Справа № 359/7707/19
Провадження № 1-в/359/287/2019
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
17 вересня 2019 м. Бориспіль
Бориспільський міськрайонний суд Київської області в складі:
головуючого судді ОСОБА_1 ,
при секретарях судового засідання ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду без технічної фіксації клопотання ОСОБА_4 в інтересах засудженого ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Бровари Київська область, засудженого вироком Жовтневого районного суду м. Бєлгорода від 01.11.2016 та, із урахуванням змін, внесених ухвалою Апеляційного Бєлгородського обласного суду від 21.12.2016, визнаного винним у вчиненні злочинів, передбачених ч. 1 ст. 255, ч. 1 ст. 15, ч. 3 ст. 307, ч. 1, ст. 15, ч. 2 ст. 307, ч. 2 ст. 305 КК України, та засудженого до покарання, на підставі ч. 1 ст. 70 КК України, у виді 4 років 6 місяців позбавлення волі без конфіскації майна, щодо перерахування йому строку попереднього ув`язнення,
До Бориспільського міськрайонного суду Київської області 19.08.2019 надійшло зазначене клопотання, у якому ОСОБА_4 , в інтересах засудженого ОСОБА_5 , просить суд зарахувати йому до строку відбуття покарання за вироком Жовтневого районного суду м. Бєлгорода від 01.11.2016, що приведений у відповідність до законодавства України ухвалою Броварського міськрайонного суду Київської області від 07.11.2017, строк його перебування в установах попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а саме період часу з 15.08.2016 по 21.12.2016. Згідно з вимогами Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», увесь цей період ОСОБА_5 повинен бути зарахований у відношення один день за два дня позбавлення волі.
Разом з цим, 06.09.2019 до Бориспільського міськрайонного суду Київської області ОСОБА_4 , в інтересах ОСОБА_5 , подано доповнення до клопотання від 19.08.2019 про вирішення питання, пов`язаного з виконанням вироку. Просить суд врахувати зміни, винесені президією Бєлгородського обласного суду Російської Федерації від 19.07.2018, якою змінено вирок Жовтневого районного суду м. Бєлгорода від 01.11.2016 та апеляційне визначення Бєлгородського обласного суду від 21.12.2016, таким чином звільнити засудженого ОСОБА_5 від кримінальної відповідальності за ч. 1 ст. 255 КК України із відповідним зменшенням строку покарання та строку відбування покарання у виправній колонії суворого режиму. ОСОБА_4 просив суд задовольнити клопотання, з урахуванням тих обставин, які зазначені в ньому.
У судове засідання учасники судового процесу не з`явилися, про дату та час розгляду клопотання повідомлені належним чином. Разом з цим, через канцелярію суду засуджений ОСОБА_5 та представник виправної колонії №119 ОСОБА_6 надали заяви про розгляд даного клопотання без їх участі. У відповідності до ч. 4 ст. 539 КПК України неприбуття в судове засідання осіб, які були належним чином повідомленні про місце та час розгляду клопотання (подання), не перешкоджає проведенню судового розгляду, крім випадків, коли їх участь визнана судом обов`язковою або особа повідомила про поважні причини неприбуття.
Фіксування судового засідання під час розгляду справи суддею за допомогою технічних засобів, на підставі ч. 1 ст. 107 КПК України, не здійснювалася.
Суд, дослідивши матеріали клопотання та особової справи в їх сукупності, повно і всебічно з`ясувавши всі фактичні обставини клопотання, об`єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду клопотання, вважає клопотання обґрунтованим і таким, що підлягає частковому задоволенню, з наступних підстав.
Як встановлено у судовому засіданні, 15.08.2015 ОСОБА_5 затримано та постановою Жовтневого районного суду м. Бєлгород йому обрано запобіжний захід у вигляді взяття під варту.
Вироком Жовтневого районного суду м. Бєлгород від 01.11.2016, що приведений у відповідність до законодавства України ухвалою Броварського міськрайонного суду Київської області від 07.11.2017, ОСОБА_5 засуджений за ч. 1 ст. 255, ч. 1 ст. 15, ч. 3 ст. 307, ч. 1, ст. 15, ч. 2 ст. 307, ч. 2 ст. 305 КК України та на підставі ч. 1 ст. 70 КК України, йому призначено покарання у виді 4 років 6 місяців позбавлення волі без конфіскації майна.

21.12.2016 рішенням Апеляційного Бєлгородського обласного суду вирок Жовтневого районного суду м. Бєлгорода від 01.11.2016 залишено без змін. Вирок Жовтневого районного суду м. Бєлгорода від 01.11.2016 набрав законної сили з моменту проголошення рішення.

Строк відбування покарання ОСОБА_5 рахується з дня його взяття під варту, а саме період часу попереднього ув`язнення з 15.08.2015 по 21.12.2016 (за вироком Жовтневого районного суду м. Бєлгорода).

Таким чином, період часу попереднього ув`язнення ОСОБА_5 рахується з 15.08.2015 (протокол затримання підозрюваного) по 21.12.2016 (набрання вироку законної сили).

Відповідно до вищезазначеного вироку, засуджений ОСОБА_5 відбуває покарання в Бориспільській виправній колонії № 119.

24.12.2015 набрав чинності Закон України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», відповідно до якого частину 5 статті 72 Кримінального кодексу України викладено в новій редакції, а саме - зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. У строк попереднього ув`язнення включається строк: а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; в) строк тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження; г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи; ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Відповідно до ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення», попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

При цьому, як роз`яснив Вищий спеціалізований суд України з розгляду цивільних і кримінальних справ, вих. №22320/0/416 від 11.01.2016, про висловлення позиції щодо застосування окремих положень Закону України від 26.11.2015 № 838-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» попереднє ув`язнення, у розумінні положень ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення», закінчується з моменту набрання вироком законної сили.

Разом з цим, ч. 5 статті 72 КК України в редакції Закону України № 838-VIII «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015, зарахування судом строку попереднього ув`язнення, у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Згідно з ч. 1 ст. 5 КК України, закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість.

Вирок відносно ОСОБА_5 набрав законної сили 21.12.2016, однак, покарання засудженим не відбуто повністю, отже, положення Закону України № 838-VIII «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 підлягають застосуванню.

Так, у постанові від 29.08.2018 Великої Палати Верховного Суду колегією суддів у справі №663/537/17, викладено висновок щодо застосування норми права у подібних правовідносинах, а саме щодо застосування ч. 5 ст. 72 КК України. У випадку внесення змін Законом України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» до ч. 5 ст. 72 КК України визначено, що зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі, в межах того самого кримінального провадження, у якому до особи було застосовано попереднє ув`язнення, проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Щодо дії закону про кримінальну відповідальність у часі, зворотна дія полягає в тому, що новий нормативно-правовий акт або нова правова норма застосування до фактів та правовідносин, які існували до набрання цим актом (нормою) чинності. Так, відповідно до ч. 1 ст. 5 КК України закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість.

У постанові від 13.03.2018 Верховним Судом України колегією суддів Першої судової палати Касаційного кримінального суду у справі № 440/853/17, викладено висновок щодо застосування норми права у подібних правовідносинах, а саме щодо застосування ч. 5 ст. 72 КК України. У випадку, коли станом на 20.06.2017 особа мала право на застосування до неї положень, передбачених ч. 5 ст. 72 КК в редакції Закону України № 838-VIII «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015, відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України, відсутні підстави для застосування відносно неї положень Закону України № 2046-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» від 18.05.2017, яким погіршуватиметься становище цієї особи.

При цьому Європейський суд з прав людини вважає, що стаття 7 Конвенції є важливою складовою принципу верховенства права. ЄСПП також підтвердив, що зазначена стаття Конвенції допускає принцип ретроспективності більш м`якого кримінального закону. На цьому принципі ґрунтується правило, згідно з яким, за наявності відмінностей між чинним, на час вчинення злочину, кримінальним законом та законом, який набрав чинності перед винесенням остаточного судового рішення, суди мають застосовувати той із них, положення якого є більш сприятливими для обвинуваченого (рішення у справі «Скоппола проти Італії» від 17 вересня 2009 року, заява № 10249/03).

З огляду на вищевикладене та на підставі вимог статей 4, 5 КК України, суд приходить до висновку, що при зарахуванні засудженому ОСОБА_5 у строк відбування покарання строку його попереднього ув`язнення, правильно застосувати редакцію закону, яка діяла з 24.12.2015, у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення.

У строк попереднього ув`язнення ОСОБА_5 , виходячи з аналізу ст. 72 КК України та ЗУ «Про попереднє ув`язнення» (в редакції Закону від 26.11.2015), слід рахувати період з моменту його фактичного затримання, а саме 15.08.2015, по день винесення рішення Апеляційного Бєлгородського обласного суду, а саме 21.12.2016, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Відповідно до положень ст. 124 Конституції України, судові рішення ухвалюються судами іменем України і є обов`язковими до виконання на всій території України.

ОСОБА_5 було затримано 15.08.2015 на території Російської Федерації. Вироком іменем Російської Федерації ОСОБА_5 засуджено за ч. 2 ст. 210, ч. 3 ст. 22.1, ч. 3 ст. 229.1, ч. 3 ст. 30, п.п. «а», «г» ч. 4 ст. 228.1, ч. 5 ст. 228.1, ч. 3 ст. 229.1 КК РФ та на підставі ст. 69 КК РФ, йому призначено покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки 6 місяців.

07.11.2017 ухвалою Броварського міськрайонного суду Київської області вирок Жовтневого районного суду м. Бєлгорода від 01.11.2016, із апеляційним рішенням Бєлгородського обласного суду від 21.12.2016, за правилами ч. 4 ст. 610 КПК України, приведено у відповідність із законодавством України, відповідно до якого ОСОБА_5 засуджено за ч. 1 ст. 255, ч. 1 ст. 15, ч. 3 ст. 307, ч. 1, ст. 15, ч. 2 ст. 307, ч. 2 ст. 305 КК України, та йому призначено покарання, на підставі ч. 1 ст. 70 КК України, у виді 4 років 6 місяців позбавлення волі без конфіскації майна.

15.11.2017 ухвала Броварського міськрайонного суду Київської області від 07.11.2017, набрала законної сили.

Разом з цим, 19.07.2018 постановою Президії Бєлгородського обласного суду Російської Федерації у справі 4-У298/2018 вирок Жовтневого районного суду м. Бєлгород від 01.11.2016 та рішення Апеляційного Бєлгородського обласного суду від 21.12.2016 змінено та виключено із обвинувального вироку засудженому ОСОБА_5 ч. 2 ст. 210 УК РФ, на підставі п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ, у зв`язку із відсутністю в діях ОСОБА_5 складу злочину та призначено право, в даній частині, на реабілітацію.

Таким чином, приведений у відповідність вирок Жовтневого районного суду м. Бєлгорода від 01.11.2016, із апеляційним рішенням Бєлгородського обласного суду від 21.12.2016, ухвалою Броварського міськрайонного суду Київської області від 07.11.2017, зазначає, що ч. 2 ст. 210 КК РФ, відповідно до діючого законодавства України, кваліфікується як ч. 1 ст. 255 КК України.

Відповідно до ч. 2 ст. 612 КПК України, встановлено, що, у разі зміни або скасування судом іноземної держави вироку, питання про виконання такого рішення розглядається в порядку, передбаченому цим Кодексом.

Це означає, що розгляд питання про виконання судового рішення іноземної держави щодо зміни чи скасування вироку відбувається за загальними правилами, встановленими КПК щодо визнання та виконання вироків судів іноземних держав.

Отже, питання щодо порядку виконання вироку Жовтневого районного суду м. Бєлгорода від 01.11.2016, з урахуванням постанови Президії Бєлгородського обласного суду Російської Федерації у справі 4-У298/2018, повинно вирішуватись, згідно з вимогами глави 45 КПК України.

Оскільки, клопотання ОСОБА_4 про зарахування строку попереднього ув`язнення ОСОБА_5 до строку відбування кримінального покарання розглядається, відповідно до ст.ст. 537-539 КПК України, це унеможливлює розгляд судом доповнення до клопотання заявника ОСОБА_4 , оскільки для розгляду питання, викладеного у вказаному доповненні, главою 45 КПК України передбачено інший процесуальний порядок.

З огляду на наведене та з урахуванням вимог ч. 5 ст.72 КК України, ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення», глави 46 КПК України, суд приходить до висновку, що засудженому ОСОБА_5 у строк відбування покарання, призначеного вироком Жовтневого районного суду м. Бєлгород від 01.11.2016, необхідно зарахувати строк його попереднього ув`язнення, а саме період, з 15.08.2015 по 21.12.2016, з розрахунку: один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

У задоволені інших вимог клопотання відмовити.

На підставі наведеного, керуючись: ч. 5 ст. 72 КК України, ст.ст. 537-539, 612 КПК України, суд,

у х в а л и в:
Клопотання ОСОБА_4 , в інтересах засудженого ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання задовольнити частково.

Зарахувати засудженому ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , засудженого вироком Жовтневого районного суду м. Бєлгород від 01.11.2016, за ч. 1 ст. 255, ч. 1 ст. 15, ч. 3 ст. 307, ч. 1, ст. 15, ч. 2 ст. 307, ч. 2 ст. 305 КК України, якому призначено покарання, на підставі ч. 1 ст. 70 КК України, у виді 4 років 6 місяців позбавлення волі без конфіскації майна, строк його попереднього ув`язнення, а саме період, з 15.08.2015 по 21.12.2016, з розрахунку: один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

У задоволені інших вимог ОСОБА_4 в інтересах засудженого ОСОБА_5 відмовити.

Копію ухвали направити учасникам судового провадження та начальнику Державної установи «Бориспільська виправна колонія № 119».

Про нову дату закінчення строку відбування покарання повідомити засудженого ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 .

Ухвала суду може бути оскаржена до Київського апеляційного суду на протязі 7 днів з дня проголошення ухвали, шляхом подання апеляції через Бориспільський міськрайонний суд Київської області.

Суддя: ОСОБА_1