ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
__________________________________________________________________
Справа: №618/576/20 Головуючий 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження: № 11-кп/818/868/21 Доповідач: ОСОБА_2
Категорія: ч.1 ст.309 КК України

УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

09 березня 2021 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Харківського апеляційного суду у складі:

- головуючого ОСОБА_2 ,

- суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

- при секретарі ОСОБА_5 ,

- за участю прокурора ОСОБА_6 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні суду м.Харкова кримінальне провадження за апеляційною скаргою прокурора у кримінальному провадженні на вирок Дворічанського районного суду Харківської області від 01 вересня 2020 року, -

УСТАНОВИЛА:
Цим вироком
ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м.Куп`янськ Харківської області, українця, громадянина України, з середньою освітою, непрацюючого, не одруженого, зареєстрованого та фактично проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , в силу ст.89 КК України раніше не судимого, -

засуджено за ч.1 ст.309 КК України на 3 роки обмеження волі.
На підставі ст.75 КК України ОСОБА_7 звільнено від відбування призначеного покарання з випробуванням з іспитовим строком на 1 рік і покладенням на нього ряду обов`язків, передбачених ст.76 КК України.

Кримінальне провадження було розглянуто в порядку, передбаченому ч.3 ст.349 КПК України.

Як установив суд, ОСОБА_7 , знаючи способи виготовлення та вживання наркотичних засобів, діючи з умислом, направленим на незаконне придбання, виготовлення та зберігання наркотичного засобу без мети збуту, восени 2019 року, на смітнику, розташованому поблизу с.Вільшана Дворічанського району Харківської області, знайшов кущі дикорослої рослини коноплі, листя якої зірвав, тобто придбав і переніс до місця свого проживання за адресою: АДРЕСА_1 , де висушив та подрібнив їх, тобто виготовив, та зберігав вказані стебла коноплі, які згідно висновку експертизи дослідження матеріалів речовин та виробів, за експертною спеціальністю 8.6 «Дослідження наркотичних засобів психотропних речовин, їх аналогів та прекурсорів» № 13/1488се-20 від 10 червня 2020 року є особливо небезпечним наркотичним засобом - канабіс, маса якого (у перерахунку на суху речовину) становить 20,2173 гр., до 20 травня 2020 року, а саме до того часу, коли вони були вилучені під час обшуку працівниками поліції.
Вищевказані наркотичні засоби ОСОБА_7 незаконно придбав, виготовив та зберігав за місцем свого мешкання для власного вживання без мети збуту.

В апеляційній скарзі прокурор у кримінальному провадженні посилається на неправильне застосування судом першої інстанції закону України про кримінальну відповідальність. Зазначив, що з урахуванням вимог ч.3 ст.5 КК України суд повинен був застосувати закон про кримінальну відповідальність, який діяв на час вчинення ОСОБА_7 кримінального правопорушення, оскільки Закон України №2617-VII від 22.11.2018 року«Про внесення змін до деяких законодавчих актів України, щодо спрощеного досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень», який набув чинності 01 липня 2020 року, фактично посилив кримінальну відповідальність за злочин, передбачений ч.1 ст.309 КК України. Просить вирок суду змінити, призначити ОСОБА_7 за ч.1 ст.309 КК України з урахуванням вимог ст.69-1 КК України - 2 роки обмеження волі та на підставі ст.75 КК України звільнити ОСОБА_8 від відбування призначеного покарання з покладенням обов`язків, передбачених п.п.1, 2 ч.1 ст.76 КК України.

Заслухавши суддю-доповідача, прокурора, який підтримав апеляційну скаргу, перевіривши матеріали провадження, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню.

Фактичні обставини кримінального проступку, доведеність вини ОСОБА_7 , кваліфікація його дій в апеляційній скарзі не оспорюються, тому згідно положень ч. 1 ст. 404 КПК України висновки суду першої інстанції щодо цих обставин в апеляційному порядку не перевірялися.

Покарання обвинуваченому ОСОБА_7 у виді обмеження волі призначено необхідне і достатнє для його виправлення та попередження нових злочинів, згідно з вимогами ст.65 КК України.

При цьому судом враховано характер і ступінь тяжкості вчиненого кримінального правопорушення, дані про особу обвинуваченого, який позитивно характеризується за місцем проживання, на обліку у лікаря-нарколога та психіатра КНК «Дворічанська районна лікарня» не перебуває, на сьогодні офіційно не працює.

Суд також взяв до уваги пом`якшуючі покарання обставини щире каяття, активне сприяння розкриттю злочину, відсутність обтяжуючих покарання обставин, а також те, що ОСОБА_7 протягом досудового розслідування і під час судового розгляду даного кримінального провадження давав послідовні, правдиві покази, не намагався уникнути відповідальності за вчинений проступок чи ухилитися від суду, у зв`язку з чим призначив обвинуваченому покарання у виді обмеження волі з урахуванням вимог ст.69-1 КК України, яке колегія суддів вважає необхідним та достатнім для виправлення обвинуваченого і попередження нових злочинів.

Згідно ч.2 ст.4 КК України кримінальна протиправність і караність, а також інші кримінально-правові наслідки діяння визначаються законом про кримінальну відповідальність, що діяв на час вчинення цього діяння.

Відповідно до ч.2 ст.5 КК України закон про кримінальну відповідальність, що встановлює кримінальну протиправність діяння, посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, не має зворотної дії в часі.

Як вбачається з матеріалів кримінального провадження, ОСОБА_7 вчинив кримінальний проступок, передбачений ч.1 ст.309 КК України восени 2019 року.

На момент вчинення цього кримінального проступку була чина стаття 309 КК України в редакції Закону України №270-VI від 15.04.2008 року, санкція частини першої якої передбачала покарання у виді обмеження волі на строк до 3 років.

Законом України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України, щодо спрощеного досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» №2617-VIII від 22 листопада 2018 року, який набув чинності 01 липня 2020 року, внесені зміни до частини першої статті 309 КК України, відповідно до яких передбачений ч.1 ст.309 КК України розмір покарання у виді обмеження волі збільшено і встановлено: обмеження волі на строк до 5 років, тобто фактично посилено кримінальну відповідальність за ч.1 ст.309 КК України.

Оскільки ОСОБА_7 вчинив кримінальний проступок до набрання чинності Закону України №2617-VIII від 22 листопада 2018 року, яким посилено кримінальну відповідальність за ч.1 ст.309 КК України, тому, відповідно до вимог ч.2 ст.5 КК України, обвинуваченому слід призначити покарання в межах санкції ч.1 ст.309 КК України в редакції, яка діяла на момент вчинення ним цього кримінального проступку.

Відповідно до ст.69-1 КК України за наявності обставин, що пом`якшують покарання, передбачених пунктами 1 та 2 частини першої статті 66 цього Кодексу, відсутності обставин, що обтяжують покарання, а також при визнанні обвинуваченим своєї вини, строк або розмір покарання не може перевищувати двох третин максимального строку або розміру найбільш суворого виду покарання, передбаченого відповідною санкцією статті (санкцією частини статті) Особливої частини цього Кодексу.
За таких обставин, доводи апеляційної скарги прокурора про неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, є обґрунтованими.

З урахуванням вказаного, вирок суду в частині призначеного ОСОБА_7 покарання за ч.1 ст.309 КК України, підлягає зміні на підставі п.4 ч.1 ст.408 КПК України з призначенням нового покарання у виді обмеження волі з урахуванням вимог ст.69-1 КК України за цей кримінальний проступок, враховуючи вищевказані дані про особу обвинуваченого.

Керуючись ст. ст. 405, 407, 409, 419 КПК України, колегія суддів, -

УХВАЛИЛА:
Апеляційну скаргу прокурора у кримінальному провадженні задовольнити.

Вирок Дворічанського районного суду Харківської області від 01 вересня 2020 року щодо ОСОБА_7 змінити.

Пом`якшити покарання ОСОБА_7 за ч.1 ст.309 КК України (в редакції Закону України №270-VI від 15 квітня 2008 року) і з урахуванням вимог ст.69-1 КК України призначити ОСОБА_7 за ч.1 ст.309 КК України покарання 2 роки обмеження волі.

На підставі ст.75 КК України звільнити ОСОБА_7 від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком на 1 рік та покладенням на нього обов`язків, передбачених п.п.1, 2 ч.1, п.2 ч.3 ст.76 КК України:

-періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації;

-повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи або навчання;

-не виїжджати за межі України без погодження з уповноваженим органом з питань пробації.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена у касаційному порядку безпосередньо до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня її проголошення.

Головуючий -

Судді: