у порядку, передбаченому параграфом 4 глави 24 цього Кодексу.

Строк ознайомлення з матеріалами досудового розслідування сторонами кримінального провадження в порядку, передбаченому статтею 290 цього Кодексу, не включається у строки, передбачені цією статтею.

Закриваючи кримінальне провадження відносно ОСОБА_8 за ч.2 ст.367 КК України, відносно ОСОБА_9 за ч.5 ст.191 КК України на підставі п.10 ч.1 ст.284 КПК України суд першої інстанції виходив з того, що обвинувальний акт у кримінальному провадженні був складений та направлений до суду поза межами строку досудового розслідування.
Колегія суддів з таким висновком суду першої інстанції не погоджується, оскільки він зроблений з порушенням норм кримінального процесуального закону.

З матеріалів кримінального провадження видно, що 10 березня 2021 року заступником начальника відділу розслідування особливо тяжких злочинів слідчого управління ГУНП в Хмельницькій області підполковником поліції ОСОБА_13 було повідомлено про підозру ОСОБА_8 за ч.2 ст.367 КК України, ОСОБА_9 за ч.4 ст.191 КК України.
Отже, з 10.03.2021 року почав відлік, визначений ч.1 ст.219 КПК України, двомісячний строк проведення досудового розслідування з дня повідомлення особі про підозру у вчиненні злочину.
Ухвалою слідчого судді Хмельницького міськрайонного суду від 04 червня 2021 строк досудового розслідування у кримінальному провадженні продовжено до шести місяців, тобто до 10.09.2021.
13.08.2021 прокурором повідомлено стороні захисту про завершення досудового розслідування у кримінальному провадженні відносно ОСОБА_8 за ч.2 ст.367 КК України, ОСОБА_9 за ч.5 ст.191 КК України, а зібрані під час досудового розслідування докази є достатніми для складання обвинувального акту. Прокурором надано доручення слідчому в порядку ст.290 КПК України про відкриття матеріалів досудового розслідування стороні захисту.
Цього ж дня, 13.08.2021 підозрюваним ОСОБА_8 , ОСОБА_9 їх захисникам ОСОБА_10 та ОСОБА_11 слідчою СУ ГУНП в Хмельницькій області ОСОБА_13 надано повідомлення про завершення досудового розслідування та надання доступу до матеріалів кримінального провадження.
14.09.2021 до Хмельницької обласної прокуратури від підозрюваних ОСОБА_8 , ОСОБА_9 , їх захисників ОСОБА_10 та ОСОБА_11 надійшов лист про те, що сторона захисту повністю ознайомилась з матеріалами кримінального провадження та те, що сторона захисту не володіє документами та речовими доказами, які б підлягали відкриттю на даній стадії.
Таким чином, згідно положень ч.3 ст. 219 КПК України період ознайомлення підозрюваними та їх захисниками із матеріалами кримінального провадження з 13 серпня 2021 року по 10 вересня 2021 року (28 календарних днів) не включається у строки досудового розслідування.
15 вересня 2021 року процесуальним прокурором підозрюваним ОСОБА_8 , ОСОБА_9 , їх захисникам ОСОБА_10 та ОСОБА_11 повідомлено, що вимоги ст. 290 КПК України стороною захисту виконано не в повній мірі, зокрема підозрювана ОСОБА_9 не ознайомилась з матеріалами кримінального провадження, що містилися у 6, 8, 9 томах, підозрюваний ОСОБА_8 не ознайомлений з матеріалами кримінального провадження, що містилися у 5, 7, та 9 томах, а захисник ОСОБА_14 не ознайомився з матеріалами кримінального провадження, що містяться у 1, 2, 3, 4, 6, 7, 8 та 9 томах та запропоновано прибути до слідчого для повного ознайомлення з матеріалами кримінального провадження.

20.09.2021 підозрюваними ОСОБА_8 , ОСОБА_9 їх захисником ОСОБА_10 завершено ознайомлення з матеріалами досудового розслідування у вказаному кримінальному провадженні, про що слідчою ОСОБА_13 складено протоколи.

Отже, завершення ознайомлення сторони захисту з матеріалами досудового розслідування слід рахувати з 20.09.2021.

Таким чином, строк ознайомлення з матеріалами досудового розслідування сторонами кримінального провадження в порядку, передбаченому статтею 290 цього Кодексу, а саме з 13.08.2021 до 20.09.2021 не включається у строки досудового розслідування.

Враховуючи викладене строк досудового розслідування у вказаному кримінальному провадженні мав закінчитись 17.10.2021, а саме до 20.09.2021 додано 28 збережених днів строку досудового розслідування.

21.09.2021 прокурором винесено постанову про відновлення строків досудового розслідування.
22.09.2021 прокурором надано доручення слідчому про повідомлення про завершення досудового розслідування та надання доступу до матеріалів кримінального провадження.
22.09.2021 представнику потерпілого надано доступ до матеріалів досудового розслідування.
23.09.2021 захиснику ОСОБА_10 , а також підозрюваним ОСОБА_8 та ОСОБА_9 надано доступ до матеріалів досудового розслідування. 28.09.2021 року слідчою направлено захиснику ОСОБА_11 на електронну адресу копії матеріалів досудового розслідування.
28.09.2021 складено обвинувальний акт відносно ОСОБА_8 та ОСОБА_9 і 30.09.2021 обвинувальний акт надійшов до Хмельницького міськрайонного суду.

Враховуючи викладене, колегія суддів приходить до висновку що обвинувальний акт відносно ОСОБА_9 за ч.5 ст.191 КК України та ОСОБА_8 за ч.2 ст.367 КК України у кримінальному провадженні №0000091 від 03.03.2020 складений та направлений до суду прокурором в межах строку досудового розслідування, а тому суд першої інстанції не мав підстав для закриття кримінального провадження відповідно до п.10 ч.1 ст.284 КПК України.

Не погоджується колегія суддів з висновком суду перщої інстанції про те, що в період 13.08.2021 по 20.09.2021 сторона захисту знайомилася з матеріалами досудового розслідування не в порядку ст. 290 КПК України, з посиланням на те, що слідчою 09.09.2021 та 15.09.2021 було направлено ряд запитів щодо надання інформації, які мали правове та процесуальне значення.
З матеріалів кримінального провадження видно, що з моменту відкриття матеріалів досудового розслідування 13.08.2021 до винесення постанови про відновлення строків досудового розслідування 21.09.2021 слідчим не було проведено жодної слідчої (розшукової) дії та не здобуто жодного доказу, який міг бути покладений в основу обвинувачення.

15.08.2021 слідчою було направлено два листи нагадування до Хмельницької обласної державної адміністрації про необхідність розгляду попереднього листа від 10.08.2021, який направлено до прийняття рішення про завершення досудового розслідування про можливість бути потерпілими у кримінальному провадженні та один лист до Міністерства розвитку громад на території України.

Вказані листи правового та процесуального значення для кримінального провадження не мають.

Твердження суду в ухвалі про те, що стороною обвинувачення вчинялися дії по легалізації матеріалів негласних слідчих (розшукових) дій та їх передачі в інше кримінальне провадження, спростовуються матеріалами кримінального провадження.

Ухвалою Хмельницького апеляційного суду від 05 серпня 2021 року дозволено здійснювати заходи на використання у межах розслідування кримінального провадження №0000539 від 17.11.2020 інформації, отриманої у кримінальному провадженні 0000091 від 03.03.2020, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.4 ст.191, ч.2 ст.367 КК України, а саме результатів проведених НСРД.

Ухвалою Хмельницького міськрайонного суду від 10.09.2021 у кримінальному провадженні №0000539 надано дозвіл на тимчасовий доступ до матеріалів кримінального провадження № 0000091.

На підставі ухвали Хмельницького апеляційного суду від 05.08.2021, яка виносилась до відкриття стороні захисту матеріалів кримінального провадження та на підставі ухвали слідчого судді Хмельницького міськрайонного суду від 10.09.2021 цього ж дня у межах кримінального провадження №0000539, а не № 0000091, здійснено вилучення оригіналів зазначених в ухвалі документів з кримінального провадження №0000091 у кримінальне провадження №0000539.

Таким чином, легалізації та передачі матеріалів негласних слідчих (розшукових) дій у межах кримінального провадження №0000091 після завершення досудового розслідування не здійснювалось.

Не ґрунтується на нормах кримінального процесуального закону посилання суду першої інстанції на те, що винесення прокурором 21.09.2021 постанови про відновлення строків досудового розслідування не передбачене чинним законодавством та не створює правових наслідків.
Так згідно положень ст.110 КПК України рішення слідчого, дізнавача, прокурора приймається у формі постанови. Постанова виноситься у випадках, передбачених цим Кодексом, а також коли слідчий, дізнавач, прокурор визнає це за необхідне.

Прокурором було визначено необхідність відновлення досудового розслідування для забезпечення реалізації потерпілою стороною своїх прав у кримінальному провадженні.

Зважаючи на допущені судом першої інстанції порушення норм кримінального процесуального закону, ухвала Хмельницького міськрайонного суду від 04.04.2022 не може залишатися в силі, підлягає скасуванню з призначенням нового розгляду кримінального провадження в суді першої інстанції.
Керуючись ст.ст. 407, 418, 419 КПК України, колегія суддів, -
п о с т а н о в и л а:
Апеляційну скаргу прокурора задовольнити.

Ухвалу Хмельницького міськрайонного суду від 04 квітня 2022 року про закриття кримінального провадження №0000091 від 03.03.2020 стосовно ОСОБА_9 за ч. 5 ст. 191 КК України та ОСОБА_8 за ч. 2 ст. 367 КК України на підставі п.10 ч.1 ст. 284 КПК України, скасувати.

Призначити новий розгляд кримінального провадження в суді першої інстанції.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її оголошення, і оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Судді: