Придніпровський районний суд м.Черкаси
Справа № 711/8053/19
У Х В А Л А

іменем України

20 листопада 2019 року м.Черкаси

Придніпровський районний суд м.Черкаси в складі:

головуючого: судді ОСОБА_1

при секретарі ОСОБА_2 ,

за участі прокурора ОСОБА_3 ,

захисника ОСОБА_4

засудженого ОСОБА_5

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Черкаси в режимі відео конференції клопотання захисника ОСОБА_6 в інтересах ОСОБА_5 про зарахування терміну попереднього ув`язнення в строк відбутого покарання, суд,-

в с т а н о в и в :

До Придніпровського районного суду м.Черкаси звернувся захисник ОСОБА_6 в інтересах засудженого ОСОБА_5 про зарахування терміну попереднього ув`язнення в строк відбутого покарання.

В судовому засіданні захисник засудженого ОСОБА_4 просила клопотання задовольнити в повному обсязі.

Засуджений ОСОБА_5 в режимі відео конференції просив суд зарахувати йому термін попереднього ув`язнення в строк відбутого покарання та звільнити його з-під варти.

Прокурор ОСОБА_3 в судовому засіданні проти задоволення клопотання не заперечував.

Заслухавши доводи учасників провадження, дослідивши письмові матеріали клопотання та матеріали особової справи засудженого, судом встановлено наступне:

ОСОБА_5 затриманий 26 січня 2016 року.

Вироком Октябрського районного суду м.Бєлгорода від 01.06.2017 ОСОБА_5 ІНФОРМАЦІЯ_1 засуджено за ч.2 ст.210, ч.3 ст.30, п.«а» ч.4 ст.228.1, ч.3 ст.30, пп.«а,г» ч.4 ст.228.1 УК Російської Федерації строком на 6 років 6 місяців.

Ухвалою Бєлгородського обласного суду від 26.07.2017 року вирок Октябрського районного суду м.Бєлгорода від 01.06.2017 року, в частині призначення покарання ОСОБА_5 ІНФОРМАЦІЯ_1 змінено та призначено покарання за ч.2 ст.210, за ч.3 ст.30, п.«а» ч.4 ст.228.1, ч.3 ст.30, пп.«а,г» ч.4 ст.228.1 УК Російської Федерації та призначено покарання у вигляді 6 років позбавлення волі.

Ухвалою Бєлгородського обласного суду від 23.07.2018 року вирок Октябрського районного суду м.Бєлгорода від 01.06.2017 року, в частині призначення покарання ОСОБА_5 ІНФОРМАЦІЯ_1 змінено та виключено обвинувачення за ч.2 ст.210, та визнано винним за ч.3 ст.30, п.«а» ч.4 ст.228.1, ч.3 ст.30, пп.«а,г» ч.4 ст.228.1 УК Російської Федерації та призначено покарання у вигляді 6 років позбавлення волі.

Ухвалою Городищенського районного суду Черкаської області від 03.07.2018 року задоволено клопотання Міністерства юстиції України та вирок Октябрського районного суду м.Бєлгорода від 01.06.2017 року, з урахуванням змін, внесених апеляційною ухвалою Бєлгородського обласного суду від 26.07.2017 року, відносно громадянина України ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянина України, розведеного, маючого на утриманні неповнолітню дитину, не працюючого, військовозобовязаного, зареєстрованого та проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , засудженого за вчинення злочинів, передбачених ч.3 ст.30, п.п. «а», «б» ч.3 ст.228-1 КК РФ(замах на незаконний збут наркотичних засобів,вчинений у значному розмірі,групою осіб за попередньою змовою, з використанням інформаційно-телекомунікаційної мережі «Інтернет»)із застосуванням ст.64 КК РФ; ч.3 ст.30, п. «г» ч.4 ст.228-1 КК РФ, (замах на незаконний збут наркотичних засобів у великому розмірі, групою осіб за попередньою змовою, з використанням інформаційно-телекомунікаційної мережі «Інтернет») із застосуванням ст.64 КК РФ, із визначенням остаточного покарання із застосуванням ч.3 ст. 69КК РФ, у виді 6 років позбавлення волі, з відбуванням покарання у виправній колонії суворого режиму приведено у відповідність із законодавством України. ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , вважати засудженим: за ч.2 ст.15, ч.2 ст.307 КК України, із застосуванням ч.1 ст.69 КК України, до покарання у виді 5 (п`яти) років 5 (п`яти) місяців позбавлення волі; за ч.2 ст.15, ч.2 ст.307 КК України, із застосуванням ч.1 ст.69 КК України, до покарання у виді 5 (п`яти) років 8 (восьми) місяців позбавлення волі. На підставі ч.1 ст.70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання остаточне покарання ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 визначити у виді 6 (шести) років позбавлення волі без конфіскації майна.

Строк відбування покарання у виді позбавлення волі ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , відповідно до вироку Октябрського районного суду м.Бєлгорода від 01.06.2017 року, з урахуванням змін, внесених апеляційною ухвалою Бєлгородського обласного суду від 26.07.2017 року при приведенні його у відповідність із законодавством України, рахувати з 01 червня 2017 року, зарахувати в строк відбування призначеного покарання термін тримання під вартою з 26 січня 2016 року по 31 травня 2017 року включно.

До 24 грудня 2015 року в ч.5 ст.72 КК України, яка встановлювала правила зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання засудженому, було зазначено, що попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання в разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у ч.1 ст.72 КК України. При призначенні покарань, не зазначених у ч.1 ст.72 КК України, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування.

26 листопада 2015 року було прийнято Закон № 838-VIII.

Цим Законом було змінено ч.5 ст.72 КК України і визначено, що зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, в якому до особи було застосовано попереднє ув`язнення, проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

21 червня 2017 року набрав чинності Закон № 2046-VIII, яким знову змінено ч.5 ст.72 КК України.

Цю норму викладено в такій редакції: «Попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених у частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування».

Таким чином законодавець фактично повернувся до редакції ч.5 ст.72 КК України, яка існувала до набрання чинності Законом № 838-VIII.

Положення ч.5 ст.72 КК України в зазначених вище редакціях передбачають різні правила зарахування попереднього ув`язнення: 1) під час призначення покарання у виді позбавлення волі чи інших видів покарань, передбачених у ч.1 ст.72 КК України; 2) під час призначення виду покарання, не вказаного в ч.1 ст.72 КК України.

Статтею 5 КК України визначено низку умов, за яких допускається надання зворотної дії закону про кримінальну відповідальність у часі.

Так, відповідно до ч.1 ст.5 КК України закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість.

У тих випадках, якщо після вчинення особою діяння, передбаченого КК України, закон про кримінальну відповідальність змінювався кілька разів, зворотну дію в часі має той закон, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи (ч.4 ст.5 КК України).

Згідно із ч.4 ст.5 КК України коли закон про кримінальну відповідальність змінювався кілька разів і наступні його редакції в силу погіршення кримінально-правового становища особи зворотної дії не мають, до правовідносин застосовується той закон, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи.

У такому випадку йдеться про застосування так званого проміжного закону - закону, що набув чинності після вчинення злочину, але втратив чинність до моменту прийняття рішення у справі.

Із системного тлумачення норми ч.4 ст.5 КК України випливає, що «проміжний» закон про кримінальну відповідальність, який встановлює найбільш сприятливі умови для особи порівняно з «наступним» («наступними») законом (законами), який погіршує кримінально-правове становище особи, має так звану переживаючу (ультраактивну) дію.

Відповідно до ч.2 ст.4 КК України чинність закону про кримінальну відповідальність у часі визначається щодо злочинності, караності, а також інших кримінально-правових наслідків діяння.

Положення ч.5 ст.72 КК України щодо правил зарахування попереднього ув`язнення до строку позбавлення волі чи інших видів покарань, передбачених у ч.1 ст.72 цього Кодексу, є «іншим кримінально-правовим наслідком діяння» в розумінні ч.2 ст.4 КК України. Підставою для такого твердження є те, що інститут зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання впливає на кримінально-правове становище особи (покращує або погіршує його).

29 серпня 2018 року Велика Палата Верховного Суду висловила правовий висновок згідно якого, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.

Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.

Якщо особа вчинила злочин, починаючи з 21 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII).

Тобто, в конкретному випадку строк попереднього ув`язнення ОСОБА_5 тривав з 26 січня 2016 р. (дата затримання) по 23 липня 2018 р. (дата набрання вироком законної сили), тобто підлягає до зарахування термін попереднього ув`язнення з 26 січня 2016 року по 23 липня 2018 року.

Клопотання в частині звільнення з-під варти ОСОБА_5 ІНФОРМАЦІЯ_1 , який на час розгляду клопотання утримується в ДУ «Черкаська виправна колонія № 62», не підлягаю до задоволення, оскільки порядок звільнення та розрахунок строку відбування покарання визначається установою в якій засуджений відбуває покарання.

На підставі ч.5 ст.72 КК України, керуючись ст.ст.537, 539 КПК України, суд, -

у х в а л и в :

Клопотання захисника ОСОБА_6 в інтересах ОСОБА_5 про зарахування терміну попереднього ув`язнення в строк відбутого покарання задовольнити частково.

Зарахувати засудженому ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 термін попереднього ув`язнення з 26 січня 2016 року по 23 липня 2018 року в строк відбутого покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

В решті клопотання відмовити.

Ухвала може бути оскаржена до Черкаського апеляційного суду через Придніпровський районний суд м. Черкаси на протязі семи днів з дня її оголошення.

Повний текст ухвали виготовлено та проголошено 21 листопада 2019 року о 09 год. 00 хв.
Головуючий: ОСОБА_1