Кропивницький апеляційний суд
№ провадження 11-кп/4809/168/20 Головуючий у суді І-ї інстанції ОСОБА_1
Категорія 367 Доповідач в колегії апеляційного суду ОСОБА_2
ВИРОК
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

04.03.2020 року. Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Кропивницького апеляційного суду у складі:
головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
із секретарем ОСОБА_5 ,

за участі :

прокурора ОСОБА_6 ,

захисника ОСОБА_7 ,

обвинуваченого ОСОБА_8 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду м. Кропивницькому кримінальне провадження № 0000505, за апеляційною скаргою заступника прокурора Кіровоградської області ОСОБА_9 на вирок Новоукраїнського районного суду Кіровоградської області від 08 листопада 2019 року, яким

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м.Новоукраїнка Кіровоградської області, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , тимчасово проживаючого за адресою: АДРЕСА_2 , громадянина України, українця, працюючого на посаді лікаря стоматолога-хірурга комунального некомерційного підприємства "Новоукраїнська районна лікарня Новоукраїнської районної ради", освіта повна вища, утриманців не має, раніше не судимого,
визнано винуватим у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.367 КК України та призначено йому покарання у виді 2 (двох) років позбавлення волі з позбавленням права обіймати посади, пов`язані з виконанням організаційно-розпорядчих чи адміністративно-господарських функцій в органах державної влади, місцевого самоврядування, підприємствах, установах та організаціях строком на 2 роки.
В силу ст. 75 КК України, звільнено ОСОБА_8 від відбуття покарання з випробуванням, з іспитовим строком тривалістю 1 (один) рік.
Покладено на ОСОБА_8 обов`язки передбачені ст. 76 КК України: періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації; повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання та роботи,
В С Т А Н О В И Л А:
Згідно вироку суду ОСОБА_8 вчинив службову недбалість, тобто неналежне виконання службовою особою своїх службових обов`язків через несумлінне ставлення до них, що спричинило тяжкі наслідки охоронюваним законом правам та інтересам юридичної особі та державним інтересам, тобто кримінальне правопорушення, передбачене ч. 2 ст. 367 КК України, за наступних обставин.
В березні 2017 року, точного часу та дати не встановлено, обвинувачений ОСОБА_8 , діючи недбало та неналежно виконуючи свої службові обов`язки голови тендерного комітету через несумлінне ставлення до них, шляхом неналежної організації роботи тендерного комітету, без організації належної підготовки питання закупівлі медичної техніки - системи ультразвукової діагностичної та фетального монітору з функцією моніторингу двох плодів, закупівля якого не була передбачена планом публічних закупівель Новоукраїнської ЦРЛ на 2017 рік, фактично самоусунувшись від виконання своїх прямих обов`язків голови тендерного комітету, та довіривши організацію роботи тендерного комітету громадянину ОСОБА_10 , провадження відносно якого виділено в окреме кримінальне, провадження, без вивчення наданих йому останнім документів щодо закупівлі медичної техніки - системи ультразвукової діагностичної та фетального монітору з функцією моніторингу двох плодів, погодився з пропозицією громадянина ОСОБА_10 , провадження відносно якого виділено в окреме кримінальне провадження, та визначив на 24.03.2017 дату засідання тендерного комітету з порядком денним: 1. Визначення очікуваної вартості закупівлі послуг у відповідності до річної потреби; 2. Вирішення питання про необхідність застосування норм Закону України «Про публічні закупівлі»; 3. Визначення предмету закупівлі відповідно до Закону; 4. Визначення процедури закупівлі у відповідності до закону; 5. Затвердження річного плану закупівлі зі змінами на 2017 рік; 6. Призначення дати проведення процедури закупівлі; 7. Затвердження тендерної документації.
Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, а саме, на офіційному сайті prozorro.gov.ua, станом на 23.03.2017 Новоукраїнською ЦРЛ не було включено до річного плану закупівель на 2017 рік закупівлі медичної техніки: системи ультразвукової діагностичної та фетального монітору з функцією моніторингу двох плодів.
Крім того, 24.03.2017, точного часу ні досудовим слідством, ні судом судом не встановлено, обвинувачений ОСОБА_8 , перебуваючи в приміщенні Новоукраїнської ЦРЛ по пров. Лікарняному, 1 в м. Новоукраїнка, Кіровоградської області, будучи службовою особою, діючи недбало, неналежно виконуючи свої службові обов`язки голови тендерного комітету через несумлінне ставлення до них, самоусунувшись від їх виконання, не організував роботу тендерного комітету, та всупереч вимог ч. 2 ст. 11 Закону України «Про публічні закупівлі», відповідно до якої голова тендерного комітету організовує роботу комітету та несе персональну відповідальність за виконання покладених на комітет функцій, при зібранні тендерного комітету не здійснював ведення засідання тендерного комітету, в ході якого не забезпечив проведення тендерним комітетом обговорення питань, визначених на порядку денному, зокрема, щодо включення об`єкту закупівлі (системи ультразвукової діагностичної та фетального монітору з функцією моніторингу двох плодів) до річного плану закупівлі, належного визначення очікуваної вартості предмету закупівлі, затвердження тендерної документації, та інші, передбачені порядком денним; не перевірив факт вивчення та обговорення тендерним комітетом ринкових пропозицій закупівлі аналогічного обладнання та його результатів, не організував та не забезпечив проведення голосування членів тендерного комітету щодо кожного із питань порядку денного.
Натомість засідання тендерного комітету було зведено до повідомлення громадянином ОСОБА_10 , провадження відносно якого виділено в окреме кримінальне провадження, про необхідність проведення закупівлі медичного обладнання на суму 2 млн грн. та підписання усіма членами тендерного комітету заздалегідь підготовлених громадянином ОСОБА_10 , провадження відносно якого виділено в окреме кримінальне провадження, документів з приводу закупівлі медичної техніки, а саме системи ультразвукової діагностичної (1 од.), фетального монітору з функцією моніторингу двох плодів (1 од.) на суму 2 ООО 000, 00 грн (два мільйони гривень 00 копійок).
Продовжуючи власну недбалість та неналежно виконуючи свої посадові обов`язки голови тендерного комітету, обвинувачений ОСОБА_8 , діючи недбало, не ознайомившись належним чином із змістом запропонованих на підпис документів, не впевнившись у обгрунтованості, правдивості та достовірності внесених до них даних, усвідомлюючи юридичну значимість наданих документів та правові наслідки, які настають за результатами їх підписання, діючи всупереч інтересам служби, 24.03.2017 року, точного часу ні досудовим розслідуванням, ні судом не встановлено, в приміщенні Новоукраїнської ЦРЛ за адресою: пров. Лікарняний, 1 м. Новоукраїнка, Кіровоградська область, підписав протокол засідання тендерного комітету №1 від 24.03.2017 року, та допустив його підписання іншими членами тендерного комітету без проведення належного обговорення, голосування та прийняття рішення всіма присутніми членами тендерного комітету.
Внаслідок неналежного виконання обвинуваченим ОСОБА_8 своїх службових обов`язків голови тендерного комітету через несумлінне ставлення до них щодо організації роботи комітету, визначення порядку денного засідання тендерного комітету, ведення засідання тендерного комітету, а також підписання офіційних документів без їх належного ознайомлення та перевірки їх достовірності, 24.03.2017 року протоколом засідання тендерного комітету №1 протиправно оформлено рішення тендерного комітету Новоукраїнської ЦРЛ про затвердження очікуваної вартості предмета закупівлі - медичної техніки у розмірі 2 млн грн., затвердження предмету закупівлі товару за кодом ДК 021:2015:33120000-7, застосування до предмету закупівлі процедури відкритих торгів, затвердження річного плану закупівлі зі змінами на 2017 рік, оприлюднення оголошення про проведення відкритих торгів та затвердження тендерної документації на закупівлю, чим створено удавану законність проведених дій тендерного комітету при закупівлі вказаного медичного обладнання.
При цьому, внаслідок недбалого виконання службових обов`язків головою тендерного комітету обвинуваченим ОСОБА_8 , громадянином ОСОБА_10 , провадження відносно якого виділено в окреме кримінальне провадження, оформлено та підписано членами тендерного комітету та скріплено печаткою Новоукраїнської ЦРЛ протокол засідання тендерного комітету №1 від 24.03.2017 року, яким прийнято рішенням про внесення зміни до річного плану закупівель, про закупівлю системи ультразвукової діагностичної та фетального монітору з функцією моніторингу двох плодів на суму 2 000 000,00 гривень, що на 1 249 301 грн. більше від його дійсної та середньоринкової вартості; визначено спосіб здійснення закупівлі - шляхом відкритих торгів, затверджено тендерну документацію та визначено дату кінцевого строку подання тендерних пропозицій до 08.04.2017 року.
В результаті неналежного виконання своїх обов`язків через несумлінне ставлення до них, обвинувачений ОСОБА_8 надав можливість громадянину ОСОБА_10 , провадження відносно якого виділено в окреме кримінальне провадження, при виготовленні, оформленні та підписанні протоколу засідання тендерного комітету Новоукраїнської ЦРЛ від 24.03.2017 №1, який є офіційним документом та створює правові наслідки, з метою вчинення та приховання іншого злочину, внести до нього завідомо неправдиві відомості, а саме:
- щодо розгляду на засіданні тендерного комітету Новоукраїнської ЦРЛ 24.03.2017 року за доповіддю голови тендерного комітету ОСОБА_8 питання визначення очікуваної вартості закупівлі системи ультразвукової діагностичної (1 од) та монітору фетального з функцією моніторингу двох плодів (1 од) на суму 2 000 000 грн відповідно до річної потреби на 2017 рік, та голосування по даному питанню одноголосно всіма членами тендерного комітету «за». При тому, на момент оформлення вказаного протоколу річний план закупівель Новоукраїнської ЦРЛ на 2017 рік не передбачав закупівлі вказаної медичної техніки на суму 2 млн грн. Ринкова вартість системи ультразвукової діагностичної (1 од) станом на березень 2017 року становила 686 925грн., ринкова вартість фетального монітору з функцією моніторингу двох плодів (1 од) станом на березень 2017 року складала 63 774 грн., що вказує на прийняття даного рішення з метою штучного завищення ціни предмета закупівлі та всупереч вимогам ч. 1 ст. З Закону України «Про публічні закупівлі» (в редакції станом на 24.03.2017), відповідно до якої закупівлі здійснюються за принципом максимальної економії та ефективності. Голосування членами тендерного комітету по вказаному питанню фактично не здійснювалося.
- щодо розгляду на засіданні тендерного комітету Новоукраїнської ЦРЛ 24.03.2017 року за доповіддю голови тендерного комітету ОСОБА_8 питання застосування норм Закону України «Про публічні закупівлі» до предмета закупівлі та голосування по даному питанню одноголосно всіма членами тендерного комітету «за», яке фактично не проводилося;
- щодо розгляду на засіданні тендерного комітету Новоукраїнської ЦРЛ 24.03.2017 року за доповіддю голови тендерного комітету ОСОБА_8 питання визначення предмета закупівлі за кодом ДК 021:2015:33120000-7 система реєстрації медичної інформації та дослідне обладнання (система ультразвукова діагностична, фетальний монітор з функцією моніторингу двох плодів) та голосування по даному питанню одноголосно всіма членами тендерного комітету «за», яке фактично не проводилося;
- щодо розгляду на засіданні тендерного комітету Новоукраїнської ЦРЛ 24.03.2017 року за доповіддю секретаря тендерного комітету ОСОБА_11 питання застосування процедури відкритих торгів та голосування по даному питанню одноголосно всіма членами тендерного комітету «за», яке фактично не проводилося;
- щодо розгляду на засіданні тендерного комітету Новоукраїнської ЦРЛ 24.03.2017 року за доповіддю секретаря тендерного комітету ОСОБА_11 питання затвердження річного плану закупівель зі змінами на 2017 рік та голосування по даному питанню одноголосно всіма членами тендерного комітету «за», яке фактично не проводилося, внаслідок чого 24.03.2017 року на веб - порталі Уповноваженого органу оприлюднено інформацію про планування закупівлі Новоукраїнською ЦРЛ системи реєстрації медичної інформації та дослідного обладнання на суму 2 млн грн., яка на 1249301грн. перевищує дійсну вартість медичного обладнання даного виду;
- щодо розгляду на засіданні тендерного комітету Новоукраїнської ЦРЛ 24.03.2017 року за доповіддю члена тендерного комітету ОСОБА_12 питання призначення дати проведення процедури закупівлі та голосування по даному питанню одноголосно всіма членами тендерного комітету «за», яке фактично не проводилося;
- щодо розгляду на засіданні тендерного комітету Новоукраїнської ЦРЛ 24.03.2017 року за доповіддю члена тендерного комітету ОСОБА_13 питання затвердження «Тендерна документація на закупівлю товарів: код ДК 021:00-7 Системи реєстрації медичної інформації та дослідне обладнання (система ультразвукова діагностична, фетальний монітор з функцією моніторингу двох плодів)», та голосування по даному питанню одноголосно всіма членами тендерного комітету «за», яке фактично не проводилося. При цьому, вказана тендерна документація виготовлена невстановленими особами в м. Харків за допомогою невстановленої техніки та роздрукована громадянином ОСОБА_10 , провадження відносно якого виділено в окреме кримінальне провадження, який при підготовці тендерної документації та оголошення про проведення процедури відкритих торгів, з метою створення перед замовником - керівництвом Новоукраїнської ЦРЛ видимості належного виконання та удаваної законності при здійсненні тендерної закупівлі, особисто, перебуваючи в адміністративному приміщенні Новоукраїнської ЦРЛ за адресою пров. Лікарняний, 1 м.Новоукраїнка Кіровоградської області, з використанням невстановленої комп`ютерної техніки підготував документацію з приводу здійснення закупівлі за державні кошти - «Тендерну документацію на закупівлю товарів: код ДК 021:00-7 Системи реєстрації медичної інформації та дослідне обладнання (система ультразвукова діагностична, фетальний монітор з функцією моніторингу двох плодів)», в якій вказав попередньо узгоджену з ТОВ «Медспецукладка» інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, у тому числі відповідну технічну специфікацію: опис товарів, що закуповуються, їх технічні та якісні характеристики; вимоги щодо технічних і функціональних характеристик предмета закупівлі; посилання на стандартні характеристики, вимоги, умовні позначення та термінологію, пов`язану з товарами, що закуповуються, передбачені існуючими міжнародними або національними стандартами, нормами та правилами, яка фактично відповідає технічній специфікації системі ультразвукова діагностична «MyLab 40 СV» та монітору фетального «Біомед BF-500», який мало можливість поставити ТОВ «Медспецукладка». Тобто, тендерна документація за відсутності правових підстав, на засіданні тендерного комітету не розглядалася та не обговорювалася.
В подальшому, громадянин ОСОБА_10 , провадження відносно якого виділено в окреме кримінальне провадження, виготовлену ним «Тендерну документацію на закупівлю товарів: код ДК 021:00-7 Системи реєстрації медичної інформації та дослідне обладнання (система ультразвукова діагностична, фетальний монітор з функцією моніторингу двох плодів)», з використанням власного електронного ключа (підпису) через авторизований електронний майданчик оприлюднив (розмістив) на веб-порталі Уповноваженого органу «prozorro.gov.ua».
З урахуванням викладеного, внаслідок неналежного виконання обвинуваченим ОСОБА_8 службових обов`язків голови тендерного комітету через несумлінне ставлення до них, здійснено штучне завищення очікуваної вартості предмета закупівлі «Системи реєстрації медичної інформації та дослідне обладнання (система ультразвукова діагностична, фетальний монітор з функцією моніторингу двох плодів)», порушено принципи законності, максимальної економії та ефективності витрачання бюджетних коштів, та добросовісної конкуренції серед учасників, чим порушено охоронювані законом інтереси держави у сфері використання бюджетних коштів.
За неналежного виконання головою тендерного комітету овинуваченим ОСОБА_8 своїх службових обов`язків через несумлінне ставлення до них, громадянин С, провадження відносно якого виділено в окреме кримінальне провадження, користуючись своїм службовим становищем, продовжуючи діяти всупереч вимог всіх наявних діючих норм, які регламентують діяльність публічних закупівель - ст.ст. З, 10, 11, 16, 17 Закону України «Про публічні закупівлі» щодо принципів здійснення публічних закупівель, за попередньою змовою з службовими особами ТОВ «Медспецукладка», діючи в інтересах третіх осіб, а саме - ТОВ «Медспецукладка», з метою розтрати та привласнення бюджетних коштів, у період з 24.03.2017 року по 10.04.2017 року, більш точний ні досудовим розслідуванням, ні судом не встановлено, перебуваючи в адміністративному приміщенні Новоукраїнської ЦРЛ за адресою пров. Лікарняний, 1 м. Новоукраїнка Кіровоградської області, з використанням невстановленої комп`ютерної техніки виготовив протокол засідання тендерного комітету Новоукраїнської ЦРЛ від 10.04.2017 року №2, в якому вказав недостовірну інформацію щодо визначення переможця закупівлі шляхом відкритих торгів медичного обладнання код ДК 021:00-7 Системи реєстрації медичної інформації та дослідне обладнання (система ультразвукова діагностична, фетальний монітор з функцією моніторингу двох плодів)», та повідомлення про намір укласти договір з ТОВ «Медспецукладка» на закупівлю код ДК 021:00-7 Системи реєстрації медичної інформації та дослідне обладнання (система ультразвукова діагностична, фетальний монітор з функцією моніторингу двох плодів)», до фактичного проведення засідання тендерного комітету та визначення переможця тендерної закупівлі.
В подальшому 10.04.2017 року, точного часу ні досудовим розслідуванням, ні судом не встановлено, обвинувачений ОСОБА_8 , перебуваючи в приміщенні Новоукраїнської ЦРЛ по пров. Лікарняному, 1 в м. Новоукраїнка, Кіровоградської області, будучи службовою особою, діючи недбало, неналежно виконуючи свої службові обов`язки голови тендерного комітету через несумлінне ставлення до них, неналежно організував роботу тендерного комітету, всупереч вимог ч. 2 ст. 11 Закону України «Про публічні закупівлі», відповідно до якої голова тендерного комітету організовує роботу комітету та несе персональну відповідальність за виконання покладених на комітет функцій, при зібранні тендерного комітету та проведенні його засідання не здійснював належним чином ведення засідання тендерного комітету, в ході якого не забезпечив проведення тендерним комітетом обговорення питання, визначеного на порядку денному, зокрема, щодо розгляду тендерної пропозиції ТОВ «Медспецукладка» на закупівлю: код ДК 021:2015:33120000-7 Системи реєстрації медичної інформації та дослідне обладнання (система ультразвукова діагностична, фетальний монітор з функцією моніторингу двох плодів; не перевірив факт вивчення тендерним комітетом тендерної пропозиції, не організував та не забезпечив проведення голосування членів тендерного комітету щодо порядку денного.
Водночас, за службової недбалості голови тендерного комітету обвинуваченим ОСОБА_8 , на засіданні тендерного комітету Новоукраїнської ЦРЛ громадянин С, провадження відносно якого виділено в окреме кримінальне провадження, вступивши у злочинну змову з службовими особами ТОВ «Медспецукладка» та переслідуючи мету розтрати бюджетних коштів Новоукраїнської ЦРЛ на користь третіх осіб, а саме: ТОВ «Медспецукладка», не повідомивши членів тендерного комітету про порушення вимог ст.3 Закону України «Про публічні закупівлі», доповів, що тендерна пропозиція ТОВ «Медспецукладка» визнана за результатами аукціону найбільш вигідною, та необхідно укласти договір із вказаним учасником про закупівлю за кодом ДК 021:00-7 «Системи реєстрації медичної інформації та дослідне обладнання (система ультразвукова діагностична, фетальний монітор з функцією моніторингу двох плодів)». Фактично тендерна пропозиція ТОВ «Медспецукладка» членами тендерного комітету не розглядалася, вивчення поданих відомостей про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, у тому числі відповідну технічну специфікацію: детальний опис товарів, що закуповуються, їх технічні та якісні характеристики; вимоги щодо технічних і функціональних характеристик предмета закупівлі; посилання на стандартні характеристики, вимоги, умовні позначення та термінологію, пов`язану з товарами, що закуповуються, передбачені існуючими міжнародними або національними стандартами, нормами та правилами, яка фактично відповідає технічній специфікації системі ультразвукова діагностична «MyLab 40 СV» та монітору фетального «Біомед BF-500», не здійснювалося.
Продовжуючи службову недбалість та неналежно виконуючи свої посадові обов`язки голови тендерного комітету, обвинувачений ОСОБА_8 , діючи недбало, 10.04.2017 року, точного часу ні досудовим розслідуванням, ні судом не встановлено, в приміщенні Новоукраїнської ЦРЛ по пров. Лікарняному, 1 в м. Новоукраїнка Кіровоградської області, не ознайомившись належним чином із змістом запропонованих на підпис документів, не впевнившись у обґрунтованості, правдивості та достовірності внесених до них даних, усвідомлюючи юридичну значимість наданих документів та правові наслідки, які настають за результатами їх підписання, діючи всупереч інтересам служби, підписав та передав для підписання членам тендерного комітету виготовлений заздалегідь громадянином С, провадження відносно якого виділено в окреме кримінальне провадження, у невстановлений спосіб протокол засідання тендерного комітету №2 від 10.04.2017 року без проведення належного обговорення, голосування та прийняття рішення. Після чого, вказаний офіційний документ скріплено печаткою Новоукраїнської ЦРЛ.
Внаслідок неналежного виконання обвинуваченим ОСОБА_8 своїх службових обов`язків голови тендерного комітету через несумлінне ставлення до них щодо організації роботи комітету, ведення засідання тендерного комітету, а також підписання офіційних документів - протоколів засідань тендерного комітету, без належного ознайомлення з ними та перевірки достовірності викладеного в них змісту, 10.04.2017 року протоколом засідання тендерного комітету №2 протиправно оформлено рішення тендерного комітету Новоукраїнської ЦРЛ про визнання тендерної пропозиції ТОВ «Медспецукладка» такою, що відповідає вимогам закону, а також медико - технічним умовам тендерної документації та повідомлення про намір укласти договір про закупівлю з ТОВ «Медспецукладка» за кодом ДК 021:2015:33120000-7 «Системи реєстрації медичної інформації та дослідне обладнання (система ультразвукова діагностична, фетальний монітор з функцією моніторингу двох плодів)», чим створено удавану законність проведених дій тендерного комітету при закупівлі вказаного медичного обладнання.
При цьому, в результаті неналежного виконання службових обов`язків головою тендерного комітету обвинуваченим ОСОБА_8 , громадянином С., провадження відносно якого виділено в окреме кримінальне провадження, шляхом внесення до офіційного документа недостовірних відомостей щодо розгляду тендерним комітетом тендерної пропозиції ТОВ «Медспецукладка» та голосування всіма членами тендерного комітету «За» щодо порядку денного, яке фактично не проводилося, оформлено, підписано членами тендерного комітету та скріплено печаткою Новоукраїнської ЦРЛ протоколом засідання тендерного комітету №2 від 10.04.2017 року, рішенням якого визнано тендерну пропозицію ТОВ «Медспецукладка» такою, що відповідає тендерній документації, та намір на укладення договору про закупівлю із ТОВ «Медспецукладка».
В подальшому, цього ж дня завдяки злочинній бездіяльності голови тендерного комітету обвинувачного ОСОБА_8 та безконтрольності за роботою членів очолюваного ним комітету - 10.04.2017 року, громадянин ОСОБА_10 , провадження відносно якого виділено в окреме кримінальне провадження, з використанням власного електронного ключа (підпису) через авторизований електронний майданчик оприлюднив (розмістив) на веб-порталі Уповноваженого органу на офіційному сайті «prozorro.gov.ua» повідомлення про намір укласти договір ТОВ «Медспецукладка» на закупівлю код ДК 021:00-7 Системи реєстрації медичної інформації та дослідне обладнання (система ультразвукова діагностична, фетальний монітор з функцією моніторингу двох плодів)», а також, розмістив сканкопію протоколу тендерного комітету Новоукраїнської ЦРЛ від 10.04.2017 року №2.
Таким чином, в результаті службової недбалості голови тендерного комітету Новоукраїнської ЦРЛ обвинуваченим ОСОБА_8 завдано тяжкі наслідки охоронюваним законом правам та інтересам юридичної особи Новоукраїнської центральної районної лікарні Новоукраїнської районної ради Кіровоградської області, правонаступником якої є Комунальне некомерційне підприємство "Новоукраїнська центральна районна лікарня" Новоукраїнської районної ради, , місцезнаходження: 27100, Кіровоградська обл., Новоукраїнський район, місто Новоукраїнка, пров. Лікарняний, будинок 1, та державним інтересам, які полягають у спричиненні матеріальної шкоди у розмірі 1 246 001,00 грн.
Не погоджуючись з рішенням суду першої інстанції, заступник прокурора Кіровоградської області ОСОБА_9 подав апеляційну скаргу, в якій просить вирок районного суду стосовно ОСОБА_8 скасувати в частині призначеного покарання через неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.

Просить ОСОБА_8 , визнати винуватим у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.367 КК України, та призначити покарання у виді 2 років позбавлення волі з позбавленням права обіймати посади, пов`язані з виконанням організаційно - розпорядчих чи адміністративно-господарських функцій в органах державної влади, місцевого самоврядування, підприємствах, установах та організаціях, строком на 2 роки.

На підставі ст.75 КК України ОСОБА_8 звільнити від відбуття основного покарання у виді позбавлення волі з випробуванням, встановивши іспитовий строк тривалістю 1 рік, та покласти обов`язки, передбачені п.п.1, 2 ч.1 ст.76 КК України.

В іншій частині вирок Новоукраїнського районного суду Кіровоградської області від 08.11.2019 відносно ОСОБА_8 залишити без змін.

Так, прокурор не оспорюючи фактичних обставин провадження та юридичної кваліфікації дій обвинуваченого, вважає, що вирок є незаконним, таким, що підлягає скасуванню в частині призначеного покарання, через неправильне застосування закону України про кримінальну.

Відповідно до ч.1 ст.75 КК України звільнення від відбування покарання з випробуванням застосовується до осіб, які засуджуються до покарання у виді виправних робіт, службового обмеження (для військовослужбовців), обмеження волі, а також позбавлення волі на строк не більше п`яти років, тобто лише щодо основного покарання, що має бути належним чином вмотивовано у вироку.

