ТЕРНОПІЛЬСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Справа № 597/5/21Головуючий у 1-й інстанції ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/817/42/22 Доповідач - ОСОБА_2
Категорія - ч.2 ст.307 КК України
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

26 січня 2022 р. Колегія суддів Тернопільського апеляційного суду

в складі: головуючого судді - ОСОБА_2 ,

суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі ОСОБА_5

з участю: прокурора ОСОБА_6 ,

обвинуваченого ОСОБА_7 ,

захисника ОСОБА_8 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Тернополі кримінальне провадження за апеляційною скаргою захисника обвинуваченого ОСОБА_7 - адвоката ОСОБА_8 на вирок Заліщицького районного суду Тернопільської області від 03 листопада 2021 року,-

ВСТАНОВИЛА:
Цим вироком

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця та жителя АДРЕСА_1 ,-

визнано винуватим у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст. 307 КК України та призначено йому покарання за даною статею із застосуванням ст. 69 КК України у виді 4 (чотирьох) років позбавлення волі з конфіскацією майна. Початок строку відбування покарання ОСОБА_7 обчислюється з часу його затримання після звернення вироку до виконання.

Питання щодо речових доказів вирішено.

Згідно вироку, ОСОБА_7 при невстановлених обставинах незаконно придбав особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонений канабіс та по 30 липня 2020 року з метою збуту зберігав частину наркотичних засобів у своєму господарстві за адресою: АДРЕСА_1 та частину наркотичних засобів у сусідньому господарстві за адресою: АДРЕСА_2 , яке належало покійному ОСОБА_9 та яким фактично користується ОСОБА_7 29 липня 2020 року в с. Винятинці Заліщицького району Тернопільської області ОСОБА_7 , діючи з прямим умислом, з корисливих мотивів, з метою незаконного збуту наркотичних речовин, знаходячись за місцем свого проживання в АДРЕСА_2 , в ході проведення негласної слідчої (розшукової) дії - контролю за вчиненням злочину у формі оперативної закупки наркотичних засобів, проведеної на підставі постанови прокурора Заліщицького відділу Чортківської місцевої прокуратури, в період часу з 12 години 37 хвилин до 12 години 40 хвилин незаконно збув ОСОБА_10 (анкетні дані змінені) суху подрібнену речовину рослинного походження зеленого кольору, яка має ботанічні ознаки верхівкових частин рослини коноплі, містить каннабіноїди (канабінол, канабідіол), зокрема тетрагідроканабінол, і є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено канабісом, маса якого в перерахунку на суху речовину (в сухому вигляді) становить 105,86 грама, за що отримав 1500 гривень. 30 липня 2020 року у період з 16 години 40 хвилин по 18 годину 09 хвилин у господарстві, де проживає ОСОБА_7 , що в АДРЕСА_2 , на підставі ухвали слідчого судді Заліщицького районного суду проведено обшук, під час якого у приміщенні майстерні даного господарства виявлено та вилучено електронну вагу із нашаруванням сухої подрібненої речовини рослинного походження, які містять каннабіноїди, зокрема тетрагідроканабінол, і є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено - канабісом, маса якого у висушеному вигляді (в перерахунку на суху речовину) становить 0,0572 грама. Під стріхою приміщення майстерні господарства ОСОБА_7 виявлено та вилучено скляну банку із насінням рослин та сухою подрібненою речовиною рослинного походження зеленого кольору, яка має ботанічні ознаки верхівкових частин рослини коноплі, містить каннабіноїди (канабінол, канабідіол), зокрема тетрагідроканабінол, і є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено - канабісом, маса якого у висушеному вигляді (в перерахунку на суху речовину) становить 1,35 грама. 30 липня 2020 року в період з 18 години 20 хвилин по 18 годину 42 хвилини проведено обшук в господарстві, що за адресою: АДРЕСА_2 , під час якого у господарському приміщенні виявлено та вилучено суху подрібнену речовину рослинного походження зеленого кольору у чотирьох поліетиленових кульках, яка має ботанічні ознаки верхівкових частин рослини коноплі, містить каннабіноїди (канабінол, канабідіол), зокрема тетрагідроканабінол, і є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено канабісом, маса якого в сухому (висушеному) вигляді становить 196,732 грама. Своїми умисними діями ОСОБА_7 вчинив кримінальне правопорушення, передбачене ч.2 ст.307 КК України, - незаконне придбання, зберігання з метою збуту, а також незаконний збут особливо небезпечних наркотичних засобів.

В апеляційній скарзі захисник обвинуваченого ОСОБА_7 - адвокат ОСОБА_8 просить вирок Заліщицького районного суду від 03 листопада 2021 року змінити в частині призначеного ОСОБА_7 покарання за ч.2 ст.307 КК України та призначити йому покарання із застосуванням ст. 69 КК України і звільнити ОСОБА_7 від відбування призначеного покарання на підставі ст. 75 КК України встановивши іспитовий строк терміном 3 роки без конфіскації майна. Свої вимоги мотивує тим, що вирок суду є надто суворим, так як суд першої інстанції не взяв до уваги те, що протиправна поведінка ОСОБА_7 була стимульована правоохоронними органами, а також дані про особу ОСОБА_7 , який раніше не судимий, має стійкі соціальні зв`язки, у вчиненому щиро розкаюється, вину визнав, активно сприяв розкриттю злочину, позитивно характеризується за місцем проживання, є особою похилого віку, стан здоров`я. Звертає увагу суду на те, що додаткове покарання у вигляді конфіскації майна, на підставі ст. 77 КК України, застосуванню не підлягає. Вказує на те, що доказів повторності, судом першої інстанції, не встановлено.

Заслухавши доповідь судді апеляційного суду, пояснення обвинуваченого та доводи його захисника, які підтримали апеляційну скаргу з наведених у ній підстав і просили вирок Заліщицького районного суду від 03 листопада 2021 року змінити в частині призначеного ОСОБА_7 покарання за ч.2 ст.307 КК України; прокурора, який просив відмовити у задоволенні апеляційної скарги захисника обвинуваченого за її безпідставністю, частково дослідивши обставини провадження та перевіривши його матеріали і наведені в апеляційній скарзі доводи, колегія суддів з`ясувала наступне.

Доведеність вини ОСОБА_7 у вчиненні злочину, за який його засуджено, та правильність кваліфікації його дій за ч.2 ст.307 КК України в апеляційній скарзі не оспорюються, а тому не підлягають перевірці в ході апеляційного розгляду.

Аналізуючи доводи сторони захисту про невідповідність призначеного покарання ступеню тяжкості вчиненого злочину та особі винного, колегія суддів приходить до переконання, що вони є обґрунтованими виходячи з наступного.

Як вбачається зі змісту оскарженого вироку, мотивуючи призначення покарання, суд першої інстанції також вказав, що обвинувачений вважається раніше не судимим, є особою похилого віку і пенсіонером, має незадовільний стан здоров`я і хронічні захворювання. Також, він позитивно характеризується по місцю проживання і має стійкі соціальні зв`язки, оскільки проживає за місцем реєстрації з дружиною та дітьми. В ході судового розгляду неодноразово висловлював жаль з приводу вчиненого злочину, просив вибачення і погодився зі всіма обставинами, які викладені в обвинувальному акті.

На переконання колегії суддів наведені відомості про особу обвинуваченого не були в повній мірі враховані судом першої інстанції, що призвело до незастосування кримінального закону, при призначенні останньому покарання, зокрема ст.75 КК України, яка передбачає звільнення засудженого від відбування призначеного покарання з випробуванням і встановленням іспитового строку, у випадку можливості його виправлення без відбування покарання.

За змістом ст.409, 413 КПК України незастосування судом кримінального закону, який підлягає застосуванню, тягне за собою скасування або зміну вироку.

З урахуванням вищенаведеного, колегія суддів прийшла до висновку, що виправлення обвинуваченого можливе без відбування покарання і є законні підстави для зміни вироку, звільнення ОСОБА_7 від покарання з випробуванням, встановленням максимального іспитового строку та покладенням обов`язків, передбачених ч.1 ст.76 КК України.

Також, оскільки згідно ст. 77 КК України додаткове покарання у виді конфіскації майна при звільненні від відбування основного покарання не застосовується, то ОСОБА_7 слід вважати засудженими до позбавлення волі без конфіскації майна.

На підставі наведеного, керуючись ст.ст. 404, 405, 419, 426 КПК України, колегія суддів, -

У Х В А Л И Л А :

Апеляційну скаргу захисника обвинуваченого ОСОБА_7 - адвоката ОСОБА_8 задовольнити.

Вирок Заліщицького районного суду Тернопільської області від 03 листопада 2021 року відносно ОСОБА_7 змінити в частині призначення покарання.

Вважати ОСОБА_7 засудженим вказаним вироком за ч.2 ст.307 КК України із застосуванням ст.69 КК України до 4 (чотирьох) років позбавлення волі.

На підставі ст. 75 КК України звільнити ОСОБА_7 від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком 3 (три) роки.

Згідно ч.1 ст.76 КК України покласти на ОСОБА_7 наступні обов`язки: 1) періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації; 2) повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання.

В решті цей вирок залишити без змін.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її проголошення.

Касаційна скарга на ухвалу суду може бути подана безпосередньо до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня проголошення судового рішення судом апеляційної інстанції.

Головуючий

Судді