Справа № 132/1003/20
Провадження №11-кп/801/335/2021
Головуючий у суді 1-ї інстанції ОСОБА_1
ВІННИЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
ВИРОК
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
19 липня 2021 року м. Вінниця

Вінницький апеляційний суд в складі:

головуючого судді ОСОБА_2

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4

із секретарем ОСОБА_5

за участю:

прокурора ОСОБА_6

обвинуваченого ОСОБА_7

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Вінниці кримінальне провадження №0000057 від 04.02.2020 року,за апеляційною скаргою прокурора, який брав участь у розгляді справи судом першої інстанції ОСОБА_8 на вирок Калинівського районного суду Вінницької області від 17.11.2020 року, яким

ОСОБА_7 ,
ІНФОРМАЦІЯ_1 ,

уродженця м. Калинівка Вінницької області,

громадянина України, освіта середня, непрацюючого,

жителя АДРЕСА_1 ,

раніше судимого

- 06.12.2019 року Калинівським районним судом Вінницької області по ч. 3 ст.185 КК України до покарання у виді 3 років 6 місяць позбавлення волі, відповідно до ст. 75 КК України звільнений від відбування призначеного покарання з випробуванням із іспитовим строком 1 рік 6 місяців та покладенням обов`язків, передбачених ч.1 п.п.1, 2 ст.76 КК України;

- 22.10.2020 р.ухвалою Калинівського районного суду Вінницької області було скасовано звільнення ОСОБА_7 від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком на 1 рік 6 місяців на підставі ст.75 КК України та направлено засудженого для відбування покарання згідно вироку Калинівського районного суду Вінницької області від 06.12.2019 року за ст.185 ч.3 КК України у виді 3 років 6 місяців позбавлення волі,

визнано винним у вчиненні кримінального проступку, передбаченого ст.126-1 КК України та призначено йому покарання у виді 1 (одного) року позбавлення волі.

Відповідно до ст. 71 КК України за сукупністю вироків ОСОБА_7 до покарання, призначеного за новим вироком, частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Калинівського районного суду Вінницької області від 06.12.2019 року, та призначено остаточну міру покарання у виді 4 років позбавлення волі.

Початок строку відбування покарання засудженому ОСОБА_7 вирішено обчислювати з 04.11.2020 року, тобто з моменту приведення до виконання ухвали Калинівського районного суду Вінницької області від 22.10.2020 року.

Вирішено долю речових доказів.

Зміст судового рішення та встановлені судом першої інстанції обставини.
ОСОБА_7 обвинувачується в тому, що, діючи умисно, усвідомлюючи небезпеку своїх дій, передбачаючи їх суспільно небезпечні наслідки, систематично, протягом тривалого часу, вчиняв домашнє насильство щодо свого батька ОСОБА_9 (помер ІНФОРМАЦІЯ_2 . Актовий запис про смерть №94 від 15.09.2020 року складений виконавчим комітетом Іванівської с/р Калинівського району Вінницької області), за місцем їх спільного проживання по АДРЕСА_1 , яке виражалось у словесних образах, погрозах фізичної розправи, приниженні, що призвело до психологічних страждань потерпілої особи.

Так, ОСОБА_7 02.03.2019 року близько 17:00 год., перебуваючи по АДРЕСА_1 , умисно, вчинив домашнє насильство щодо свого батька ОСОБА_9 , за що на ОСОБА_7 складено протокол про вчинення адміністративного правопорушення за ч. 2 ст. 173-2 КУпАП.

Згідно постанови Калинівського районного суду №132/860/19 від 28.03.2019 року, ОСОБА_7 визнано винним у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 173-2 КУпАП, та накладено адміністративне стягнення у вигляді штрафу в розмірі 340,00 грн. в дохід держави.

Крім того, ОСОБА_7 21.03.2019 року близько 18 год. 00 хв., перебуваючи по АДРЕСА_1 ,умисно, вчинив домашнє насильство щодо свого батька ОСОБА_9 , за що на ОСОБА_7 складено протокол про вчинення адміністративного правопорушення за ч. 2 ст. 173-2 КУпАП.

Згідно постанови Калинівського районного суду № 132/1058/19 від 24.04.2019 року, ОСОБА_7 визнано винним у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 173-2 КУпАП,та накладено адміністративне стягнення у вигляді штрафу в розмірі двадцяти неоподаткованих мінімумів доходів громадян, що становить 340,00 грн. в дохід держави.

Крім того, ОСОБА_7 04.05.2019 року, близько 17 год. 00 хв., перебуваючи по АДРЕСА_1 ,повторно, умисно, вчинив домашнє насильство щодо свого батька ОСОБА_9 , за що на ОСОБА_7 складено протокол про вчинення адміністративного правопорушення за ч. 2 ст. 173-2 КУпАП.

Згідно постанови Калинівського районного суду № 13211746/19 від 24.06.2019 року, ОСОБА_7 визнано винним у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого ч.2 ст, 173-2 КУпАП, та накладено адміністративне стягнення у вигляді штрафу в розмірі двадцяти неоподаткованих мінімумів доходів громадян, що становить 340,00 грн. в дохід держави.

Крім того, ОСОБА_7 02.08.2019 року, перебуваючи у стані алкогольного сп`яніння по АДРЕСА_1 , умисно, вчинив домашнє насильство щодо свого батька ОСОБА_9 ,за що на ОСОБА_7 складено протокол про вчинення адміністративного правопорушення за ч. 2 ст. 173-2 КУпАП.

Згідно постанови Калинівського районного суду №132/2871/19 від 04.09.2019 року, ОСОБА_7 визнано винним у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 2 ст.173-2 КУпАП, та накладено адміністративне стягнення у вигляді штрафу в розмірі двадцяти неоподаткованих мінімумів доходів громадян, що становить 340,00 грн. в дохід держави.

Крім того, ОСОБА_7 ,29.08.2019 року близько 11:22 год.,перебуваючи по АДРЕСА_1 ,вчинив домашнє насильство щодо свого батька ОСОБА_9 за що на ОСОБА_7 складено протокол про вчинення адміністративного правопорушення за ч. 2 ст. 173-2 КУпАП.

Згідно постанови Калинівського районного суду № 13 2/3292/19 від 27.09.2019 року, ОСОБА_7 визнано винним у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 173-2 КУпАП, та накладено адміністративне стягнення у вигляді штрафу в розмірі 340 грн. в дохід держави.

Крім того, ОСОБА_7 28.01.2020 року біля 12:00 год.,перебуваючи в стані алкогольного сп`яніння по АДРЕСА_1 , умисно вчинив домашнє насильство щодо свого батька, а саме: виражався до ОСОБА_9 словесними образами, погрожував фізичною розправою та принижував його, що призвело до психологічних страждань ОСОБА_9 . Внаслідок чого ОСОБА_9 був змушений звернутись до Калинівського ВП ГУНП у Вінницькій області із заявою про вчинення злочину.

Крім того, ОСОБА_7 14.02.2020 року біля 16:00 год.,перебуваючи в стані алкогольного сп`яніння по АДРЕСА_1 , умисно вчинив домашнє насильство щодо свого батька, а саме: виражався до ОСОБА_9 словесними образами, погрожував фізичною розправою та принижував його, що призвело до психологічних страждань ОСОБА_9 .

Крім того, ОСОБА_7 19.03.2020 року, будучи повідомленим про підозру у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ст. 126-1 КК України, після 14:00 год., діючи умисно, усвідомлюючи небезпеку своїх дій, передбачаючи їх суспільно небезпечні наслідки, перебуваючи в стані алкогольного сп`яніння, за місцем свого проживання по АДРЕСА_1 , умисно вчинив домашнє насильство щодо свого батька, а саме: виражався до ОСОБА_9 словесними образами, погрожував фізичною розправою та принижував його, що призвело до психологічних страждань ОСОБА_9 .

Внаслідок чого ОСОБА_9 був змушений звернутись до Калинівського ВП ГУНП у Вінницькій області із заявою про вчинення злочину.

Відповідно до ухвали Калинівського районного суду Вінницької області від 17.11.2020 року у якості правонаступника потерпілого ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , який помер ІНФОРМАЦІЯ_2 , у кримінальному провадженні було залучено ОСОБА_10 , ІНФОРМАЦІЯ_4 .

Вимоги апеляційної скарги та узагальнені доводи особи, що її подала.
В апеляційній скарзі прокурора, яка брала участь у розгляді справи судом першої інстанції ОСОБА_8 ставиться питання про скасування вироку Калинівського районного суду Вінницької області від 17.11.2020 року відносно ОСОБА_7 в частині визначення початку строку відбування покарання.

Просить ухвалити новий вирок, яким ОСОБА_7 засудити за ст. 126-1 КК України до покарання у виді 1 (одного) року позбавлення волі. На підставі ст.71 КК України за сукупністю вироків ОСОБА_7 до призначеного покарання за новим вироком частково приєднати невідбуту частину покарання за вироком Калинівського районного суду Вінницької області від 06.12.2019 року та призначити ОСОБА_7 остаточне покарання у виді 4 (чотирьох) років позбавлення волі. Початок строку відбування покарання рахувати з дня ухвалення нового вироку суду перешої інстанції, тобто з 17.11.2020 року.

Апеляційна скарга мотивована тим, що на момент постановлення оскаржуваного вирока відносно ОСОБА_7 останнього 04.11.2020 року направлено для відбування покарання у виді 3 років 6 місяців позбавлення волі, на підставі вироку Калинівського районного суду Вінницької області від 06.12.2019 року, відповідно до ухвали Калинівського районного суду Вінницької області від 22.10.2020 року, згідно якої ОСОБА_7 скасовано звільнення від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком 1 рік 6 місяців на підставі ст. 75 КК України.

За таких обставин, строк з 04.11.2020 року по 17.11.2020 року є частиною відбутого ОСОБА_7 покарання за попереднім вироком, а не строком попереднього ув`язнення у даному кримінальному провадженні.

Позиції учасників судового провадження.
В судовому засіданні прокурор ОСОБА_6 підтримав доводи апеляційної скарги з підстав, викладених в ній та просив її задовольнити в повному об`ємі.

Обвинувачений ОСОБА_7 заперечував проти задоволення апеляційної скарги прокурора, покладався на думку суду.

Мотиви суду.
Заслухавши доповідача, виступи учасників провадження, дослідивши матеріали провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, апеляційний суд приходить до висновку, що апеляційна скарга прокурора ОСОБА_8 підлягає до задоволення з огляду на наступне.

Відповідно до ч.1 ст.405 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення в межах апеляційних скарг.

Відповідно до ст.370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим та вмотивованим, тобто ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених КПК України; ухвалене на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до вимог ст.94 КПК України; з наведенням належних і достатніх мотивів та підстав його ухвалення.

Висновки суду першої інстанції про вчинення ОСОБА_7 за описаного у вироку обставин кримінального правопорушення, передбаченого ст. 126-1 КК України, отримані в порядку ст. 349 КПК України та ніким в апеляційному засіданні не оспорюється.

Порушень процедури застосування положень ст. 349 КПК України не виявлено, а тому ці висновки апеляційний суд не досліджує, не перевіряє і погоджується з ними.

Що ж стосується доводів апеляційної скарги прокурора про неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність при визначені покарання обвинуваченому ОСОБА_7 , а саме визначення початку строку відбування покарання, то вони, на думку апеляційного суду, є обґрунтованими та узгоджуються з законом.

Відповідно до вимог ст. 71 КК України та роз`яснень п.26 постанови Пленуму Верховного Суду України № 7 від 24.10.2003 «Про практику призначення судами кримінального покарання при визначенні покарання за правилами ст. 71 КК України до покарання за новим вироком повністю або частково приєднується невідбута частина покарання за попереднім вироком, а тому суди повинні точно встановлювати невідбуту частину основного й додаткового покарань і зазначати їх вид та розмір у новому вироку.

Невідбутою частиною покарання за попереднім вироком, з поміж іншого, треба вважати невідбуту засудженим частину будь-якого основного покарання.

Таким чином, з аналізу зазначених вище норм кримінального закону та роз`яснень постанови Пленуму Верховного Суду України № 7 слідує, що, оскільки при призначенні остаточного покарання за правилами ст. 71 КК України суд до призначеного покарання за новим вироком приєднує саме невідбуту частину покарання за попереднім вироком, відбута частина покарання за попереднім вироком в строк відбування покарання не зараховується.

Як вбачається з оскаржуваного вироку та матеріалів кримінального провадження, ОСОБА_7 вироком Калинівського районного суду Вінницької області від 06.12.2019 року засуджений за ч. 3 ст. 185 КК України до покарання у виді 3 років 6 місяців позбавлення волі, відповідно до ст. 75 КК України звільнений від відбування призначеного покарання з випробуванням з іспитовим строком 1 рік 6 місяців та покладенням обов`язків, передбачених ч.1 п.п.1,2 ст.76 КК України. Ухвалою Калинівського районного суду Вінницької області від 22.10.2020 р. скасовано звільнення ОСОБА_7 від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком на 1 рік 6 місяців на підставі ст.75 КК України та направлено засудженого для відбування покарання згідно вироку Калинівського районного суду Вінницької області від 06.12.2019 року за ст.185 ч.3 КК України у виді 3 років 6 місяців позбавлення волі. 04.11.2020 року ОСОБА_7 направлено для відбування призначеного вироком від 06.12.2019 покарання. Тобто ОСОБА_7 з 04.11.2020 року і до дня ухвалення оскаржуваного вироку - 17.11.2020 року відбував покарання за попереднім вироком суду від 06.12.2019 року.

З огляду на наведене вище, керуючись ст.ст.404, 405, 407, 409, 413, 420 КПК України, апеляційний суд, -

у х в а л и в :

Апеляційну скаргу прокурора, яка брала участь у розгляді справи судом першої інстанції ОСОБА_8 ,- задовольнити.

Вирок Калинівського районного суду Вінницької області від 17.11.2020 року відносно ОСОБА_7 , - скасувати в частині початку строку відбування покарання.

Визнати винним ОСОБА_7 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ст.126-1 КК України та засудити до покарання у виді 1 (одного) року позбавлення волі.

На підставі ст.71 КК України за сукупністю вироків ОСОБА_7 до призначеного покарання за новим вироком частково приєднати невідбуту частину покарання за вироком Калинівського районного суду Вінницької області від 06.12.2019 року та призначити ОСОБА_7 остаточне покарання у виді 4 (чотирьох) років позбавлення волі.

Початок строку відбування покарання рахувати з дня ухвалення нового вироку суду першої інстанції - 17.11.2020 року.

В решті вирок залишити без змін.

Вирок може бути оскаржений безпосередньо до суду касаційної інстанції протягом 3 (трьох) місяців з дня проголошення судового рішення судом апеляційної інстанції, а засудженим в той самий строк з моменту одержання копії судового рішення.

Відповідно до ч.4 ст.532 КПК України судове рішення суду апеляційної інстанції набирає законної сили з моменту проголошення.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4