КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
ВИРОК
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

14 березня 2019 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Київського апеляційного суду в складі:

головуючого судді ОСОБА_1 ,
суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,
за участю секретаря ОСОБА_4 , ОСОБА_5 ,
прокурора ОСОБА_6 , ОСОБА_7 ,
обвинуваченого ОСОБА_8 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали кримінального провадження за апеляційною скаргоюзаступника прокурора міста Києва ОСОБА_9 на вирок Дарницькогорайонного суду м. Києва від 23.11.2017року щодо ОСОБА_8 , обвинуваченого у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 3 ст. 15, ч. 2 ст. 185, ч. 2 ст. 185 КК України,

ВСТАНОВИЛА:

Вироком Дарницькогорайонного суду м. Києва від 23.11.2017року
ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Крутий Лог Кіквідзенського району Волгоградської області Російської Федерації, без громадянства, який зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 (зі слів), проживає за адресою: АДРЕСА_2 , раніше судимого вироком Дарницького районного суду м. Києва від 21.11.2014 за ч. 2 ст. 186 КК України на 4 роки 6 місяців позбавлення волі; 20.10.2016 звільнений з місця відбуття покарання на підставі ухвали Березанського міського суду Київської області від 23.06.2016, умовно-достроково, невідбуте покарання 9 місяців 15 днів,

визнано винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 185, ч. 3 ст. 15 ч. 2 ст. 185 КК України, та призначено ОСОБА_8 покарання за ч. 3 ст. 15 ч. 2 ст. 185 КК України у виді позбавлення волі строком на 2 (два) роки, за ч. 2 ст. 185 КК України - у виді позбавлення волі строком на 3 (три) роки. На підставі ст. 70 КК України шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим призначено ОСОБА_8 остаточне покарання у виді 3 (трьох) років позбавлення волі. До набрання вироком законної сили запобіжний захід ОСОБА_8 у виді тримання під вартою залишено без змін. Початок строку відбування покарання ОСОБА_8 відраховувати з 20.08.2017року.

Судом визнано доведеним, що ОСОБА_10 06.03.2017 близько 03:00 год. за адресою: м. Київ, вул. Олени Пчілки, 4 із салону автомобіля марки «Nissan X-Trail», д.н.з. НОМЕР_1 , повторно, умисно, таємно, викрав чуже майно ОСОБА_11 , чим завдав потерпілому матеріального збитку на суму 3000 грн.

Крім того, ОСОБА_8 21.03.2017 близько 03:00 год. за адресою: м. Київ, вул. Ревуцького, 18-а із салону автомобіля марки «Ford Fiesta», д.н.з. НОМЕР_2 повторно, умисно, таємно, викравчуже майно ОСОБА_12 , чим завдав потерпілому матеріального збитку на суму 1760 грн.
Крім того, ОСОБА_8 04.04.2017 близько 23:00 год. за адресою: м. Київ, вул. Чавдар, 18 із салону автомобіля марки «Honda Civic», д.н.з. НОМЕР_3 повторно, умисно, таємно, викравчуже майно ОСОБА_13 , чим завдав потерпілому матеріального збитку на суму 950 грн.

Крім того, ОСОБА_8 12.05.2017 близько 21:45 год. за адресою: м. Київ, вул. Ревуцького, 29-А із салону автомобіля марки «Great Wall Safe» д.н.з. НОМЕР_4 повторно, умисно, таємно, викрав чуже майно ОСОБА_14 , чим завдав потерпілому матеріального збитку на суму 1050 грн.

Крім того, ОСОБА_8 13.05.2017 близько 02:40 год. за адресою: м. Київ, вул. Бориспільська, 3-Б із салону автомобіля марки «Honda Civic», д.н.з. НОМЕР_5 повторно, умисно, таємно, викрав чуже майно ОСОБА_15 , чим завдав потерпілому матеріального збитку на суму 1400 грн.
Крім того, ОСОБА_8 13.05.2017 близько 04:00 год. за адресою: м. Київ, вул. Новодарницька, 14 із салону автомобіля марки «SkodaOctavia Tour», д.н.з. НОМЕР_6 повторно, умисно, таємно, викрав чуже майно ОСОБА_16 , чим завдав потерпілому матеріального збитку на суму 2200 грн.

Крім того, ОСОБА_8 16.05.2017 близько 03:30 год. за адресою: м. Київ, вул. Бориспільська, 12-В із салону автомобіля марки «Seat Ibiza» д.н.з. НОМЕР_7 повторно умисно, таємно, викрав чуже майно ОСОБА_17 , чив завдав потерпілому матеріального збитку на суму 1020 гривень.

Крім того, ОСОБА_8 16.05.2017 близько 04:00 год. за адресою: м. Київ, вул. Бориспільська, 12-В із салону автомобіля марки «Mazda-3» д.н.з. НОМЕР_8 повторно,умисно, таємно, викрав чуже майно ОСОБА_18 , чим завдав потерпілому матеріального збитку на суму 2200 грн.
Крім того,ОСОБА_8 24.05.2017 близько 04:50 год. за адресою: м. Київ, вул. Російська, 42/15 із салону автомобіля марки «Audi-A-6» д.н.з. НОМЕР_9 повторно, умисно, таємно, викрав чужемайно ОСОБА_19 , чим завдав потерпілому матеріального збитку на суму 3485 грн.
Крім того, ОСОБА_8 01.06.2017 близько 11:30 год. за адресою: м. Київ, вул. Бориспільська, 3-Б із салону автомобіля марки «Fiat Punto» д.н.з. НОМЕР_10 повторно, умисно, таємно, викрав чужемайно ОСОБА_20 , чим завдав потерпілому матеріального збитку на суму 300 грн.

Крім того,ОСОБА_8 08.06.2017 близько 03:30 год. за адресою: м. Київ, вул. Тростянецька, 12 із салонуавтомобіля марки «Skoda Octavia», д.н.з. НОМЕР_11 повторноумисно, таємно, викрав чуже майно ОСОБА_21 , чим завдав потерпілому матеріального збитку на суму 1900 грн.
Крім того, ОСОБА_8 08.06.2017 близько 14:00 год. за адресою: м. Київ, вул. Ревуцького, 18-А із салону автомобіля марки «Kia cerato» д.н.з. НОМЕР_12 повторно, умисно, таємно, викрав чужемайно ОСОБА_22 , чим завдав потерпілому матеріального збитку на суму 450 гривень.
Крім того,ОСОБА_8 15.06.2017 близько 02:50 год. за адресою: м. Київ, вул. Вишняківська, 8-А із салону автомобіля марки «Mitsubishi Pajero Wagon», д.н.з. НОМЕР_13 повторно, умисно, таємно, викрав чуже майно ОСОБА_23 , чим завдав потерпілому матеріального збитку на суму 11760 грн.
Крім того, ОСОБА_8 15.06.2017 близько 03:40 год. за адресою: м. Київ, вул. Гмирі, 9-Б із салону автомобіля марки «Honda CRV» д.н.з. НОМЕР_14 повторно, умисно, таємно, викрав чуже майно ОСОБА_24 , чим завдав їй матеріального збитку на суму 920 гривень.
Крім того, ОСОБА_8 , 16.06.2017 близько 01:30 год. за адресою: м. Київ, вул. Ахматової, 13-Д із салону автомобіля марки «Geely Engrand 7», д.н.з. НОМЕР_15 повторно, умисно, таємно, викравчуже майно ОСОБА_25 , чим завдав потерпілому матеріального збитку на суму 1700 грн.
Крім того, ОСОБА_8 , 18.06.2017 близько 23:50 год. за адресою: м. Київ, вул. Ахматової, 13-Д із салонуавтомобіля марки «ВАЗ-21093», д.н.з. НОМЕР_16 повторно, умисно, таємно, викрав чуже майно ОСОБА_26 , чим завдав потерпілому матеріального збитку на суму 420 грн.

Крім того, ОСОБА_8 , 22.06.2017 близько 00:30 год. за адресою: м. Київ, пр-т. Петра Григоренка, 25-А із салону автомобіля марки «ЗАЗ-Daewoo», д.н.з. НОМЕР_17 повторно, умисно, таємно, викравчуже майно ОСОБА_27 , чим завдав потерпілому матеріального збитку на суму 650 грн.
Крім того, ОСОБА_8 , 23.06.2017 близько 13:20 год. за адресою: м. Київ, вул. Причальна, 5 із салонуавтомобіля марки «Chevrolet Lacetti» д.н.з. НОМЕР_18 повторно, умисно, таємно, викрав чуже майно ОСОБА_28 , чим завдав потерпілому матеріального збитку на суму 3700 грн.
Крім того, ОСОБА_8 , 23.06.2017 близько 15:20 год. за адресою: м. Київ, вул. Ревуцького, 5-А із салону автомобіля марки «Chevrolet Orlando», д.н.з. НОМЕР_19 повторно,умисно, таємно, викравчуже майно ОСОБА_29 , чим завдав потерпілому матеріального збитку на суму 1970 грн.
Крім того, ОСОБА_8 , 24.06.2017 близько 03:20 год. за адресою: м. Київ, вул. Харківске шосе, 21/6 із салону автомобіля марки «Citroen Jumpy», д.н.з. НОМЕР_20 повторно, умисно, таємно, викрав чуже майно ОСОБА_30 , чим завдав потерпілому матеріального збитку на суму 2500 гривень.
Крім того, ОСОБА_8 24.06.2017 близько 16:00 год. за адресою: м. Київ, пр-т. Петра Григоренка, 20-А із салону автомобіля марки «Reno», д.н.з. НОМЕР_21 повторно, умисно, таємно, викравмайно ОСОБА_31 , чим завдав потерпілому матеріального збитку на суму 2770 грн.

Крім того, ОСОБА_8 , 26.06.2017 близько 02:20 год. за адресою: м. Київ, вул. Горлівська, 38/40 із салону автомобіля марки «CitroenLeon», д.н.з. НОМЕР_22 повторно, умисно, таємно, викрав майно ОСОБА_32 , чим завдав потерпілому матеріального збитку на суму 920 грн.

Крім того, ОСОБА_8 , 02.07.2017 близько 00:50 год. за адресою: м. Київ, вул. Б. Гмирі, із салону автомобіль марки «Lexus GX460», д.н.з. НОМЕР_23 повторно, умисно, таємно, викрав чуже майно ОСОБА_33 , чим завдав потерпілому матеріального збитку на суму 2200 грн.

Крім того, ОСОБА_8 , 05.07.2017 близько 04:00 год. за адресою: м. Київ, вул.Харківське шосе, 51 із салону автомобіля марки «MitsubishiLancer», д.н.з. НОМЕР_24 повторно, умисно, таємно, викрасти чуже майно ОСОБА_34 , чим завдав потерпілому матеріального збитку на суму 2500 грн.

Крім того, ОСОБА_8 , 06.07.2017 близько 01:00 год. за адресою: м. Київ, вул. Тростянецька, 6 із салону автомобіля марки «RenaultDokker», д.н.з. НОМЕР_25 повторно, умисно, таємно, викрав чуже майно ОСОБА_35 , чим завдав потерпілому матеріального збитку на суму 2363 грн.

Крім того, ОСОБА_8 06.07.2017 близько 02:30 год. за адресою: м. Київ, вул. Вербицького, 10 із салону автомобіля марки «Hyundai I-30», д.н.з. НОМЕР_26 повторно, умисно, таємно, викрав чуже майно ОСОБА_36 , чим завдав потерпілому матеріального збитку на суму 1999 грн.

Крім того, ОСОБА_8 , 09.07.2017 близько 02:40 год. за адресою: м. Київ, вул. Вебицького, 11-А із салону автомобіля марки «KIA CEED», д.н.з. НОМЕР_27 повторно, умисно, таємно, викрав чуже майно ОСОБА_37 , чим завдав потерпілому матеріального збитку на суму 1550 грн.

Крім того, ОСОБА_8 , 10.07.2017 близько 01:30 год. за адресою: м. Київ, пр-т. Петра Григоренка, 3-А із салону автомобіля марки «Hyundai Tucson», д.н.з. НОМЕР_28 повторно, умисно, таємно, викрав чуже майно ОСОБА_38 , чим завдав потерпілому матеріального збитку на суму 1100 грн.
Крім того, ОСОБА_8 , 12.07.2017 близько 04:20 год. за адресою: м. Київ, вул. Ревуцького, 21 із салону автомобіля марки «Део Ланос», д.н.з. НОМЕР_29 повторно, умисно, таємно, викрав чуже майно ОСОБА_39 , чим завдав потерпілій матеріального збитку на суму 1600 грн.

Крім того, ОСОБА_8 , 15.07.2017 близько 03:15 год. за адресою: м. Київ, вул. Драгоманова, 40 із салонуавтомобіля марки «Chevrolet Lacetti», д.н.з. НОМЕР_30 повторно, умисно, таємно, викрав чуже майно ОСОБА_40 , чим завдав потерпілому матеріального збитку на суму 700 грн.

Крім того, ОСОБА_8 , 16.07.2017 близько 02:50 год. за адресою: м. Київ, вул. Новодарницька, 6 із салону автомобіля марки «Hyundai Tucson», д.н.з. НОМЕР_31 повторно, умисно, таємно, викрав чуже майно ОСОБА_41 , чим завдав потерпілому матеріального збитку на суму 1600 грн.

Крім того, ОСОБА_8 16.07.2017 близько 04:20 год. за адресою: м. Київ, вул. Ревуцького, 5 із салону автомобіля марки «FordSierra», д.н.з. НОМЕР_32 повторно, умисно, таємно, викрав майно ОСОБА_42 , чим завдав потерпілій матеріального збитку на суму 6499 грн.

Крім того,ОСОБА_8 17.07.2017, близько 02:00 год. за адресою: м. Київ, вул. Анни Ахматової, 2-А із салону автомобіля марки «Citroen Berlingo», д.н.з. НОМЕР_33 повторно, умисно, таємно, викрав чуже майно ОСОБА_43 , чим завдав потерпілому матеріального збитку на суму 1200 грн.

Крім того, ОСОБА_8 17.07.2017 близько 02:30 год. за адресою: м. Київ, вул. Анни Ахматової, 13 із салону автомобіля марки «Subaru Impreza», д.н.з. НОМЕР_34 повторно, умисно, таємно, викрав чуже майно ОСОБА_44 , чим завдав потерпілому матеріального збитку на суму 1800 грн.

Крім того, ОСОБА_8 17.07.2017 близько 04:45 год. за адресою: м. Київ, вул. Тростянецька, 3 із салону автомобіля марки «Volkswagen Kaddi», д.н.з. НОМЕР_35 повторно, умисно, таємно, викрав чуже майно ОСОБА_45 , чим завдав потерпілому матеріального збитку на суму 3500 грн.

Крім того,ОСОБА_8 , 18.07.2017 близько 04:00 год. за адресою: м. Київ, вул. Тростянецька, 5 із салону автомобіля марки «Renault Kangoo», д.н.з. НОМЕР_36 повторно, умисно, таємно, викрав чуже майно ОСОБА_46 , чим завдав потерпілому матеріального збитку на суму 1000 грн.

Крім того, ОСОБА_8 , 24.07.2017 близько 03:30 год. за адресою: м. Київ, вул. Драгоманова, 5-А із салону автомобіля марки «Volkswagen Caddy», д.н.з. НОМЕР_37 повторно, умисно, таємно, викрав чуже майно ОСОБА_47 , чим завдав потерпілому матеріального збитку на суму 2400 грн.

Крім того, ОСОБА_8 , 24.07.2017 близько 04:15 год. за адресою: м. Київ, вул. Драгоманова, 7 із салону автомобіля марки «Ford Transit», д.н.з. НОМЕР_38 повторно, умисно, таємно, викрав чуже майно ОСОБА_48 , чим завдав потерпілому матеріального збитку на суму 600 грн.

Крім того, ОСОБА_8 , 27.07.2017 близько 04:30 год. за адресою: м. Київ, вул. Харківське шосе, 176-Б із салону автомобіля марки «Renault 21»,д.н.з. НОМЕР_39 повторно, умисно, таємно, викрав чуже майно ОСОБА_49 , чим завдав потерпілій матеріального збитку на суму 2000 грн.

Крім того, ОСОБА_8 , 29.07.2017 близько 21:00 год. за адресою: м. Київ, вул. Харківське шосе, 176-Б із салону автомобіля марки «ChevroletLacetti»д.н.з. НОМЕР_40 повторно, умисно, таємно, викрав чуже майно ОСОБА_50 , чим завдав потерпілому матеріального збитку на суму 600 гривень.

Крім того, ОСОБА_8 , 01.08.2017 близько 02:00 год. за адресою: м. Київ, пр-т. Петра Григоренка, 28-Б із салону автомобіля марки «RenaultTrafic», д.н.з. НОМЕР_41 повторно, умисно, таємно, викрав чуже майно ОСОБА_51 , чим завдав потерпілому матеріального збитку на суму 6600 грн.

Крім того, ОСОБА_8 01.08.2017 близько 03:40 год. за адресою: м. Київ, вул. Дніпровська Набережна, 19-А із салону автомобіля марки «ToyotaСamry»,д.н.з. НОМЕР_42 повторно, умисно, таємно, викрав чуже майно ОСОБА_52 , чим завдав потерпілому матеріального збитку на суму 1200 грн.

Крім того, ОСОБА_8 , 03.08.2017 близько 02:30 год. за адресою: м. Київ, вул. Тростянецька, 2 із салону автомобіля марки «Chevrolet Cruz» д.н.з. НОМЕР_43 повторно, умисно, таємно, викрав чуже майно ОСОБА_53 , чим завдав потерпілому матеріального збитку на суму 8000 грн.
Крім того, ОСОБА_8 , 04.08.2017 близько 02:30 год. за адресою: м. Київ, вул.Харківське шосе, 168-Е, із салону автомобіля марки «Mazda-3», д.н.з. НОМЕР_44 повторно, умисно, таємно, викрав чуже майно ОСОБА_54 , чим завдав потерпілому матеріального збитку на суму 400 грн.

Крім того, ОСОБА_8 , 07.08.2017 близько 02:40 год. за адресою: м. Київ, вул. Харківське шосе, 49 із салону автомобіля марки «CheryTiggo», д.н.з. НОМЕР_45 повторно, умисно, таємно, викрав чуже майно ОСОБА_55 , чим завдав потерпілому матеріального збитку на суму 5600 грн.

Крім того, ОСОБА_8 , 14.08.2017 близько 03:00 год. за адресою: м. Київ, вул. Анни Ахматової, 22 із салону автомобіля марки «Mersedes BenzR-350», д.н.з. НОМЕР_46 повторно, умисно, таємно, викрав чуже майно ОСОБА_56 , чим завдав потерпілому матеріального збитку на суму 8850 грн.

Крім того, ОСОБА_8 , 17.08.2017 близько 23:30 год. за адресою: м. Київ, вул. Анни Ахматової, 35 із салону автомобіля марки «Renault Megane», д.н.з. НОМЕР_47 повторно, умисно, таємно, викрав чуже майно ОСОБА_57 , чим завдав потерпілому матеріального збитку на суму 2099 грн.

Крім того, ОСОБА_8 20.08.2017 близько 01:50год. за адресою: м. Київ, вул. Ревуцького, 5із салону автомобіля марки «Lexus LX 570», д.н.з. НОМЕР_48 потворно, таємно, умисно викрав чуже майно ОСОБА_58 , чим завдав потерпілому матеріального збитку на суму 3621 грн.

Крім того, ОСОБА_8 20.08.2017 року близько 04:30 год. за адресою: м. Київ, вул. Харківське шосе, 56 вчинив замах на таємне, повторне викрадення чужого майна, яке належить ОСОБА_59 із салону автомобіля «MercedesGL 550», д.н.з. НОМЕР_49 , проте, з причин, що не залежали від його волі, не вчинив усіх дій, які вважав необхідними для доведення злочину до кінця, так як був викритий та зупинений працівниками поліції.
В апеляційній скарзі заступник прокурора міста Києва ОСОБА_9 , не оспорюючи фактичні обставини справи, доведеність винності обвинуваченого та правильність кваліфікації його дій, порушує питання про скасування вироку Дарницького районного суду м. Києва від 23.11.2017 року в частині призначеного покарання у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність та невідповідністю призначеного покарання тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого, просить у цій частині ухвалити новий вирок, яким ОСОБА_8 призначити покарання за ч. 3 ст. 15, ч. 2 ст. 185 КК України у виді позбавлення волі на строк 2 роки, за ч. 2 ст. 185 КК України у виді позбавлення волі строком на 3 роки.

На підставі ст. 70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим призначити ОСОБА_8 покарання за сукупністю злочинів у виді позбавлення волі строком на 3 роки. На підсаві ст. 71 КК України шляхом часткового приєднання невідбутої частини покарання за вироком Дарницького районного суду міста Києва від 21.11.2014 року остаточно за сукупністю вироків визначити обвинуваченому до відбування покарання 3 років 3 місяців позбавлення волі.
Свої вимоги прокурор обґрунтовує тим, що суд першої інстанції, призначаючи обвинуваченому покарання, не застосував положення ч. 4 ст. 81 КК України, яке підлягає обов`язковому застосуванню, оскільки ОСОБА_8 вчинив новий злочин під час невідбутої частини покарання за вироком Дарницького районного суду м. Києва від 21.11.2014, будучи звільненим на підставі ухвали Березанського міського суду Київської області від 23.06.2016 року.
Заслухавши доповідь судді, думку прокурора, який підтримав апеляційну скаргу;обвинуваченого, який заперечував проти задоволення апеляційної скарги, просив зарахувати йому строк попереднього ув`язнення із розрахунку день за два на підставі ч. 5 ст. 72 КК України; вивчивши матеріали кримінального провадження, перевіривши доводи апеляційної скарги, дослідивши характеризуючі матеріали; провівши судові дебати та вислухавши останнє слово обвинуваченого, колегія суддів вважає, що апеляційна скаргапрокурора підлягає задоволенню з наступних підстав.
Законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбаченими цим Кодексом.

Відповідно до ч. 1 ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.
Висновки суду першої інстанції про доведеність винуватості обвинуваченого ОСОБА_8 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 3 ст. 15, ч. 2 ст. 185, ч. 2 ст. 185 КК України, за обставин викладених у вироку, підтверджені сукупністю зібраних та належним чином перевірених в судовому засіданні доказів, є правильними, як і кваліфікація дій ОСОБА_8 за ч. 3 ст. 15, ч. 2 ст. 185, ч. 2 ст. 185 КК України.

Призначаючи покарання ОСОБА_8 ,суд першої інстанції відповідно до вимог ст. 65 КК України врахував ступінь тяжкості кримінальних правопорушень, особу обвинуваченого, обставину, що пом`якшує покарання - щире каяття, обставину, що обтяжує покарання рецидив злочину та призначив ОСОБА_8 покарання у виді позбавлення волі, а також обґрунтовано застосував положення ст. 70 КК України.
Однак, вирок суду щодо ОСОБА_8 підлягає скасуванню у частині призначення покарання з мотивів, наведених в апеляційній скарзі прокурора.
Положеннями п. 1 ч. 1 ст. 413 КПК України визначено, що неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, що тягне за собою скасування або зміну судового рішення, є не застосування закону, який підлягав обов`язковому застосуванню.
Частиною 4 ст. 81 КК україни передбачено, що уразі вчинення особою, до якої було застосовано умовно-дострокове звільнення від відбування покарання, протягом невідбутої частини покарання нового злочину суд призначає їй покарання за правилами, передбаченими статтями 71 і 72 цього Кодексу.
Відповідно до ст. 71 КК України, якщо засуджений після постановлення вироку, але до повного відбування покарання вчинив новий злочин, суд до покарання, призначеного за новим вироком, повністю або частково приєднує невідбуту частину покарання за попереднім вироком.
Як убачається із вироку, суд, визначаючи ОСОБА_8 остаточне покарання, не застосував положення ст. 71 КК України, які підлягають обов`язковому застосуванню.
Так, з матеріалів судового провадження убачається, що обвинувачений ОСОБА_8 засуджений вироком Дарницького районного судум. Києва від 21.11.2014 до покарання у виді позбавлення волі строком на 4 роки і 6 місяців
20.10.2016 звільнений з місця відбуття покарання на підставі ухвали Березанського міського суду Київської області від 23.06.2016, умовно-достроково з невідбутим строком покарання 9 місяців 15 днів, яка ухвалою Апеляційного суду Київської області від 13.10.2016 року залишена без змін.
Як встановив суд першої інстанції, новий злочин обвинувачений вчинив 06.03.2017 року, тобто протягом невідбутої частини покарання за попереднім вироком.
Отже, дотримуючись загальних засад призначення покарання, необхідно застосувати положення ч. 4 ст. 81 КК України та остаточно визначити ОСОБА_8 покарання із застосуванням ст. 71 КК України шляхом часткового приєднання невідбутої частини покарання за вироком Дарницького районного суду міста Києва від 21.11.2014 року.
Також, колегія суддів вважає обґрунтованим клопотання обвинуваченого ОСОБА_8 про наявність підстав для застосування щодо нього ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону України № 838-VII від 26 листопада 2015 р.).

У відповідності до ч. 6 ст. 368 КПК України, обираючи і застосовуючи норму закону України про кримінальну відповідальність до суспільно небезпечних діянь при ухваленні вироку, суд враховує висновки щодо застосування відповідних норм права, викладені в постановах Верховного Суду.

У постанові Великої Палати Верховного Суду від 29 серпня 2018 року в справі №663/537/17 викладено правову позицію, відповідно до якої, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.
Враховуючи наведене та правову позицію, викладену у постанові Великої Палати Верховного Суду від 29 серпня 2018 року в справі №663/537/17, колегія суддів вважає за необхідне зарахувати обвинуваченому ОСОБА_8 у строк відбуття покарання за даним вироком суду строк попереднього ув`язнення з 20 серпня 2017 року по день набрання вироком законної сили з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
З огляду на викладене, апеляційна скарга прокурора підлягає задоволенню, а вирок Дарницького районного суду м. Києва від 23.11.2017 року щодо ОСОБА_8 - скасуванню в частині призначеного покарання у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність з ухваленням нового вироку із урахуванням положень ст. 71 КК України.
Керуючись ст. ст.404, 405, 407, 408, 409, 413, 418, 419 КПК України, колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Київського апеляційного суду,

УХВАЛИЛА:
Апеляційну скаргу заступника прокурора міста Києва ОСОБА_9 задовольнити.
Вирок Дарницькогорайонного суду м. Києва від 23.11.2017року щодо ОСОБА_8 , обвинуваченого у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 3 ст. 15, ч. 2 ст. 185, ч. 2 ст. 185 КК України, скасувати в частині призначеного покарання.
Ухвалитий новий вирок, яким ОСОБА_8 призначити покарання за ч. 3 ст. 15, ч. 2 ст. 185 КК України у виді позбавлення волі на строк 2 роки, за ч. 2 ст. 185 КК України - у виді позбавлення волі на строк 3 роки.
На підставі ст. 70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим призначити ОСОБА_8 покарання за сукупністю злочинів у виді позбавлення волі на строк 3 роки.
На підставі ст. 71 КК України шляхом часткового приєднання невідбутої частини покарання за вироком Дарницького районного суду міста Києва від 21.11.2014 року остаточно за сукупністю вироків визначити ОСОБА_8 покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки 3 місяці.
На підставі ч. 5 ст. 72 КК України (у редакції Закону України № 838-VIIIвід 26 листопада 2015 року, який набрав чинності 24 грудня 2015 року) зарахувати обвинуваченому ОСОБА_8 у строк відбування покарання, строк попереднього ув`язнення з 20 серпня 2017 року по день набрання вироком законної сили, з розрахунку 1 (один) день попереднього ув`язнення за 2 (два) дні позбавлення волі.
В решті вирок щодо ОСОБА_8 залишити без зміни.

Вирок Київського апеляційного суду набирає законної сили з моменту його проголошення та може бути оскаржений до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня його проголошення, а засудженому, який перебуває під вартою, - з моменту вручення йому копії судового рішення.

Судді:

_______________ ______________ ______________
ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3

Справа № 11-кп/824/310/2019

Головуючий у 1-ій інстанції: ОСОБА_60
Доповідач: ОСОБА_1