Справа № 635/5687/20
Провадження № 1-в/635/624/2019
УХВАЛА

23 листопада 2020 року Харківський районний суд Харківської області в складі:
головуючого судді ОСОБА_1 ,
секретар судового засідання ОСОБА_2 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в смт Покотилівка Харківського району Харківської області клопотання адвоката ОСОБА_3 ? захисника засудженого
ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м.Димитрів Донецької області, громадянина України, з середньою освітою, студента Харківського механічного коледжу, неодруженого, який зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 , а мешкає за адресою: АДРЕСА_2 , раніше судимого:
-15 червня 2016 року Ленінським районним судом м.Харкова за ч.3 ст.289 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 7 років 6 місяців з конфіскацією майна, яке належить йому на праві власності,
засудженого 04 травня 2018 року Жовтневим районним судом м.Харкова за ч.1 ст.369 КК України із застосуванням ч.1 ст.71 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 7 років 6 місяців з конфіскацією майна, яке належить йому на праві власності,
про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання у відповідності до ч.5 ст.72 КК України, -

в с т а н о в и в:

У вересні 2020 року до Харківського районного суду Харківської області надійшло клопотання адвоката ОСОБА_3 ? захисника засудженого ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , в якому адвокат просить зарахувати в строк відбування покарання засудженому ОСОБА_4 строк попереднього ув`язнення з 16 лютого 2016 року по 26 жовтня 2017 року, із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі відповідно до ч.5 ст.72 КК України.
В судове засідання учасники не з`явилися.
Адвокат ОСОБА_3 в судове засідання не з`явився, надав до канцелярії суду заяву, в якій просив суд задовольнити клопотання та вирішувати дану справу у його відсутність.
Прокурор Харківської місцевої прокуратури №6 Харківської області ОСОБА_5 в судове засідання, повідомлений належним чином про час, дату та місце розгляду справи, не з`явився, причини неявки не повідомив. Заяв та клопотань від нього не надходило.
Засуджений ОСОБА_6 та представник Державної установи «Темнівська виправна колонія (№100)» надали суду заяви, в яких просили суд проводити розгляд справи у їх відсутність.
Відповідно до частини п`ятої статті 539 КПК України неприбуття в судове засідання осіб, які були належним чином повідомлені про місце та час розгляду подання, не перешкоджає проведенню судового розгляду.
Згідно з вимогами частини четвертої статі 107 КПК України, у разі неявки в судове засідання всіх осіб, які беруть участь у судовому розгляді фіксування за допомогою технічних засобів кримінального провадження в суді не здійснюється.
Суд, дослідивши надані суду матеріали та особисту справу засудженого встановив наступне.
Згідно вимог частини п`ятої статті 72 КК України в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року № 838-VIII зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Пунктом 2 розділу ІІ "Прикінцеві положення" Закону України від 26 листопада 2015 року №838-VIII визначено, що цей Закон застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом (24.12.2015) набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуто повністю.
Закон України від 26.11.2015 № 838-VIII поліпшує становище особи, а тому частини п`ятої статті 72 КК України в редакції цього Закону має зворотню дію у часі, тобто поширюється на осіб, які відбувають покарання, згідно частини першої статті 5 КК України.
За положеннями частини першої статті 1 Закону України "Про попереднє ув`язнення" попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених КПК України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.
Відповідно абзацу 4 частини п`ятої статті 72 КК України в редакції Закону України від 26.11.2015 № 838-VIII у строк попереднього ув`язнення включається строк : а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження; г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи; ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі в судовому розгляді кримінального провадження.
Таким чином, строк попереднього ув`язнення, виходячи із аналізу положень частини п`ятої статті 72 КК України в редакції Закону України від 26.11.2015 № 838-VIII та Закону України «Про попереднє ув`язнення», складає період з визначеної у вироку дати затримання особи до набрання вироком законної сили.
При цьому, згідно частин першої та другої статті 532 КПК України вирок суду першої інстанції набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо таку скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги вирок, якщо його не скасовано, набирає законної сили після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції. За положеннями частини четвертої статті 532 КПК України судові рішення суду апеляційної інстанції набирають законної сили з моменту їх проголошення.
