ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
__________________________________________________________________
Провадження № 11-кп/818/528/20 Доповідач: ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

29 вересня 2020 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Харківського апеляційного суду у складі:

головуючого - ОСОБА_2 ,

суддів - ОСОБА_3 та ОСОБА_4 ,

з секретарем - ОСОБА_5 ,

за участю: прокурора - ОСОБА_6 ,

обвинуваченого - ОСОБА_7 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в місті Харкові кримінальне провадження за апеляційною скаргою заступника прокурора Харківської області ОСОБА_8 на вирок Московського районного суду м. Харкова від 15 серпня 2019 року за обвинуваченням ОСОБА_7 ,-

В С Т А Н О В И Л А:
Цим вироком ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Харкова, громадянина України, освіта загальна середня, не працюючого, не одруженого, раніше судимого:
1) 28.01.2014 Московським районним судом м. Харкова за ст.ст. 189 ч. 2, 353 ч. 1, 70 ч. 1 КК України до позбавлення волі на строк 3 роки;
2) 01.04.2014 Дзержинським районним судом м. Харкова за ст. 309 ч. 2 КК України до позбавлення волі на строк 3 роки, згідно ст. 75 КК України звільнений від відбування покарання з випробувальним терміном на 2 роки;
3) 27.02.2014 Орджонікідзевським районним судом м. Харкова за ст.ст. 185 ч. 2, 185 ч. 1, 70 ч.1, 70 ч.4 КК України до позбавлення волі на строк 3 роки 1 місяць, 14.03.2016 умовно-достроково звільнений з Холодногірської ВК №18, невідбутий строк покарання: 8 місяців 3 дні,
який зареєстрований та проживає за адресою: АДРЕСА_1 , визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст. 185 КК України та призначено покарання у вигляді 4 ( чотирьох) років позбавлення волі. На підставі ст. 75 КК України звільнено ОСОБА_7 від відбування покарання з випробуванням та призначити іспитовий строк на 3 (три) роки.
Відповідно до п.п. 1, 2 ч. 1, п. 2 ч. 2 ст. 76 КК України зобов`язано засудженого ОСОБА_7 періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації; повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи або навчання, не виїжджати за межі України без погодження з уповноваженим органом з питань пробації.
Міру запобіжного заходу у вигляді домашнього арешту продовжено до набрання вироком законної сили. Скасовано арешт, накладений ухвалою слідчого судді Московського районного суду м. Харкова від 16 липня 2019 р. по справі № 643/11272/19 (провадження № 1-кс/643/4339/19 ) на 1/4 частину квартири АДРЕСА_2 .
Згідно вироку, 06.10.2018, точний час не встановлено, ОСОБА_7 , тимчасово проживаючи за місцем мешкання ОСОБА_9 , за адресою: АДРЕСА_3 , маючи злочинний умисел, направлений на незаконне збагачення за рахунок злочинної діяльності, та маючи вільний доступ до всіх кімнат вказаної квартири, з корисливих мотивів, діючи повторно, зайшов до кімнати, де мешкає ОСОБА_9 , та в ящику стола побачив нетбук Asus Eee PC 1001Р, вартістю згідно висновку судово-товарознавчої експертизи №3338 від 19.02.2019- 1200 грн., який належить ОСОБА_9 . Далі, ОСОБА_7 , впевнившись, що у кімнаті відсутні сторонні особи та за його діями ніхто не спостерігає, діючи з корисливих мотивів, таємно викрав вказаний нетбук. Після чого, ОСОБА_7 з місця вчинення злочину зник, тим самим викравши та розпорядившись у подальшому викраденим майном на власний розсуд, заподіявши матеріальну шкоду ОСОБА_9 у розмірі 1200 грн.
Крім того, 31.10.2018, точний час не встановлено, ОСОБА_7 , тимчасово проживаючи за місцем мешкання ОСОБА_9 , за адресою: АДРЕСА_3 , маючи злочинний умисел, направлений на незаконне збагачення за рахунок злочинної діяльності, та маючи вільний доступ до всіх кімнат вказаної квартири, з корисливих мотивів, діючи повторно зайшов до кімнати, де мешкає ОСОБА_9 , та на столі побачив фотосканер НР ScanJet 3800, серійний номер: CN58mA1074, вартістю згідно висновку судово-товарознавчої експертизи №3338 від 19.02.2019- 400 грн., який належить ОСОБА_9 . Далі, ОСОБА_7 , впевнившись, що у кімнаті відсутні сторонні особи та за його діями ніхто не спостерігає, діючи з корисливих мотивів, таємно викрав вказаний фотосканер. Після чого, ОСОБА_7 з місця вчинення злочину зник, тим самим викравши та розпорядившись у подальшому викраденим майном на власний розсуд, заподіявши матеріальну шкоду ОСОБА_9 у розмірі 400грн.
Крім того, у період часу з 01.01.2019 по 31.01.2019, точний час під не встановлено, ОСОБА_7 , тимчасово проживаючи за місцем мешкання ОСОБА_9 , за адресою: АДРЕСА_3 , маючи злочинний умисел, направлений на незаконне збагачення за рахунок злочинної діяльності, та маючи вільний доступ до всіх кімнат вказаної квартири, з корисливих мотивів, діючи повторно зайшов до кімнати, де мешкає ОСОБА_9 , та у шафі побачив книги, які належать ОСОБА_9 , а саме:
1) The Shoah in Ukraine. History, Testimony, Мemorialization. Edited by Ray Brandon and Wendy Lower. Indiana University Press, 2008, вартістю згідно висновку судово-товарознавчої експертизи №3264/15070-15083 від 10.07.2019- 528 грн.;
2) Encyclopedia of Camps and Ghettos, 19331945. Volume II: Ghettos in German-Occupied Eastern Europe. General Editor: Geoffrey P. Megargee, Volume Editor: Martin Dean, Introduction by Christopher R. Browning, Contributing Editor: Mel Hecker. Published in Association with the United States Holocaust Memorial Museum. Indiana University Press: Bloomington and Indianapolis 2012, вартістю згідно висновку судово-товарознавчої експертизи №3264/15070-15083 від 10.07.2019- 1478 грн.;
3) Альтман И. Жертвы ненависти. Холокост в СССР 1941-1945 гг. Фонд -Ковчег. Коллекция Совершенно секретно. Москва, 2002, вартістю згідно висновку судово-товарознавчої експертизи №3264/15070-15083 від 10.07.2019- 250 грн.;
4) Angrick A. Besatzungspolitik und Massenmord. Die Einsatzgruppe D in der sudlichen Sowjetunion 1941-1943. Hamburg, 2003, вартістю згідно висновку судово-товарознавчої експертизи №3264/15070-15083 від 10.07.2019- 850 грн.;
5) Der Dienstkalendar Heinrich Himmlers 1941/42. Im Auftrag der Forschungsstelle fur Zeitgeschichte in Hamburg bearbeitet, kommentiert und eingeleitet von Peter Witte, Michael Wildt, Martina Voigt, Dieter Pohl, Peter Klein, Christian Gerlach, Christoph Diekmann und Andrej Angrick. Hamburg 1999, вартістю згідно висновку судово-товарознавчої експертизи №3264/15070-15083 від 10.07.2019- 7260 грн.;
6) Geissbuhler S. Blutiger Juli. Rumaniens Vernichtungskrieg und der vergessene Massenmord an den Juden 1941. Paderborn-Munchen-Wien-Zurich: Ferdinand Schoningh, 2013, вартістю згідно висновку судово-товарознавчої експертизи №3264/15070-15083 від 10.07.2019- 728 грн.;
7) Hamburger Institut fur Sozialforschung (Hg.) Vernichtungskrieg. Verbrechen der Wehrmacht 1941 bis 1944.Ausstellungskatalog. Hamburg 1996, вартістю згідно висновку судово-товарознавчої експертизи №3264/15070-15083 від 10.07.2019- 472 грн.;
8) Hamburger Institut fur Sozialforschung (Hg.) Verbrechen der Wehrmacht. Dimensionen des Vernichtungskrieges 1941-1944. Ausstellungskatalog. Hamburg 2002, вартістю згідно висновку судово-товарознавчої експертизи №3264/15070-15083 від 10.07.2019- 660 грн.;
