1Справа № 335/3816/18 1-кп/335/198/2019
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
12 грудня 2019 року м.Запоріжжя
Орджонікідзевський районний суд м.Запоріжжя у складі головуючого судді ОСОБА_1 , за участю секретаря судового засідання ОСОБА_2 , прокурора ОСОБА_3 захисника ОСОБА_4 , обвинуваченого ОСОБА_5 , розглянувши у відкритому судовому засіданні кримінальне провадження № 0000005 відносно:
ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м.Запоріжжя, одруженого, який має на утриманні неповнолітню дитину, громадянина України, українця, маючого вищу освіту, який зареєстрований та фактично мешкає за адресою: АДРЕСА_1 , раніше не судимого, обвинуваченого у скоєнні кримінальних правопорушень, передбачених ч.1 ст.212, ч.1 ст.366 КК України , -
в с т а н о в и в:
В провадженні Орджонікідзевського районного суду перебуває кримінальне провадження відносно ОСОБА_5 обвинуваченого у скоєнні кримінальних правопорушень, передбачених ч.1 ст.212, ч.1 ст.366 КК України.

В судовому засіданні, захисник обвинуваченого ОСОБА_5 - адвокат ОСОБА_4 заявив клопотання про закриття кримінального провадження відносно обвинуваченого ОСОБА_5 в частині обвинувачення за ч. 1 ст.212 КК України у звязку із набранням чинності закону, яким скасована кримінальна відповідальність за діяння та звільнення обвинуваченого ОСОБА_5 від кримінальної відповідальності за ч.1 ст.366 КК України у звязку із спливом строків притягнення до кримінальної відповідальності та закриття кримінального провадження в цій частині.

Обвинувачений ОСОБА_5 підтримав клопотання захисника, не заперечував проти закриття провадження по справі та звільнення його від кримінальної відповідальності.
Прокурор в судовому засіданні не заперечував проти закриття провадження, оскільки строк притягнення обвинуваченого до відповідальності за злочин, передбачений ч. 1 ст. 366 КК України, закінчився, а відповідно до Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України та Кримінально процесуального кодексу України щодо зменшення тиску на бізнес від 18.09.2019 р. змінюється диспозиція щодо кваліфікуючих ознак злочину, передбаченого ч 1 ст. 212 КК України, у зв`язку з чим по даній статті також обвинувачений має бути звільнений від кримінальної відповідальності та кримінальне провадження має бути закрито.
Заслухавши думку сторін, вивчивши обвинувальний акт і додані до нього документи, суд дійшов висновку, що клопотання захисника про закриття провадження по справі підлягає задоволенню, виходячи з наступного.
Так, судом встановлено, що згідно обвинувального акту ОСОБА_5 обвинувачується у тому, що ОСОБА_5 діючи умисно із корисливих мотивів, з метою ухилення від сплати податків, що входять в систему оподаткування, в період вересня, жовтня, листопада, грудня 2015 року січня, лютого, березня, квітня, травня, червня, липня, серпня, вересня та жовтня 2016 року, обіймаючи посаду директора Товариства з обмеженою відповідальністю «Металлургмонтаж 207» код за (далі ТОВ «Металлургмонтаж 207»), умисно ухилився від сплати податку на додану вартість (далі ПДВ) у сумі 1 669 225,01 грн. та вчинив службове підроблення, за наступних обставин.

Так, встановлено, що ТОВ «Металлургмонтаж 207» зареєстроване реєстраційною службою Запорізького міського управління юстиції, згідно зі свідоцтвом про державну реєстрацію від 08.02.2014 за №0035881, взято на податковий облік в ДПІ в Орджонікідзевському районі м.Запоріжжя ГУ ДФС у Запорізькі області 10.02.2014, зареєстровано платником податку на додану вартість, код за , юридична адреса: Запорізька область, м. Запоріжжя, вул. Тбіліська, буд. 25, кв. 60. Згідно з наказом директора №ОК-08 від 31.08.2015 ТОВ «Металлургмонтаж 207» ОСОБА_5 призначено на посаду директора вказаного підприємства.

Директор ТОВ «Металлургмонтаж 207» ОСОБА_5 , будучи службовою особою юридичної особи, визнаної відповідно до п.15.1 ст.15 Податкового кодексу України (далі ПК України) платником податків, зобов`язаним згідно з п.п.16.1.2, п.16.1.4 ст. 16 ПК України вести в установленому порядку облік доходів і витрат, а також сплачувати податки та збори в строки та у розмірах, встановлених цим Кодексом, виконуючи адміністративно-господарські та організаційно-розпорядчі функції, будучи на підставі п. 3 ст. 8 Закону України «Про бухгалтерський облік і фінансову звітність в Україні» №996-хіу від 16.07.1999 (зі змінами та доповненнями), відповідальним за організацію бухгалтерського обліку на підприємстві, повноту відображення в обліку всіх господарських операцій, правильність віднесення доходів і витрат до відповідних звітних періодів, достовірність і своєчасність нарахування і сплати до бюджету податків, зборів (обов`язкових платежів), також, будучи відповідальним за контроль над розрахунками, достовірністю відображення та повнотою сплати сум податків, своєчасністю надання податкової звітності до контролюючого органу Запорізької ОДПІ, при здійсненні керівництва фінансово-господарською діяльністю підприємства на підставі статуту ТОВ «Металлургмонтаж 207», затвердженого протоколом №2/15 загальних зборів учасників товариства від 30.08.2015, а також наказу директора ТОВ «Металлургмонтаж 207» від 31.08.2015 за №ОК-08, діючи умисно, з корисливих мотивів, з метою ухилення від сплати податків, а саме ПДВ, який згідно з п.п.9.1.1. та п.п.9.1.3. п.9.1. ст.9 Податкового Кодексу України входять до системи оподаткування у вигляді загальнодержавних податків, усвідомлюючи і передбачаючи настання суспільно-небезпечних наслідків у вигляді спричинення державному бюджету збитків у значних розмірах, бажаючи настання вказаних наслідків, у період: вересня, жовтня, листопада, грудня 2015 року січня, лютого, березня, квітня, травня, червня, липня, серпня, вересня та жовтня 2016 року, шляхом неправомірного завищення податкового кредиту з ПДВ ТОВ «Металлургмонтаж 207» за результатами сумнівних (безтоварних) фінансово-господарських операцій з придбання товарів (робіт/послуг) від суб`єктів господарської діяльності, які мають ознаки фіктивних, занизив податкові зобов`язання з ПДВ, в результаті чого умисно ухилився від сплати ПДВ на загальну суму 1 669 225,01 грн.

Так, в період вересня, жовтня, листопада, грудня 2015 року січня, лютого, березня, квітня, травня, червня, липня, серпня, вересня та жовтня 2016 року ТОВ «Металлургмонтаж 207» здійснювало фінансово-господарські операції пов`язані з виконанням будівельно-ремонтних робіт на об`єктах ПАТ «Запоріжсталь» (код за ЄДРПОУ 191230).

Директор ТОВ «Металлургмонтаж 207» ОСОБА_5 , діючи умисно, з корисливих мотивів, шляхом подальшого завищення податкового кредиту та з метою мінімізації податкових зобов`язань по сплаті ПДВ до бюджету, на підставі договорів субпідряду та інших догорів, залучав до виконання вищевказаних будівельно-ремонтних робіт, при невстановлених слідством обставинах, суб`єктів господарювання, які не мали законних підстав складати первинні бухгалтерські документи та податкові накладні, які б підтверджували факти виконання робіт для ТОВ «Металлургмонтаж 207» та придбання товарів (будматеріалів).

Реалізовуючи свій злочинний умисел, директор ТОВ «Металлургмонтаж 207» ОСОБА_5 , усвідомлюючи, що в результаті надходження на банківські рахунки ТОВ «Металлургмонтаж 207» грошових коштів, отриманих як дохід від виконаних робіт на ПАТ «Запоріжсталь», виникає значна сума зобов`язань з ПДВ, а також відсутні підстави для формування податкового кредиту з ПДВ, бажаючи мінімізувати суми ПДВ, які підлягають сплаті до бюджету, з метою приховування свого злочинного умислу на ухилення від сплати податків від контролюючого органу, отримав від невстановлених в ході досудового розслідування осіб, які не були ані засновниками, ані службовими особами ряду підприємств з ознаками фіктивності, а саме: ТОВ «Домус Компані ЛТД» (код 39308835), ТОВ «Будімперія груп» (код 40048252), ТОВ «Відекс груп» (код 40042580), ТОВ «ТБС і К» (код 35113434), ТОВ «Вільнос компані» (код 40456412) ТОВ «Делюкс-ЛТД» (код 40538751), ТОВ «Макрус Компані» (код 40485802), ТОВ «Асторс» (код 39820652), ТОВ «Гарний Бізнес» (код 39240589),ТОВ «Експопоставка» (код 39828473), ТОВ «Верс Груп» (код 40193024), ТОВ «Бізнес рітейл компані» (код 39652413), ТОВ «Свет-Строй» (код 35258634), ТОВ «УБК» (код 33371752) підроблені первинні бухгалтерські документи (видаткові накладні, податкові накладні та акти виконаних робіт) вказаних фіктивних підприємств, в яких були відображені господарські операції начебто з виконання робіт в адресу ТОВ «Металлургмонтаж 207» та придбання будматеріалів за звітні періоди: вересень, жовтень, листопад, грудень 2015 року та січень, лютий, березень, квітень, травень, червень, липень, серпень, вересень, жовтень 2016 року.

Далі, продовжуючи виконувати свій злочинний умисел, директор ТОВ «Металлургмонтаж 207» ОСОБА_5 відобразив у бухгалтерському та податковому обліках підприємства за звітні періоди: вересень, жовтень, листопад, грудень 2015 року та січень, лютий, березень, квітень, травень, червень, липень, серпень, вересень, жовтень 2016 року підроблені первинні бухгалтерські документи вищевказаних фіктивних підприємств, які містили завідомо неправдиві відомості щодо придбання ТОВ «Металлургмонтаж 207» робіт (товарів/послуг) у ТОВ «Домус Компані ЛТД», ТОВ «Будімперія груп», ТОВ «Відекс груп», ТОВ «ТБС і К», ТОВ «Вільнос компані», ТОВ «Делюкс-ЛТД», ТОВ «Макрус Компані», ТОВ «Асторс», ТОВ «Гарний Бізнес», ТОВ «Експопоставка», ТОВ «Верс Груп», ТОВ «Бізнес рітейл компані», ТОВ «Свет-Строй», ТОВ «УБК», які фактично не отримувались, на загальну суму ПДВ 1 669 225,01 гривен.

На підставі отриманих вказаних первинних бухгалтерських документів підприємств з ознаками фіктивності, директором ТОВ «Металлургмонтаж 207» ОСОБА_5 до документів податкової звітності ТОВ «Металлургмонтаж 207», були внесені недостовірні відомості до розділу ІІ «Податковий кредит» податкових декларацій та уточнюючих розрахунків податкових зобов`язань з ПДВ за звітні податкові періоди: вересень, жовтень, листопад, грудень 2015 року та січень, лютий, березень, квітень, травень, червень, липень, серпень, вересень, жовтень 2016 року, що призвело до заниження податкових зобов`язань з ПДВ ТОВ «Металлургмонтаж 207» за вказаний період на загальну суму 1 669 225,01 грн.

У подальшому, директор ТОВ «Металлургмонтаж 207» ОСОБА_5 , достовірно знаючи про те, що фінансово-господарські взаємовідносини ТОВ «Металлургмонтаж 207»з вказаними вище фіктивними СГД не відбувалися, діючи умисно, з корисливих мотивів, з метою ухилення від сплати ПДВ, засвідчив своїм електронним підписом та надав засобами електронного зв`язку до Запорізької ОДПІ ГУ ДФС у Запорізькій області податкові декларації з ПДВ ТОВ «Металлургмонтаж 207» з додатками за звітні періоди: вересень, жовтень, листопад, грудень 2015 року та січень, лютий, березень, квітень, травень, червень, липень, серпень, вересень, жовтень 2016 року, що спричинило заниження податкових зобов`язань підприємства та фактичне ненадходження до бюджету ПДВ у сумі 1 669 225,01грн.

Порушення податкового законодавства директором ТОВ «Металлургмонтаж 207» ОСОБА_5 встановлено відповідно до акту документальної планової виїзної перевірки від 20.06.2017 № 345/08-01-14-01/39088686 ТОВ «Металлургмонтаж 207» з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства за період з 08.02.2014-31.12.2016 роки.
Відповідно до висновків вказаного акту перевірки ТОВ «Металлургмонтаж 207» в порушення п.п.14.1.36, п.п.14.1.181, п.14.1 ст.14, п.198.1, п.198.3, п.198.6 ст.198, п.п.200.1, п.200.2, п.200.4 ст.200 Податкового кодексу України від 02.12.2010 №2755-ІV (із змінами та доповненнями), занижено податок на додану вартість по господарським операціям з придбання товарів (робіт/послуг) з ТОВ «Домус Компані ЛТД», ТОВ «Будімперія груп», ТОВ «Відекс груп», ТОВ «ТБС і К», ТОВ «Вільнос компані», ТОВ «Делюкс-ЛТД», ТОВ «Макрус Компані», ТОВ «Асторс», ТОВ «Гарний Бізнес», ТОВ «Експопоставка», ТОВ «Верс Груп», ТОВ «Бізнес рітейл компані», ТОВ «Свет-Строй», ТОВ «УБК» за період вересня, жовтня, листопада, грудня 2015 року січня, лютого, березня, квітня, травня, червня, липня, серпня, вересня та жовтня 2016 року, які мають ознаки нереальності здійснення операцій, по яких відсутній факт реального вчинення господарських операцій.
Суму збитків в розмірі 1 669 225, 01 грн. сума ПДВ, яка фактично не надійшла до бюджету, спричинена злочинними діями директора ТОВ «Металлургмонтаж 207» ОСОБА_5 , встановлена висновком судово-економічної експертизи №114е/17 від 27.02.2018 року.
Таким чином, директор ТОВ «Металлургмонтаж 207» ОСОБА_5 діючи умисно, із корисливих мотивів, з метою ухилення від сплати податків, перебуваючи на посаді директора ТОВ «Металлургмонтаж 207» в період вересня, жовтня, листопада, грудня 2015 року січня, лютого, березня, квітня, травня, червня, липня, серпня, вересня та жовтня 2016 року, шляхом безпідставного віднесення до складу податкового кредиту з ПДВ сум податку по господарським операціям з ТОВ «Домус Компані ЛТД», ТОВ «Будімперія груп», ТОВ «Відекс груп», ТОВ «ТБС і К», ТОВ «Вільноскомпані», ТОВ «Делюкс-ЛТД», ТОВ «Макрус Компані», ТОВ «Асторс», ТОВ «Гарний Бізнес», ТОВ «Експопоставка», ТОВ «Векс Груп», ТОВ «Бізнес рітейл компані», ТОВ «Свет-Строй», ТОВ «УБК», які фактично не відбувались, занизив податкові зобов`язання ТОВ «Металлургмонтаж 207» та ухилився від сплати ПДВ за вказаний період на суму 1 669 225,01 гривен.

Згідно з вироком Хортицького районного суду м. Запоріжжя від 26.04.2017 ТОВ «ТБС і К» (код 35113434) та згідно з вироком Орджонікідзевського районного суду м. Запоріжжя від 20.02.2017 ТОВ «Експопоставка» (код 39828473) встановлено факт їх фіктивності.

Протиправні, умисні дії директора ТОВ «Металлургмонтаж 207» ОСОБА_5 , об`єднані єдиним прямим умислом, призвели до ненадходження до бюджету грошових коштів в сумі 1 669 225,01 грн., що є значним розміром, який на момент скоєння злочину більше ніж у 1000 разів перевищував встановлений законодавством України неоподаткований мінімум доходів громадян.

Своїми умисними протиправними діями ОСОБА_5 вчинив кримінальне правопорушення, передбачене ч.1 ст.212 КК України, яке кваліфікується як умисне ухилення від сплати податків, що входять в систему оподаткування, введених у встановленому законом порядку, вчинене службовою особою підприємства, якщо ці діяння призвели до фактичного ненадходження до бюджету коштів у значних розмірах.

Відповідно до п. 4 ч. 1 ст. 284 КПК України кримінальне провадження закривається у разі, якщо набрав чинності закон, яким скасована кримінальна відповідальність за діяння, вчинене особою.

Відповідно до ч.1 ст.2 КК України підставою кримінальної відповідальності є вчинення особою суспільно небезпечного діяння, яке містить склад злочину, передбаченого цим Кодексом.

Згідно статті 3 КК України законодавство України про кримінальну відповідальність становить Кримінальний кодекс України, який ґрунтується на Конституції України та загальновизнаних принципах і нормах міжнародного права.

Частиною 3 цієї статті встановлено, що злочинність діяння, а також його караність та інші кримінально-правові наслідки визначаються тільки цим Кодексом.

Згідно із ч.2 ст.4 КК України злочинність і караність, а також інші кримінально - правові наслідки діяння визначаються законом про кримінальну відповідальність, що діяв на час вчинення цього діяння.

Статтею 5 КК України встановлено, що закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість.
Відповідно до ст. 58 Конституції України, закони та інші нормативно-правові акти не мають зворотної дії в часі, крім випадків, коли вони пом`якшують або скасовують відповідальність особи.
Відповідно до примітки до ст.212 КК України, що діяла на моментскладання обвинувального акту та скоєння ОСОБА_5 кримінального правопорушення, що йому інкримінується, під значним розміром коштів слід розуміти суми податків, зборів і інших обовязкових платежів, які в тисячу і більше разів перевищують установлений законодавством неоподатковуваний мінімум доходів громадян.

Законом України від 18.09.2019 р. № 101-ІХ «Про внесення змін до Кримінального кодексу України та Кримінального процесуального кодексу України щодо зменшення тиску на бізнес» у примітку до ст.212 КК України внесені зміни, відповідно до яких під значним розміром коштів слід розуміти суми податків, зборів і інших обовязкових платежів, які в три тисячі і більше разів перевищують установлений законодавством неоподатковуваний мінімум доходів громадян.
Відповідно до обвинувального акту ОСОБА_5 інкримінується ухилення від сплати податків у розмірі 1 669 225,01 гривень ПДВ, що менше ніж три тисячі встановленого законодавством на 2016 рік розміру неоподатковуваних мінімумів доходів громадян.
Враховуючи вище викладене, суд вважає, що кримінальне провадження в частині обвинувачення ОСОБА_5 у вчинені кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 212 КК України підлягає закриттю у звязку з набранням чинності закону, яким скасована кримінальна відповідальність за діяння, вчинене особою.
Також, ОСОБА_5 обвинувачується у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 366 КК України, а саме в тому що відповідно до п.1 примітки до ст. 364 КК України, будучи службовою особою, яка обіймала на підприємстві ТОВ «Металлургмонтаж 207» посаду директора, пов`язану з виконанням організаційно-розпорядчих та адміністративно-господарських функцій, діючи умисно, із корисливих мотивів, з метою ухилення від сплати податків в період вересня, жовтня, листопада, грудня 2015 року січня, лютого, березня, квітня, травня, червня, липня, серпня, вересня та жовтня 2016 року, шляхом внесення недостовірних відомостей у податкові декларації з ПДВ ТОВ «Металлургмонтаж 207» за вказаний період, вчинив службове підроблення.

При організації та здійсненні фінансово-господарської діяльності ТОВ «Металлургмонтаж 207», ОСОБА_5 , як службова особа підприємства, зобов`язаний був керуватися Податковим кодексом України № 2755-IV від 02.12.2010 року (зі змінами й доповненнями) (далі ПК України), положеннями якого передбачено наступне.

Пунктом 8.1 статті 8 ПК України в Україні встановлюються загальнодержавні та місцеві податки та збори.

Відповідно до п.9.1.3 п.9.1 ст. 9 ПК України податок на додану вартість належить до загальнодержавного податку.

Підпункти 16.1.2, 16.1.3, 16.1.4 п.16.1. ст. 16 ПК України зобов`язує платника податків вести в установленому порядку облік доходів і витрат, складати звітність, що стосується обчислення і сплати податків і зборів; подавати до контролюючих органів у порядку, встановленому податковим законодавством, декларації, звітність та інші документи, пов`язані з обчисленням і сплатою податків та зборів, сплачувати податки та збори в строки та у розмірах, встановлених цим Кодексом.

Згідно з п.36.1 ст.36 ПК України податковим обов`язком визнається обов`язок платника податку обчислити, задекларувати та/або сплатити суму податку та збору в порядку і строки, визначені цим Кодексом.

Відповідно до п. 36.5 ст.36 ПК України відповідальність за невиконання або неналежне виконання податкового обов`язку несе платник податків, крім випадків, визначених цим Кодексом або законами з питань митної справи.

Пунктом 44.1. ст.44 ПК України передбачено, що для цілей оподаткування платники податків зобов`язані вести облік доходів, витрат та інших показників, пов`язаних з визначенням об`єктів оподаткування та/або податкових зобов`язань, на підставі первинних документів, регістрів бухгалтерського обліку, фінансової звітності, інших документів, пов`язаних з обчисленням і сплатою податків і зборів, ведення яких передбачено законодавством.

Крім того, відповідно до вимог Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні» від 16.07.1999 № 996-ХІV, із змінами та доповненнями (далі Закон № 996) бухгалтерський облік є обов`язковим видом обліку, який ведеться підприємством. Фінансова, податкова, статистична та інші види звітності, що використовують грошовий вимірник, ґрунтуються на даних бухгалтерського обліку (п. 2 ст. 3 Закону № 996).

Відповідно до положень п.6 ст.8 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні» від 08.07.2010 N 2457-VI керівник підприємства зобов`язаний створити необхідні умови для правильного ведення бухгалтерського обліку, забезпечити неухильне виконання всіма підрозділами, службами та працівниками, причетними до бухгалтерського обліку, правомірних вимог бухгалтера щодо дотримання порядку оформлення та подання до обліку первинних документів.

Підставою для бухгалтерського обліку господарських операцій є первинні документи, які фіксують факти здійснення господарських операцій. Первинні та зведені облікові документи можуть бути складені на паперових або машинних носіях і повинні мати такі обов`язкові реквізити:

?назву документа (форми);

?дату і місце складання;

?назву підприємства, від імені якого складено документ;

?зміст та обсяг господарської операції, одиницю виміру господарської

?операції;

?посади осіб, відповідальних за здійснення господарської операції і

?правильність її оформлення;

?особистий підпис або інші дані, що дають змогу ідентифікувати особу, яка брала участь у здійсненні господарської операції (п.1,2 ст.9 Закону № 996).

Відповідно до Положення про документальне забезпечення записів в бухгалтерському обліку, затвердженого наказом Міністерства фінансів України від 24 травня 1995 № 88, із змінами і доповненнями: «Первинні документи - це документи, створені у письмовій або електронній формі, що фіксують та підтверджують господарські операції, включаючи розпорядження та дозволи адміністрації (власника) на їх проведення».

Враховуючи викладене, директору ТОВ «Металлургмонтаж 207» ОСОБА_5 достовірно відомо, що він відповідно до вищевказаних норм чинного законодавства України, зобовязаний знати про достовірність даних, вказаних у документах фінансово-господарської діяльності, і відповідно достовірно й вчасно визначати суми податків, а також у повному обсязі та у встановлений законом термін сплачувати їх у бюджет держави.

Так, директор ТОВ «Металлургмонтаж 207» ОСОБА_5 виконуючи адміністративно-господарські та організаційно-розпорядчі функції, на підставі п. 3 ст. 8 Закону України «Про бухгалтерський облік і фінансову звітність в Україні» №996-ХІУ від 16.07.1999 (зі змінами та доповненнями), п. 1 Наказу Міністерства доходів і зборів України від 13.11.2013 № 678 «Про затвердження форм та Порядку заповнення і подання податкової звітності з податку на додану вартість», та на підставі статуту ТОВ «Металлургмонтаж 207», будучи відповідальним за організацію бухгалтерського обліку на підприємстві, повноту відображення в обліку всіх господарських операцій, правильність віднесення доходів і витрат до відповідних звітних періодів, достовірність і своєчасність нарахування і сплати до бюджету податків, зборів (обов`язкових платежів) та затвердження їх підписом, маючи умисел на ухилення від сплати податків у період вересня, жовтня, листопада, грудня 2015 року січня, лютого, березня, квітня, травня, червня, липня, серпня, вересня та жовтня 2016 року, залучив до виконання робіт на ПАТ «Запоріжсталь», без підтверджуючих первинних документів, у невстановленому в ході досудового розслідування місці, при невстановлених досудовим розслідуванням обставинах, невстановлених досудовим розслідуванням осіб, які не є суб`єктами господарської діяльності та фактично не могли, відповідно до чинного законодавства, документально засвідчити факт вчинення господарських операцій, тобто не мали права виписувати первинні бухгалтерські документи.

У подальшому, усвідомлюючи, що в результаті виконання робіт на

ПАТ «Запоріжсталь» особами, які не є суб`єктами господарювання, на банківські рахунки ТОВ «Металлургмонтаж 207» надійдуть грошові кошти, отримані, як дохід від виконаних робіт на ПАТ «Запоріжсталь» та, відповідно, виникає значна сума зобов`язань з податку на додану вартість, директор ТОВ «Металургмонтаж 207» ОСОБА_5 розробив схему заниження податку на додану вартість, який підлягає сплаті в бюджет.

Для реалізації своїх злочинних намірів, директор ТОВ «Металлургмонтаж 207» ОСОБА_5 , діючи умисно, усвідомлюючи, відсутність підстав для формування податкового кредиту з ПДВ, бажаючи мінімізувати суми ПДВ, які підлягають сплаті до бюджету, з метою приховування свого злочинного умислу на ухилення від сплати податків від контролюючого органу, отримував протягом вересня, жовтня, листопада, грудня 2015 року січня, лютого, березня, квітня, травня, червня, липня, серпня, вересня та жовтня 2016 року, у невстановленому під час досудового розслідуванні місці від невстановлених в ході досудового розслідування осіб, які не були ані засновниками, ані службовими особами ряду підприємств з ознаками фіктивності, а саме: ТОВ «Домус Компані ЛТД», ТОВ «Будімперія груп», ТОВ «Відекс груп», ТОВ «ТБС і К», ТОВ «Вільнос компані», ТОВ «Делюкс-ЛТД», ТОВ «Макрус Компані», ТОВ «Асторс», ТОВ «Гарний Бізнес», ТОВ «Експопоставка», ТОВ «Верс Груп», ТОВ «Бізнес рітейл компані», ТОВ «Свет-Строй», ТОВ «УБК», підроблені первинні бухгалтерські документи (договори субпідряду по виконанню робіт на ПАТ «Запоріжсталь», акти виконаних робіт, податкові накладні), в яких були відображені господарські операції начебто з виконання робіт в адресу ТОВ «Металлургмонтаж 207» та придбання будматеріалів за звітні періоди: вересень, жовтень, листопад, грудень 2015 року та січень, лютий, березень, квітень, травень, червень, липень, серпень, вересень, жовтень 2016 року.

Отримавши підроблені первинні бухгалтерські документи (договори субпідряду по виконанню робіт на ПАТ «Запоріжсталь», акти виконаних робіт, податкові накладні), які містили недостовірні відомості щодо нібито постачання товарів, виконання робіт ОСОБА_5 , будучи директором ТОВ «Металлургмонтаж 207», та маючи умисел на ухилення від сплати податків, будучи достовірно обізнаним про істинні результати фінансово-господарської діяльності ТОВ «Металлургмонтаж 207», достовірно знаючи, що підприємства ТОВ «Домус Компані ЛТД», ТОВ «Будімперія груп», ТОВ «Відекс груп», ТОВ «ТБС і К», ТОВ «Вільнос компані», ТОВ «Делюкс-ЛТД», ТОВ «Макрус Компані», ТОВ «Асторс», ТОВ «Гарний Бізнес», ТОВ «Експопоставка», ТОВ «Верс Груп», ТОВ «Бізнес рітейл компані», ТОВ «Свет-Строй», ТОВ «УБК» для ТОВ «Металлургмонтаж 207» у період вересня, жовтня, листопада, грудня 2015 року та січня, лютого, березня, квітня, травня, червень, липня, серпня, вересня, жовтня 2016 року ніяких товарів не постачали та робіт не виконували, вніс недостовірні відомості щодо сум ПДВ до податкової звітності підприємства, шляхом відображення в розділі 2 «Податковий кредит» та розділі 3 «Розрахунки за звітній період» податкових декларацій з ПДВ та додатках №1, №2, №5 до них, а саме:

-за вересень 2015 даних по ПДВ по господарських операціях з

ТОВ «Асторс»;

-за жовтень 2015 даних по ПДВ по господарських операціях з

ТОВ «Свет-Строй», ТОВ «УБК», ТОВ «Домус Компані ЛТД»;

-за листопад 2015 даних по ПДВ по господарських операціях з

ТОВ «УБК», ТОВ «Гарний Бізнес»;

-за грудень 2015 даних по ПДВ по господарських операціях з

ТОВ «УБК», ТОВ «Омега Рі», ТОВ «ТБС і К»;

-за січень 2016 даних по ПДВ по господарських операціях з

ТОВ «Будімперія груп»;

-за лютий 2016 даних по ПДВ по господарських операціях з

ТОВ «Будімперія груп», ТОВ «Відекс груп»;

-за березень 2016 даних по ПДВ по господарських операціях з

ТОВ «Верс Груп»;

-за квітень 2016 даних по ПДВ по господарських операціях з

ТОВ «Верс Груп»; ТОВ «Бізнес рітейл компані»;

-за травень 2016 даних по ПДВ по господарських операціях з

ТОВ «УБК»;

-за червень 2016 даних по ПДВ по господарських операціях з

ТОВ «УБК», ТОВ «Верс Груп», ТОВ «Вільнос компані»;

-за липень 2016 даних по ПДВ по господарських операціях з

ТОВ «УБК», ТОВ «Делюкс ЛТД»;

-за серпень 2016 даних по ПДВ по господарських операціях з

ТОВ «УБК», ТОВ «Делюкс ЛТД», ТОВ «Вільнос компані»;

-за вересень 2016 даних по ПДВ по господарських операціях з

ТОВ «УБК», ТОВ «Делюкс ЛТД», ТОВ «Макрус компані»;

-за жовтень 2016 даних по ПДВ по господарських операціях з

ТОВ «УБК».

Згідно з 48 п.5, п.п 48.5.1 ст. 36 ПК України податкова декларація повинна бути підписана: керівником платника податків або уповноваженою особою, а також особою, яка відповідає за ведення бухгалтерського обліку та подання податкової декларації до органу державної податкової служби. У разі ведення бухгалтерського обліку та подання податкової декларації безпосередньо керівником платника податку така податкова декларація підписується таким керівником.
Достатнім підтвердженням справжності документа податкової звітності є наявність оригіналу підпису уповноваженої особи на документі у паперовій формі або наявність в електронному документі електронного цифрового підпису платника податку.
Згідно з 49 п.2 36 ПК України 49.3. Податкова декларація подається за вибором платника податків, якщо інше не передбачено цим Кодексом, в один із таких способів:
а) особисто платником податків або уповноваженою на це особою;
б) надсилається поштою з повідомленням про вручення та з описом вкладення;
в) засобами електронного зв`язку в електронній формі з дотриманням умови щодо реєстрації електронного підпису підзвітних осіб у порядку, визначеному законодавством.
Відповідно до Закону України «Про електронний цифровий підпис» ст.3 Електронний цифровий підпис за правовим статусом прирівнюється до власноручного підпису (печатки).
Відповідно до Закону України «Про електронний цифровий підпис» ст.7 Підписувач зобов`язаний зберігати особистий ключ у таємниці.
Реалізовуючи свій злочинний умисел направлений на службове підроблення, за відсутності підстав для формування податкового кредиту з ПДВ, директор ТОВ «Металлургмонтаж 207» ОСОБА_5 , діючи умисно, з корисливих мотивів, з метою ухилення від сплати податків, за невстановлених під час досудового розслідування обставин, з невстановленого під час досудового розслідування місця та у невстановлений під час досудового розслідування час, підписав електронним підписом (засвідчив) офіційні документи податкової звітності з ПДВ, а саме податкові декларації з ПДВ ТОВ «Металлургмонтаж 207» за звітні періоди: вересень, жовтень, листопад, грудень 2015 року та січень, лютий, березень, квітень, травень, червень, липень, серпень, вересень, жовтень 2016 року, які є офіційними документами, оскільки містять дані щодо податкового кредиту підприємства за вказані періоди, зафіксовані в електронному вигляді на підставі договору про визнання електронного документу, складеного за формою, встановленою п. 1 Наказу Міністерства доходів і зборів України від 13.11.2013 № 678 «Про затвердження форм та Порядку заповнення і подання податкової звітності з податку на додану вартість», чим посвідчив достовірність внесених до вказаних декларацій з ПДВ даних.

В подальшому директор ТОВ «Металлургмонтаж 207» ОСОБА_5 , продовжуючи реалізацію свого злочинного умислу, направлений на службове підроблення, усвідомлюючи настання наслідків правового характеру, за невстановлених під час досудового розслідування обставин, з невстановленого під час досудового розслідування місця та у невстановлений під час досудового розслідування час, надав засвідчені власним електронним підписом (здійснив видачу офіційних документів), засобами електронного зв`язку до Державної податкової інспекції в Орджонікідзевському районі м. Запоріжжя (Запорізька ОДПІ) податкові декларації з ПДВ ТОВ «Металлургмонтаж 207 за:

-вересень 2015 року, яка надійшла до ДПІ в Орджонікідзевському районі м. Запоріжжя (Запорізька ОДПІ) 19.10.2015;

-жовтень 2015 року, яка надійшла до ДПІ в Орджонікідзевському районі м. Запоріжжя (Запорізька ОДПІ) 20.11.2015;

-листопад 2015 року, яка надійшла до ДПІ в Орджонікідзевському районі м. Запоріжжя (Запорізька ОДПІ) 20.12.2015;

-грудень 2015 року, яка надійшла до ДПІ в Орджонікідзевському районі м. Запоріжжя (Запорізька ОДПІ) 20.01.2016;

-січень 2016 року, яка надійшла до ДПІ в Орджонікідзевському районі м. Запоріжжя (Запорізька ОДПІ) 19.02.2016;

-лютий 2016 року, яка надійшла до ДПІ в Орджонікідзевському районі м. Запоріжжя (Запорізька ОДПІ) 18.03.2016;

-березень 2016 року, яка надійшла до ДПІ в Орджонікідзевському районі м. Запоріжжя (Запорізька ОДПІ) 19.04.2016;

-квітень 2016 року, яка надійшла до ДПІ в Орджонікідзевському районі м. Запоріжжя (Запорізька ОДПІ) 19.05.2016;

-травень 2016 року, яка надійшла до ДПІ в Орджонікідзевському районі м. Запоріжжя (Запорізька ОДПІ) 16.06.2016;

-червень 2016 року, яка надійшла до ДПІ в Орджонікідзевському районі м. Запоріжжя (Запорізька ОДПІ) 18.07.2016;

-липень 2016 року, яка надійшла до ДПІ в Орджонікідзевському районі м. Запоріжжя (Запорізька ОДПІ) 18.08.2016;

-серпень 2016 року, яка надійшла до ДПІ в Орджонікідзевському районі м. Запоріжжя (Запорізька ОДПІ) 19.09.2016;

-вересень 2016 року, яка надійшла до ДПІ в Орджонікідзевському районі м. Запоріжжя (Запорізька ОДПІ) 18.10.2016;

-жовтень 2016 року, яка надійшла до ДПІ в Орджонікідзевському районі м. Запоріжжя (Запорізька ОДПІ) 18.11.2016.

Своїми незаконними діями директор ТОВ «Металлургмонтаж 207» ОСОБА_5 спричинив ненадходження до державного бюджету за вказаний період податку на додану вартість у розмірі 1 669 225, 01 грн.

Завищення податкового кредиту та, як наслідок, заниження податкових зобов`язань з ПДВ ТОВ «Металлургмонтаж 207» за період вересня, жовтня, листопада, грудня 2015 року січня, лютого, березня, квітня, травня, червня, липня, серпня, вересня та жовтня 2016 року підтверджено висновком судово-економічної експертизи №114е/17 від 27.02.2018 року.

Своїми умисними протиправними діями ОСОБА_5 вчинив кримінальне правопорушення, передбачене ч.1 ст.366 КК України, яке кваліфікується як службове підроблення, тобто внесення службовою особою до офіційних документів завідомо неправдивих відомостей, а також складання і видача завідомо неправдивих офіційних документів.

Згідно з ч. 1 ст. 285 та ч. 3 ст. 288 КПК України суд своєю ухвалою закриває кримінальне провадження та звільняє підозрюваного, обвинуваченого від кримінальної відповідальності у випадку встановлення підстав, передбачених законом України про кримінальну відповідальність.
Відповідно до ч. 2 ст. 44 КК України звільнення від кримінальної відповідальності у випадках, передбачених цим Кодексом, здійснюються виключно судом.
Згідно п. 2 ч. 1 ст. 49 КК України, особа звільняється від кримінальної відповідальності, якщо з дня вчинення нею злочину і до дня набрання вироком законної сили минули три роки - у разі вчинення злочину невеликої тяжкості, за який передбачене покарання у виді обмеження або позбавлення волі.
Відповідно до ч. 2 ст. 12 КК України, злочином невеликої тяжкості є злочин, за який передбачене покарання у виді позбавлення волі на строк не більше двох років, або інше, більш м`яке покарання за винятком основного покарання у виді штрафу в розмірі понад три тисячі неоподатковуваних мінімумів доходів громадян.
Санкція ч.1 ст.366 КК України передбачає покарання у вигляді штрафу до двохсот пятдесяти неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або обмеження волі на строк до трьох років, з позбавленням права обіймати певні посади чи займатися певною діяльністю на строк до трьох років.
Відповідно до ч. 1 ст. 12 КК України та згідно п. 1 ч. 2 ст. 284 КПК України суд вправі звільнити обвинуваченого від кримінальної відповідальності, а кримінальне провадження закрити за підставою, передбаченою п. 2 ч. 1 ст. 49 КК України, тобто особа звільняється від кримінальної відповідальності, якщо з дня вчинення нею злочину невеликої тяжкості і до дня набрання вироком законної сили минуло три роки.
Враховуючи, що з дня порушення кримінального провадження минув трирічний термін у відповідності до ст. 49 КК України, п. 1 ч. 2 ст. 284, ч. 4 ст. 286, ст. 350 КПК України КПК України клопотання захисника в цій частині також підлягає задоволенню, а кримінальне провадження відносно ОСОБА_5 в частині обвинувачення за ч. 1 ст. 366 КК України - закриттю.
Питання про стягнення з обвинуваченого ОСОБА_5 витрат на залучення експерта у кримінальному провадженні прокурором не ставилося.

Цивільний позов підлягає залишенню без розгляду, відповідно до п. 7 Постанови Пленуму Верховного Суду України «Про практику застосування судами України законодавства про відшкодування матеріальної шкоди, заподіяної злочином і стягнення безпідставно нажитого майна» від 31 березня 1989 року № 3 (зі змінами, внесеними постановами від 25 грудня 1992 року № 13 та 3 грудня 1997 року № 12), у разі закриття кримінальної справи з передбачених законом підстав цивільний позов не розглядається. Вимоги позивача про відшкодування матеріальної шкоди у цьому разі можуть бути вирішені в порядку цивільного судочинства.

Заявлений по справі цивільний позов ГУ ДФС в Запорізькій області на суму 1 669 225,01 гривень суд вважає необхідним залишити без розгляду.
Долю речових доказів вирішити відповідно до ст.100 КПК
Керуючись ст.ст.44, 49 КК України, ст. 284, 288 КПК України, суд -
у х в а л и в :

Закрити кримінальне провадження внесене до Єдиного реєстру досудових розслідувань №0000005 від 31.03.2018 року відносно ОСОБА_5 в частині обвинувачення в скоєнні кримінального правопорушення передбаченого ч. 1 ст.212 КК України у звязку із набранням чинності закону, яким скасована кримінальна відповідальність за діяння.

Звільнити ОСОБА_5 від кримінальної відповідальності в частині обвинувачення в скоєнні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 366 КК України, на підставі ст. 49 КК України у звязку із закінченням строків давності та кримінальне провадження в цій частині обвинувачення закрити.
Цивільний позов, заявлений ГУ ДФС в Запорізькій області на суму 1 669 225,01 гривень залишити без розгляду.
Речові докази: договори про виконання робіт з підприємствами контрагентами, акти виконання робіт на інші документи фінансово господарської діяльності ТОВ „ Металлургмонтаж 207 залишити в матеріалах кримінального провадження.
Ухвала суду може бути оскаржена до Запорізького апеляційного суду протягом семи днів з дня її оголошення.

Суддя ОСОБА_1