21 червня 2017 року набрав чинності Закон України №2046-VIII, відповідно до якого частин п`ята статті 72 КК України викладена в наступній редакції: «попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених у частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування».
Великою палатою Верховного Суду у постанові від 29 серпня 2018 року надано правовий висновок щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України (зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання), відповідно до п. 106 якого, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. У такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.
Відповідно до частини п`ятої та шостої статті 13 Закону України «Про судоустрій і статус суддів», висновки щодо застосування норм права, викладені у постановах Верховного Суду є обов`язковими для всіх суб`єктів владних повноважень, які застосовують у своїй діяльності нормативно-правовий акт, що містить відповідну норму права; висновки щодо застосування норм права, викладені у постановах Верховного Суду, враховуються судами при застосуванні таких норм права.
Відтак, як вбачається з матеріалів справи засудженого, 16 лютого 2016 року був затриманий в порядку статті 208 КПК України, а на підставі ухвали слідчого судді Ленінського районного суду м.Харкова від 17 лютого 2016 року до нього застосовна запобіжний захід у вигляді тримання під вартою.
Вироком Ленінського районного суду м.Харкова від 15 червня 2016 року ОСОБА_4 засуджено за ч.3 ст.289 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 7 років 6 місяців з конфіскацією майна, яке належить йому на праві власності. Відповідно до положень ч.5 ст72 КК України зараховано в строк покарання ОСОБА_4 строк попереднього ув`язнення з 16 лютого 2016 року по день набрання вироком законної сили, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
На підстав ухвали Апеляційного суду Харківської області від 26 жовтня 2017 року вирок Ленінського районного суду м.Харкова від 15 червня 2016 року залишено без змін. Відповідно до положень ч.5 ст72 КК України (в редакції від 26.11.2015) зараховано ОСОБА_4 в строк відбування покарання час попереднього ув`язнення з 16 лютого 2016 року по 20 червня 2017 року із розрахунку: один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
У відповідності до ухвали Жовтневого районного суду м.Харкова від 01 лютого 2018 року ОСОБА_4 тимчасово залишено в слідчому ізоляторі на час розгляду кримінального провадження №0000390 від 06.11.2017.
Вироком Жовтневого районного суду м.Харкова від 04 травня 2018 року ОСОБА_4 бу засуджений за ч.1 ст.369 КК України із застосуванням ст.71 КК України до 7 років 6 місяців з конфіскацією майна, яке належить йому на праві власності.
З огляду на правовий висновок щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України викладений Великою палатою Верховного Суду у постанові від 29 серпня 2018 року, зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання за ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, здійснюється у разі якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно).
У зв`язку з викладеним та беручи до уваги обов`язковість правових висновків Великої палати Верховного Суду, зокрема, висновку щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України (зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання) викладеного в постанові від 29 серпня 2018 року, засудженому ОСОБА_4 слід зарахувати в строк відбуття покарання за вироком Жовтневого районного суду м.Харкова від 04 травня 2018 року, строк попереднього ув`язнення з 21 червня 2017 року по 26 жовтня 2017 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі відповідно до ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року, з урахуванням відбутої частини покарання.
В іншій частині клопотання адвоката суд вважає не обґрунтований, оскільки в іншій частині строк попереднього ув`язнення був зарахований засудженому ухвалою Апеляційного суду Харківської області від 26 жовтня 2017 року.
Керуючись ст. ст. 537, 539 КПК України, суд,-

постановив:

Клопотання адвоката ОСОБА_3 ? захисника засудженого ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 про зарахування засудженому строку попереднього ув`язнення у строк покарання у відповідності до ч.5 ст.72 КК України задовольнити частково.

Зарахувати ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , в строк відбуття покарання за вироком Жовтневого районного суду м.Харкова від 04 травня 2018 року, строк попереднього ув`язнення з 21 червня 2017 року по 26 жовтня 2017 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі відповідно до ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року, з урахуванням відбутої частини покарання.

В іншій частині клопотання ? відмовити.

Ухвала протягом семи днів з дня її проголошення може бути оскаржена до Харківського апеляційного суду через Харківський районний суд Харківської області, а ОСОБА_4 в той же строк, з моменту вручення йому ухвали суду.

Суддя ОСОБА_1