9) Lower W. The diary of Samuel Golfard and the Holocaust in Galicia. AltaMira Press, 2011, вартістю згідно висновку судово-товарознавчої експертизи №3264/15070-15083 від 10.07.2019- 599 грн.;
10) Sandkuhler Th. „Endlosung in Galizien: Der Judenmord in Ostpolen und die Rettungsinitiativen von Berthold Beitz 1941-1944. Bonn: Dietz-Verlag 1996, вартістю згідно висновку судово-товарознавчої експертизи №3264/15070-15083 від 10.07.2019- 364 грн.; 11) Cuppers, Martin. Wegbereiter der Shoa. Die Waffen-SS, der Kommandostab Reichsfuhrer-SS und die Judenvernichtung 1939-1945. Darmstadt 2005, вартістю згідно висновку судово-товарознавчої експертизи №3264/15070-15083 від 10.07.2019- 683 грн.;
12) Gerlach Ch. Kalkulierte Morde. Die deutsche Wirtschafts- und Vernichtungspolitik in Wei?russland 1941 bis 1944. Hamburger Edition 2000, вартістю згідно висновку судово-товарознавчої експертизи №3264/15070-15083 від 10.07.2019- 1690 грн.;
13) Angrick, Andrej, Mallmann, Klaus-Michael, Matthaus, Jurgen, Cuppers, Martin (Hrsg.). Deutsche Besatzungsherrschaft in der UdSSR 1941-1945. Dokumente der Einsatzgruppen in der Sowjetunion. Darmstadt, 2013., вартістю згідно висновку судово-товарознавчої експертизи №3264/15070-15083 від 10.07.2019- 2204 грн.;
14) Круглов А., Уманский А., Щупак И. Холокост в Украине. Рейхскомиссариат «Украина», губернаторство «Транснистрия». Днипро: Украинский институт изучения Холокоста «Ткума»; ЧП «Лира ЛТД», 2016 вартістю згідно висновку судово-товарознавчої експертизи №3264/15070-15083 від 10.07.2019- 250 грн.;
15) Круглов А., Уманский А., Щупак И. Холокост в Украине: зона немецкой военной администрации, румынская зона оккупации, дистрикт «Галичина», Закарпатье в составе Венгрии (1939-1944). Днипро: Украинский институт изучения Холокоста «Ткума»; ЧП «Лира ЛТД», 2017, вартістю згідно висновку судово-товарознавчої експертизи №3264/15070-15083 від 10.07.2019- 200 грн.;
Далі, ОСОБА_7 , впевнившись, що у кімнаті відсутні сторонні особи та за його діями ніхто не спостерігає, діючи з корисливих мотивів, таємно викрав вказані книги. Після чого, ОСОБА_7 з місця вчинення злочину зник, тим самим викравши та розпорядившись у подальшому викраденим майном на власний розсуд, заподіявши матеріальну шкоду ОСОБА_9 у розмірі 18216 грн.
На вирок суду прокурор подав апеляційну скаргу, в якій просить вирок суду в частині призначення покарання скасувати у зв`язку із неправильним застосуванням судом першої інстанції закону України про кримінальну відповідальність ст. 75 КК України, що потягло за собою безпідставне звільнення обвинуваченого від відбуття покарання та внаслідок м`якості, ухвалити стосовно ОСОБА_7 новий вирок, яким призначити йому покарання за ч. 2 ст. 185 КК України у виді позбавлення волі строком на 4 роки.
Прокурор зазначає, що судом належним чином не враховано дані, що характеризують особу обвинуваченого і характер вчинених ним дій, враховуючи, що він неодноразово засуджений за вчинення злочинів, в тому числі і корисливих, звільнившись із місць позбавлення волі скоїв 2 епізоди злочинів середньої тяжкості проти власності, спричинивши матеріальну шкоду на суму 19400 гривень. Ніде не працює, його каяття не є щирим, вчинення ним однорідних злочинів вказує на те, що він основним способом заробітку обрав вчинення крадіжок.
Заслухавши доповідь судді, пояснення прокурора, який підтримав апеляційну скаргу, думку обвинуваченого, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги колегія суддів дійшла наступного.

Висновки суду відносно фактичних обставин справи, винності обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення та правильності кваліфікації його дій в апеляційній скаргзі не заперечуються.

Відповідно до вимог ч.1 ст. 404 КК України суд апеляційної інстанції переглядає рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги. Перевіряючи апеляційні доводи прокурора щодо правильності призначення покарання, колегія суддів виходить із загальних положень щодо призначення покарання та конкретних обставин кримінального правопорушення, позиції потерпілого.

Відповідно до ч.2 ст.50 КК України покарання має на меті не тільки кару, а й виправлення засуджених, а також запобігання вчиненню нових кримінальних правопорушень як засудженими, так і іншими особами. Відповідно до норм ст. 65 КК України та роз`яснень, наведених в п. 1 постанови Пленуму Верховного Суду України № 7 від 24 жовтня 2003 року «Про практику призначення судами кримінального покарання», призначаючи покарання у кожному конкретному випадку, суди мають дотримуватися вимог кримінального закону й зобов`язані враховувати ступінь тяжкості вчиненого злочину, дані про особу винного та обставини, що пом`якшують і обтяжують покарання. Таке покарання має бути необхідним і достатнім для виправлення засудженого та попередження нових злочинів. З встановлених судом першої інстанції обставин вбачається, що ОСОБА_7 визнав вину у вчиненні кримінального правопорушення, не працює, раніше судимий, має постійне місце проживання та реєстрації, на обліку у лікаря психіатра не перебуває, знаходиться на обліку у лікаря нарколога із синдромом залежності від опіоїдів.
Суд першої інстанції, з висновком якого погоджується апеляційний суд, встановив, обставину, що пом`якшує покарання щире каяття, обставин, що обтяжують покарання не встановив. Підстав вважати, що каяття обвинуваченого не є щирим, про що зазначає прокурор, не вбачається. Така позиція сторони обвинувачення не є обгрунтованою.
Апеляційному суду обвинувачений повідомив, що має дитину, яка хворіє на ДЦП. Крім того, ОСОБА_7 пояснив, що вчинив крадіжку майна у свого вітчима через наявність наркотичної залежності, але на теперішній час пройшов реабілітацію. Вказана обставина не спростована прокурором.
Колегія суддів враховує також позицію потерпілого, який надав до суду письмову заяву, де вказав, що претензій до ОСОБА_7 не має та просить залишити вирок суду без змін. Вчинене ОСОБА_7 кримінальне правопорушення на даний час є нетяжким відповідно до ст. 12 КК України.
Суд першої інстанції прийняв до уваги, що обвинувачений неодноразово засуджений за вчинення злочинів, в тому числі і корисливих, встановив обставини 3 епізоди вчиненого кримінального правопорушення, але з урахування всіх обставин у своїй сукупності дійшов висновку, з яким погоджується і апеляційний суд, що виправлення ОСОБА_7 можливе і без його ізоляції від суспільства.
Відповідно до ст. 65 КК України особі, яка вчинила кримінальне правопорушення, має бути призначене покарання, необхідне й достатнє для її виправлення та попередження нових кримінальних правопорушень.
За викладених обставин не встановлено підстав для задоволення апеляційних вимог прокурора.
Керуючись ст.ст.405,407 КПК України колегія суддів,-

У Х В А Л И Л А:
Апеляційну скаргу заступника прокурора Харківської області ОСОБА_8 залишити без задоволення.

Вирок Московського районного суду м. Харкова від 15 серпня 2019 року за обвинуваченням ОСОБА_7 залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення, але може бути оскаржена у касаційному порядку безпосередньо до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня її проголошення.

Головуючий

Судді: