ДНІПРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22 листопада 2018 року м. Дніпро

Дніпровський апеляційний суд в складі колегії суддів судової палати з розгляду кримінальних справ:

головуючого-судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

за участю секретаря

судового засідання ОСОБА_5

розглянувши у відкритому судовому засіданні кримінальне провадження, внесене до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №0004168, за апеляційною скаргою обвинуваченого ОСОБА_6 на вирок Саксаганського районного суду м.Кривого Рогу Дніпропетровської області від 09 серпня 2018 рокущодо

ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянина України, уродженця м. Інгулець Дніпропетровської області, який зареєстрований та проживає за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимого,

обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 121 КК України

за участю прокурора ОСОБА_7

захисника ОСОБА_8 ,

обвинуваченого

(в режимі відеоконференції) ОСОБА_6 ,

ВСТАНОВИВ:

За вироком Саксаганського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 09 серпня 2018 року ОСОБА_6 засуджено за ч. 2 ст. 121 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 7 років 6 місяців.
На підставі ч. 4 ст. 70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання, призначеного за цим вироком, більш суворим, призначеним покаранням за даним вироком поглинуто покарання за вироком Широківського районного суду Дніпропетровської області від 30 березня 2016 року, остаточно призначено ОСОБА_6 покарання у виді позбавлення волі на строк 7 років та 6 місяців.
Строк відбуття покарання визначено рахувати з 13 листопада 2014 року.
На підставі ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції від 26.11.2015 року) зараховано ОСОБА_6 у строк покарання попереднє ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі період з 13 листопада 2014 року по 20 червня 2017 року.
Вирішено питання щодо речових доказів у провадженні.
В апеляційній скарзі обвинувачений просить оскаржуваний вирок суду скасувати в частині застосування положень ч. 5 ст. 72 КК України, зарахувати йому у строк попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення період часу з 13 листопада 2014 року до набрання вироком законної сили.

Обґрунтовуючи заявлені в апеляційній скарзі вимоги посилається на те, що судом першої інстанції при ухваленні вироку не було належним чином враховані вимоги закону щодо зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання та зараховано період часу з 13 листопада 2014 року до 20 червня 2017 року, при цьому з урахуванням постанови Великої палати Верховного суду від 29 серпня 2018 року до нього підлягає застосування ч. 5 ст. 72 КК України в редакції від 26.11.2015 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі період часу з 13 листопада 2014 року до набрання вироком законної сили.
Заслухавши доповідь судді, пояснення обвинуваченого та його захисника,які підтримали апеляційну скаргу та просили її задовольнити, думку прокурора, що заперечував проти задоволення апеляційної скарги; перевіривши матеріали провадження, апеляційний суд приходить до наступних висновків.

Згідно ч. 1 ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.
Відповідно до ст. 370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим. Законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених КПК, обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до статті 94 КПК України, вмотивованим є рішення, в якому наведені належні і достатні мотиви та підстави його ухвалення.

Згідно ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону від 26.11.2015 р. зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Суд має звільнити засудженого від відбування покарання, якщо строк попереднього ув`язнення, відбутий засудженим у межах кримінального провадження, дорівнює або перевищує фактично призначене йому основне покарання, передбачене частиною першою цієї статті.
Що стосується доводів обвинуваченого щодо того, що судом першої інстанції строк попереднього ув`язнення йому було зараховано лише до 20 червня 2017 року, що суперечить чинному закону, то такі доводи заслуговують на увагу.

Згідно з ч. 6 ст. 368 КПК України обираючи і застосовуючи норму закону України про кримінальну відповідальність до суспільно небезпечних діянь при ухваленні вироку, суд враховує висновки щодо застосування відповідних норм права, викладені в постановах Верховного Суду.

Вирішуючи питання про застосування ст.ст. 4, 5, ч. 5 ст. 72КК України апеляційний суд враховує правовий висновок Великої Палати Верховного Суду, який викладений в постанові від 29 серпня 2018 року у справі № 663/537/17 щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України ( зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання).

Так, відповідно до ч. 1 ст. 5 КК України закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числа на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість.

У таких випадках, якщо після вчинення особою діяння, передбаченого КК України, закон про кримінальну відповідальність змінювався кілька разів, зворотну дію в часі має той закон, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує покарання кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи (ч. 4 ст. 5 КК України).

Як встановлено судом першої інстанції, ОСОБА_6 визнаний винуватим у злочині, вчиненому 12 листопада 2014 року, затриманий -13 листопада 2014 року.

Враховуючи зазначені обставини, а також положення ч.ч. 1, 4 ст. 5 КК України, апеляційний суд приходить до висновку про зарахування ОСОБА_6 строк попереднього ув`язнення в строк покарання з розрахунку один день позбавлення волі за два дня позбавлення волі, відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону України № 838-VIII).

Керуючись ст. ст. 405, 407, 419 КПК України, апеляційний суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_6 - задовольнити.

Вирок Саксаганського районного суду м.Кривого Рогу Дніпропетровської області від 09 серпня 2018 рокущодо ОСОБА_6 , обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 121 КК України - змінити в частині зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання.
Зарахувати ОСОБА_6 на підставі ч. 5 ст. 72 КПК України в редакції закону Укарїни від 26 листопада 2015 року до строку відбуття покарання строк його попереднього ув`язнення період з 13 листопада 2014 року по 22 листопада 2018 року включно, з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі.

Звільнити ОСОБА_6 в зв`язку з відбуттям покарання.

В решті вирок суду - залишити без змін.

Ухвала суду апеляційної інстанції набирає законної сили з моменту її проголошення.
Ухвалу може бути оскаржено і на неї може бути подана касаційна скарга безпосередньо до Касаційного кримінального суду Верховного Суду протягом трьох місяців з моменту її проголошення, а засудженим, який тримається під вартою, в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.

Судді:

________________ _________________ ________________

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4