Житомирський апеляційний суд
Справа №279/3836/19 Головуючий у 1-й інст. ОСОБА_1
Категорія ст. 72 ч.5 КК України Доповідач ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

11 листопада 2019 року Житомирський апеляційний суд
в складі: головуючого ОСОБА_2 ,

суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

з участю: секретаря ОСОБА_5 ,

прокурора ОСОБА_6 ,

засудженого ОСОБА_7 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції в залі суду в м. Житомирі матеріали провадження № 279/3836/19 за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Коростенського міськрайонного суду Житомирської області від 23 серпня 2019 року, якою відмовлено у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання відповідно до ч.5 ст.72 КК України, -

в с т а н о в и в:
В апеляційній скарзі засуджений ОСОБА_7 просить ухвалу суду скасувати, постановити нову ухвалу, якою зарахувати йому у строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 03.03.2011 року по 30.09.2011 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі за вироком Богунського районного суду м. Житомира (ст.187 ч.1 КК України). Вважає ухвалу суду незаконною та необґрунтованою, постановленою без повного та всебічного з`ясування обставин справи, оскільки суд розглянув питання щодо зарахування строку не на той вирок.

В ухвалі суду зазначено, що засуджений ОСОБА_7 звернувся до суду з клопотанням про зарахування йому строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання за період з 03.03.2011 року по 30.09.2011 року, на підставі ч.5 ст.72 КК України в редакції ЗУ №838-УІІІ від 26.11.2015 року.
Враховуючи, що ОСОБА_7 засуджений вироком Житомирського районного суду Житомирської області від 03.02.2016 року за ст.ст. 125 ч.2, 190 ч.2, 185 ч.2, 185 ч.3, 186 ч.3, 70 ч.1 КК України до 5 років 6 місяців позбавлення волі. На підставі ст.71 ч1 КК України частково приєднано не відбуте покарання за вироком Богунського районного суду м. Житомира від 12.07.2011 року і остаточно до відбуття призначено 5 років 9 місяців позбавлення волі. Зараховано в строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 02.11.2015 року по день набрання вироком законної сили з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Початком строку встановлено вважати день набрання вироком законної сили. Вирок набрав законної сили 09.03.2016 року. Заарештований 02.11.2015 року. 04.04.2016 року ОСОБА_7 засуджений вироком Житомирського районного суду Житомирської області за ст.ст. 395, 190 ч.2, 185 ч.2, 70 ч.1 КК України до 4 років 6 місяців позбавлення волі. На підставі ст.70 ч.4 КК України шляхом часткового складання покарань за цим вироком та вироком Житомирського районного суду Житомирської області від 03.02.2016 року остаточно призначено покарання у виді 5 років 10 місяців позбавлення волі. Початок строку з 09.03.2016 року та зараховано частково відбуте покарання за попереднім вироком. Ухвалою Апеляційного суду Житомирської області від 23.06.2016 року вирок Житомирського районного суду Житомирської області від 04.04.2016 року змінено. На підставі ст.72 ч.5 КК України зараховано засудженому ОСОБА_7 попереднє ув`язнення у строк відбуття покарання з 09.03.2016 року по 23.06.2016 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. В решті вирок залишено без зміни.

02.08.2016 року ОСОБА_7 засуджений вироком Корольовського районного суду м. Житомира за ст.ст. 190 ч.2, 185 ч.2, 186 ч.2,70 ч.1 КК України до 5 років позбавлення волі. На підставі ст.70 ч.4 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим за вироком Житомирського районного суду Житомирської області від 04.04.2016 року остаточно призначено покарання у виді 5 років 10 місяців позбавлення волі. Початок строку з 02.08.2016 року та зараховано в цей строк відбуте покарання за вироками Житомирського районного суду Житомирської області від 03.02.2016 року та 04.04.2016 року починаючи з 02.11.2015 року по 23.06.2016 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. На підставі ст.72 ч.5 КК України у строк відбуття покарання зараховано попереднє ув`язнення з 24.06.2016 року до дня набрання вироком законної сили з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Вирок набрав законної сили 06.09.2016 року.

За таких обставин, враховуючи, що в матеріалах справи відсутні відомості щодо застосування відносно ОСОБА_7 попереднього ув`язнення або його участі у слідчих діях в період часу з 03.03.2011 року по 30.09.2011 року, суд першої інстанції дійшов висновку, що клопотання засудженого задоволенню не підлягає.
Заслухавши доповідача, пояснення засудженого ОСОБА_7 в підтримання апеляційної скарги, думку прокурора в часткове підтримання апеляційної скарги, перевіривши доводи апеляційної скарги та матеріали провадження в межах доводів апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню з таких підстав.

Відповідно до ст. 370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до статті 94 цього Кодексу.
Колегія суддів приходить до висновку, що суд першої інстанції не дотримався зазначених вище вимог кримінального процесуального закону.

Так, зі змісту клопотання засудженого ОСОБА_7 вбачається, що останній просив зарахувати йому строк попереднього ув`язнення у строк відбування покарання за період з 03.03.2011 року по 30.09.2011 року за вироком Богунського районного суду м. Житомира від 23.04.2011 року, яким його засуджено за ч.1 ст. 187 КК України (а.п. 2-3).
В судовому засіданні апеляційного суду засуджений ОСОБА_7 уточнив, що просить зарахувати строк попереднього ув`язнення у строк відбування покарання за період з лютого 2011 року по вересень 2011 року за вироком Богунського районного суду м. Житомира від 12.07.2011 року, яким його засуджено за ч.1 ст. 187 КК України та на підставі ч.4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом часткового складання покарань, призначених за цим та попереднім вироком Романівського районного суду Житомирської області від 07 червня 2011 року, остаточно призначено покарання 6 років позбавлення волі з конфіскацією всього особисто належного йому майна.
Разом з тим, судом першої інстанції не було з`ясовано про який вирок йдеться у клопотанні засудженого ОСОБА_7 , а зі змісту ухвали вбачається, що місцевим судом було встановлено та досліджено строки попереднього ув`язнення засудженого ОСОБА_7 за вироками Житомирського районного суду Житомирської області від 03.02.2016 року, Житомирського районного суду Житомирської області від 04.04.2016 року, Корольовського районного суду м. Житомира від 02.08.2016 року щодо останнього.
За запитом апеляційного суду копію вироку Богунського районного суду м. Житомира від 12.07.2011 року щодо ОСОБА_7 було надіслано з ДУ «Коростенська виправна колонія (№71)».
Таким чином, колегією суддів встановлено, що судом першої інстанції не досліджувався вищевказаний вирок суду щодо ОСОБА_7 при розгляді клопотання останнього, що свідчить про неповноту судового розгляду.
Встановлену неповноту судового розгляду апеляційний суд вважає істотним порушенням вимог кримінального процесуального закону, яке перешкодило суду ухвалити законне та обгрунтоване рішення.
Разом з тим, апеляційний суд позбавлений можливості розглянути клопотання засудженого ОСОБА_7 з ухваленням свого рішення з урахуванням вироку Богунського районного суду м. Житомира від 12.07.2011 року щодо останнього, оскільки строки попереднього ув`язнення за вказаним вироком суду не були предметом розгляду в суді першої інстанції.
Враховуючи викладене, ухвала, яка постановлена з вищевказаним порушенням закону, підлягає скасуванню з призначенням нового судового розгляду, в ході якого суду першої інстанції необхідно повно та всебічно, з дотриманням вимог кримінального процесуального закону дослідити всі обставини провадження, перевірити доводи апеляційної скарги та прийняти законне та обґрунтоване рішення.

Керуючись ст.ст. 404, 407, 412 КПК України, апеляційний суд, -

п о с т а н о в и в :

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 задовольнити частково.

Ухвалу Коростенського міськрайонного суду Житомирської області від 23 серпня 2019 року, якою відмовлено у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання, відповідно до ч.5 ст.72 КК України - скасувати та призначити новий розгляд в суді першої інстанції.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Судді: