Справа № 947/3879/21
Провадження № 1-кс/947/5766/21
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

06.05.2021 року слідчий суддя Київського районного суду м. Одеси ОСОБА_1 , при секретарі судового засідання ОСОБА_2 , розглянувши у судовому засіданні в місті Одесі клопотання прокурора Київської окружної прокуратури міста Одеси ОСОБА_3 про арешт майна у кримінальному провадженні №0000079 від 07.08.2020 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 366 КК України, -

ВСТАНОВИВ:

До Київського районного суду м. Одеси надійшло клопотання про арешт об`єкту будівництва, розташованого за адресою: м. Одеса, Фонтанська дорога, 71/1, який належить ТОВ «Одеса Море Плюс», в рамках кримінального провадження №0000079 від 07.08.2020 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 366 КК України.

Виклад обставин, зазначених у клопотанні
У провадженні СВ Одеського районного управління поліції № 1 ГУ НП в Одеській області перебувають матеріали досудового розслідування, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №0000079 від 07.08.2020 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 366 КК України.

В ході проведення досудового розслідування встановлено що ТОВ «Одеса Море Плюс» на праві приватної спільної часткової власності належить будівля кафе за адресою: м. Одеса, вул. Фонтаснька дорога, 71/1. Підставою виникнення право власності є договір купівлі-продажу серія та номер: 1360, який укладено між ТОВ «Саларид» та ТОВ «Одеса Море Плюс» 12.03.2018.

В свою чергу підставою виникнення право власності ТОВ «Саларид» на будівлю кафе за адресою: м. Одеса, вул. Фонтаснька дорога, 71/1 послугувало рішення Вищого адміністративного суду України від 21.07.2016 справа К/800/10865/16.

Крім того, в ході проведення досудового розслідування встановлено, що на теперішній ТОВ «Одеса Море Плюс» проводяться будівельні роботи з будівництва кафе з надбудовою другого поверху за адресою: м. Одеса, Фонтанська дорога, 71/1.

Зокрема з`ясовано, що ТОВ «Одеса Море Плюс» на праві власності належить будівля кафе загальною площею 60,4 кв.м. за адресою: м. Одеса, Фонтанська дорога, 71/1.

Крім того, 09.01.2019 ТОВ «Одеса Море Плюс» в Управлінні архітектури та містобудування ОМР отримано містобудівні умови та обмеження для проектування об`єкта будівництва, а саме реконструкції існуючого кафе з надбудовою другого поверху, без зміни зовнішніх геометричних розмірів фундаментів у плані за адресою: м. Одеса, Фонтанська дорога, 71/1.

На підставі отриманих вихідних даних на проектування ТОВ «Одеса Море Плюс» в Управлінні ДАБКОМР отримано повідомлення про початок виконання будівельних робіт № ОД 15 з реконструкції існуючого кафе з надбудовою другого поверху, без зміни зовнішніх геометричних розмірів фундаментів у плані за адресою: м. Одеса, Фонтанська дорога, 71/1.

Також, досудовим розслідуванням встановлено, що фактично на теперішній час ТОВ «Одеса Море Плюс» проводяться будівельні роботи з нового будівництва кафе за вказаною адресою, знесено стару будівлю та улаштовано новий фундамент, який більше ніж фундамент раніше існуючого кафе.

Крім того, факт того, що фактично замовником проводиться нове будівництво та внесені недостовірності відомості до повідомлення про початок будівельних робіт щодо реконструкції кафе без зміни зовнішніх геометричних розмірів фундаментів у плані, підтверджується містобудівним розрахунком, який був підготовлений ТОВ «Еко Містобудівельник» та наданий ТОВ «Одеса Море Плюс» до Управління архітектури та містобудування ОМР для отримання містобудівних умов та обмежень для проектування.

Зокрема, відповідно техніко-економічних показників містобудівного розрахунку площа забудови об`єкта будівництва складає 69,76 кв.м., загальна площа приміщень після реконструкції 128,35 м.кв., загальна площа території благоустрою складає 331,07 кв.м., при цьому, як вже зазначалось, у власності ТОВ «Одеса Море Плюс» перебувала одноповерхова будівля кафе загальною площею 60,4 кв.м. Крім того, візуальним оглядом встановлено, що забудовою відповідної земельної ділянки зайнято більшу частину території благоустрою.

Крім того, у ТОВ «Одеса Море Плюс» відсутні документи на право власності або користування земельною ділянкою за адресою: м. Одеса, Фонтанська дорога, 71/1, що свідчить про самовільне захоплення частини земельної ділянки територіальної громади м. Одеси.

З метою усунення порушень вимог містобудівного законодавства України на адресу Управління ДАБКОМР двічі направлялись вимоги прокурора в межах кримінального провадження щодо вжиття заходів реагування та притягнення до відповідальності забудовника ТОВ «Одеса Море Плюс», якими до теперішнього проводяться будівельні роботи з будівництва кафе з надбудовою другого поверху за адресою: м. Одеса, Фонтанська дорога, 71/1.

В свою чергу, посадові особи Управлінням ДАБКОМР до теперішнього часу заходи реагування не вжили, перевірки не проведено посилаючись на постанову КМУ №219 від 13.03.2020 «Про оптимізацію органів державного архітектурно-будівельного контролю та нагляду», якою зупинено дію постанови КМУ №553 від 23.05.2011 «Про затвердження порядку здійснення державного архітектурно-будівельного контролю», тобто у зв`язку з відсутністю повноважень здійснення державного архітектурно-будівельного контролю.

В ході досудового розслідування 26.02.2021 на підставі ухвали слідчого судді Київського районного суду м. Одеси від 03.02.2021 за участю спеціалістів УДАБКОМР, начальника відділу екологічної інспекції в Одеській області, спеціалістів ДКВОМР а також співробітників СБУ проведено огляд об`єкта будівництва за адресою: м. Одеса, вул. Фонтанська дорога, 71/1, який належить ТОВ «Одеса Море Плюс» та земельної ділянки за вказаною адресою, в ході якого встановлено, що площа наземної забудови вказаного об`єкту складає 266 кв. м, а навісної частини (балконного типу) складає 84 кв. м.

Обґрунтування клопотання
Як вбачається з клопотання, СВ Одеського районного управління поліції № 1 ГУ НП в Одеській області обґрунтовано здійснюється досудове розслідування в рамках кримінального провадження № 0000079 від 07.08.2020 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 366 КК України.
Постановою процесуального керівника від 28.04.2021 об`єкт будівництва розташований за адресою: м. Одеса, вул. Фонтанська дорога, 71/1 визнано речовим доказом у кримінальному провадженні № 0000079.

Прокурор звертається з клопотанням про накладення арешту на об`єкт будівництва, розташований за адресою: м. Одеса, вул. Фонтанська дорога, 71/1 з метою збереження речових доказів та підтвердження факту вчинення кримінального правопорушення, у тому числі даний об`єкт будівництва, на думку окружної прокуратури є доказом вчинення кримінального правопорушення.

Сторона обвинувачення у клопотанні посилається на ч. 3 ст. 170 КПК України, яка передбачає, що слідчий суддя під час судового провадження накладає арешт на майно у вигляді речей і документів, якщо у випадку, передбаченому пунктом 1 частини другої статті 170 КПК України, арешт накладається на майно будь-якої фізичної або юридичної особи за наявності достатніх підстав вважати, що воно відповідає критеріям, зазначеним у статті 98 Кодексу.

Разом з тим, сторона обвинувачення зазначає, що відповідно до ст. 98 КПК України передбачено, що речовими доказами є матеріальні об`єкти, які були знаряддям вчинення кримінального правопорушення, зберегли на собі його сліди або містять інші відомості, які можуть бути використані як доказ факту чи обставин, що встановлюються під час кримінального провадження, в тому числі предмети, що були об`єктом кримінально протиправних дій, гроші, цінності та інші речі, набуті кримінально протиправним шляхом або отримані юридичною особою внаслідок вчинення кримінального правопорушення. Документи є речовими доказами, якщо вони містять ознаки, зазначені в частині першій статті 98 КПК України.

Метою арешту вказаного майна є збереження речових доказів у кримінальному провадженні.

Сторона обвинувачення просить про накладення арешту на об`єкт будівництва, розташований за адресою: м. Одеса, Фонтанська дорога, 71/1.

Відповідно до інформації з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна щодо об`єкта нерухомого майна, об`єкт нерухомого майна, за адресою: м. Одеса, Фонтанська дорога, 71/1, на праві приватної спільної часткової власності належить ТОВ «ОДЕСА МОРЕ ПЛЮС».

Доводи сторін
Прокурор у судове засідання не з`явився, разом з тим, надав заяву про розгляд вказаного клопотання за його відсутності.

У своєму клопотанні сторона обвинувачення, просить розгляд справи провести за відсутності власника майна, зважаючи на можливість вжиття неправомірних дій щодо майна до прийняття рішення судом.

Мотивація суду
Слідчий суддя, розглянувши матеріали клопотання з долученими в його обґрунтування додатками, приходить до наступного переконання.

Відповідно до ч. 4 ст. 107 КПК України, фіксування за допомогою технічних засобів кримінального провадження під час розгляду питань слідчим суддею, крім вирішення питання про проведення негласних слідчих (розшукових) дій, та в суді під час судового провадження є обов`язковим. У разі неприбуття в судове засідання всіх осіб, які беруть участь у судовому провадженні, чи в разі, якщо відповідно до положень цього Кодексу судове провадження здійснюється судом за відсутності осіб, фіксування за допомогою технічних засобів кримінального провадження в суді не здійснюється.

Відповідно до ч.2 ст. 172 КПК України клопотання слідчого, прокурора, цивільного позивача про арешт майна, яке не було тимчасово вилучене, може розглядатися без повідомлення підозрюваного, обвинуваченого, іншого власника майна, їх захисника, представника чи законного представника, представника юридичної особи, щодо якої здійснюється провадження, якщо це є необхідним з метою забезпечення арешту майна.

З урахуванням клопотання сторони обвинувачення, а також положень ст.ст. 107, 172 КПК України, слідчий суддя приходить до переконання про можливість розгляду справи за відсутності власника майна, та без здійснення фіксування судового засідання за допомогою технічних засобів.

Правова підстава для арешту майна
Арештом майна є тимчасове, до скасування у встановленому цим Кодексом порядку, позбавлення за ухвалою слідчого судді або суду права на відчуження, розпорядження та/або користування майном, щодо якого існує сукупність підстав чи розумних підозр вважати, що воно є доказом кримінального правопорушення, підлягає спеціальній конфіскації у підозрюваного, обвинуваченого, засудженого, третіх осіб, конфіскації у юридичної особи, для забезпечення цивільного позову, стягнення з юридичної особи отриманої неправомірної вигоди, можливої конфіскації майна. Арешт майна скасовується у встановленому цим Кодексом порядку. Завданням арешту майна є запобігання можливості його приховування, пошкодження, псування, знищення, перетворення, відчуження. Слідчий, прокурор повинні вжити необхідних заходів з метою виявлення та розшуку майна, на яке може бути накладено арешт у кримінальному провадженні, зокрема шляхом витребування необхідної інформації у Національного агентства України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів, інших державних органів та органів місцевого самоврядування, фізичних і юридичних осіб. Слідчий, прокурор повинні вжити необхідних заходів з метою виявлення та розшуку майна, на яке може бути накладено арешт у кримінальному провадженні, зокрема шляхом витребування необхідної інформації у Національного агентства України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів, інших державних органів та органів місцевого самоврядування, фізичних і юридичних осіб (ч.1 ст. 170 КПК України).

Відповідно до ч. 2 ст. 170 КПК України арешт майна допускається з метою забезпечення: збереження речових доказів; спеціальної конфіскації; конфіскації майна як виду покарання або заходу кримінально-правового характеру щодо юридичної особи; відшкодування шкоди, завданої внаслідок кримінального правопорушення (цивільний позов), чи стягнення з юридичної особи отриманої неправомірної вигоди.

Відповідно до ч. 3 ст. 170 КПК України у випадку, передбаченому пунктом 1 частини другої цієї статті, арешт накладається на майно будь-якої фізичної або юридичної особи за наявності достатніх підстав вважати, що воно відповідає критеріям, зазначеним у статті 98 цього Кодексу.

Відповідно до ст. 98 КПК України речовими доказами є матеріальні об`єкти, які були знаряддям вчинення кримінального правопорушення, зберегли на собі його сліди або містять інші відомості, які можуть бути використані як доказ факту чи обставин, що встановлюються під час кримінального провадження, в тому числі предмети, що були об`єктом кримінально протиправних дій, гроші, цінності та інші речі, набуті кримінально протиправним шляхом або отримані юридичною особою внаслідок вчинення кримінального правопорушення. Документи є речовими доказами, якщо вони містять ознаки, зазначені в частині першій цієї статті.

З клопотання та долучених в його обґрунтування матеріалів вбачається, що об`єкт будівництва за адресою: м. Одеса, Фонтанська дорога, 71/1, має суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні та присутня наявність розумних підозр, які свідчать про те що вказаний об`єкт будівництва є доказом у вказаному кримінальному провадженні, оскільки може бути використаний як доказ факту та обставин, що встановлюються під час кримінального провадження, а також є предметом кримінально протиправних дій.

Так, відповідно до постанови прокурора про визнання речовим доказом та приєднання речового доказу до кримінального провадження від 27 квітня 2021 року, об`єкт будівництва за адресою: м. Одеса, Фонтанська дорога, 71/1, який належить ТОВ «Одеса Море Плюс» визнаний речовим доказом по справі.

Відповідно до ч. 11 ст. 170 КПК України заборона або обмеження користування, розпорядження майном можуть бути застосовані лише у разі, коли існують обставини, які підтверджують, що їх незастосування призведе до приховування, пошкодження, псування, зникнення, втрати, знищення, використання, перетворення, пересування, передачі майна.

На підставі викладеного, слідчий суддя приходить до переконання про наявність правових підстав для застосування заходу забезпечення кримінального провадження у вигляді арешту майна, оскільки існує необхідність в забезпеченні збереження зазначеного у клопотанні майна, з накладенням заборони відчуження, користування та розпорядження таким майном.

В свою чергу не накладення арешту на майно, може призвести до його знищення, приховання, що в свою чергу призведе до втрати доказів в рамках кримінального провадження та суттєво ускладнить процес встановлення істини по кримінальному провадженні.

Розумність та співрозмірність обмеження права власності завданням кримінального провадження
Критерії розумності та співрозмірності є оціночними поняттями та визначаються на розсуд слідчого судді. Відповідно до статті 1 Протоколу 1 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, будь-яке обмеження права власності повинно здійснюватися, зокрема, на умовах, передбачених законом. При цьому, обмеження права власності має переслідувати законну мету за допомогою засобів, які є пропорційними меті (Beyeler проти Італії (Рішення Великої Палати від 5 січня 2000 року, заява № 33202/96, параграф 107). При цьому, будь-яке втручання державного органу у право на мирне володіння майном повинно забезпечувати «справедливий баланс» між загальним інтересом суспільства та вимогами захисту основоположних прав конкретної особи (серед інших, James та інші проти Сполученого Королівства (Рішення від 21 лютого 1986 року, заява № 8793/79, параграф 50).

Слідчий суддя приходить до висновку, що арешт майна у цьому випадку необхідний для забезпечення ефективності кримінального провадження, а таке втручання у право на власність є пропорційним, оскільки підлягає оскарженню, відповідно до норм процесуального законодавства щодо оскарження рішень слідчого судді, та скасуванню у порядку, передбаченому ч. 1 ст. 174 КПК України.

Таким чином, слідчий суддя приходить до висновку, що клопотання про арешт майна підлягає задоволенню.

З урахуванням викладеного, керуючись ст. 98, 131, 170-173 КПК України, слідчий суддя, -

УХВАЛИВ:

Клопотання прокурора Київської окружної прокуратури міста Одеси ОСОБА_3 про арешт майна у кримінальному провадженні №0000079 від 07.08.2020 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 366 КК України - задовольнити.

Накласти арешт на об`єкт будівництва розташований за адресою: м. Одеса, вул. Фонтанська дорога, 71/1, шляхом заборони відчуження, розпорядження та користування, а також заборони проведення будівельних робіт.

Виконання ухвали про арешт майна покласти на прокурора Київської окружної прокуратури міста Одеси ОСОБА_3 .
Ухвала може бути оскаржена протягом п`яти діб з дня її проголошення до Одеського апеляційного суду.

Слідчий суддя ОСОБА_1