В порушення вимог ч.1 ст.75 КК України суд першої інстанції звільнив ОСОБА_8 від відбування, як основного покарання у виді позбавлення волі, так і від додаткового покарання у виді позбавлення права обіймати посади, пов`язані з виконанням адміністративно-господарських та організаційно - розпорядчих функцій, тобто застосував закон, який не підлягає застосуванню, що відповідно до п.2 ч.1 ст.413 КПК України є неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність.

Заслухавши доповідача, думку прокурора, який підтримав апеляційну скаргу, захисника та обвинуваченого, які не заперечували щодо задоволення апеляційної скарги, колегія суддів приходить до висновку, що апеляційна скарга прокурора підлягає задоволенню з наступних підстав.

Відповідно до ст. 404 КПК України апеляційний суд переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційних вимог.

Оскільки сторонами не оспорюються фактичні обставини справи, колегія суддів не входить в обговорення доведеності вини обвинуваченого, кваліфікації його дій та вважає її правильною.

Призначаючи покарання ОСОБА_8 , суд першої інстанції відповідно до вимог статтей 65, 66, 67 КК України належним чином врахував ступінь тяжкості вчиненого злочину, особу винного, обставини, що пом`якшують і обтяжують покарання.

Водночас, доводи апеляційної скарги прокурора про неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність є слушними та підлягають задоволенню з таких підстав.

Як убачається з вироку суду на підставі ч.1 ст.75 КК України суд першої інстанції звільнив ОСОБА_8 від призначеного основного та додаткового покарання

Проте, відповідно до ч.1 ст.75 КК України звільнення від відбування покарання з випробуванням застосовується до осіб, які засуджуються до покарання у виді виправних робіт, службового обмеження (для військовослужбовців), обмеження волі, а також позбавлення волі на строк не більше п`яти років, тобто лише щодо основного покарання, що має бути належним чином вмотивовано у вироку суду.

Згідно роз`яснень, викладених у п.9 Постанови Пленуму Верховного Суду України №7 від 24.10.2003 «Про практику призначення судами кримінального покарання» звільнення від відбування призначеного судом додаткового покарання на підставі ст.75 КК України не допускається.

В порушення зазначнених вимог суд першої інстанції звільнив ОСОБА_8 від відбування як основного покарання у виді позбавлення волі, так і від додаткового покарання у виді позбавлення права обіймати посади, пов`язані з виконанням адміністративно-господарських та організаційно- розпорядчих функцій, тобто застосував закон, який не підлягає застосуванню, що відповідно до п.2 ч.1 ст.413 КПК України є неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, а тому вирок суду підлягає зміні в частині призначеного покарання стосовно ОСОБА_8 .

Істотних порушень вимог кримінального процесуального закону під час апеляційного розгляду не встановлено.

Керуючись ст. ст. 404, 407, 409, 413, 420 КПК України, колегія суддів -

УХВАЛИЛА:
Апеляційну скаргу прокурора задовольнити.

Вирок Новоукраїнського районного суду Кіровоградської області від 08.11.2019 змінити в частині призначеного покарання.

ОСОБА_8 визнати винуватим у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.367 КК України, та призначити покарання у виді 2 років позбавлення волі з позбавленням права обіймати посади, пов`язані з виконанням організаційно - розпорядчих чи адміністративно-господарських функцій в органах державної влади, місцевого самоврядування, підприємствах, установах та організаціях, строком на 2 роки.

На підставі ст.75 КК України звільнити ОСОБА_8 від відбування основного покарання у виді позбавлення волі з випробуванням, встановивши іспитовий строк тривалістю 1 рік, та покласти обов`язки, передбачені п.п.1, 2 ч.1 ст.76 КК України.

В іншій частині вирок суду залишити без змін.

Вирок може бути оскаржений до Верховного Суду протягом трьох місяців з моменту його проголошення

Судді:
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4