Кропивницький апеляційний суд
№ провадження 11-кп/4809/137/19 Головуючий у суді І-ї інстанції ОСОБА_1
Категорія 121 (101) Доповідач в колегії апеляційного суду ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

31.01.2019 року. м. Кропивницький

Кропивницький апеляційний суд у складі колегії суддів судової палати у кримінальних справах:
головуючого - судді ОСОБА_2
суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
за участі секретаря ОСОБА_5 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Кропивницькому в режимі відеоконференції апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_6 на ухвалу Петрівського районного суду Кіровоградської області від 07 грудня 2018 року,
за участю сторін кримінального провадження:
прокурора ОСОБА_7 ,
засудженого ОСОБА_6 ,

ВСТАНОВИВ:

Засуджений ОСОБА_6 звернулася до суду першої інстанції з клопотанням, в якому просив зарахувати йому в строк відбуття покарання термін попереднього ув`язнення з 27.06.2016 по 03.05.2018 включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Ухвалою Петрівського районного суду Кіровоградської області від 07 грудня 2018 року клопотання ОСОБА_6 , про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання залишено без задоволення.
В обґрунтування прийнятого рішення суд першої інстанції вказав, що за вироком Бериславського районного суду Херсонської області від 15.02.2018 ОСОБА_6 на підставі ч.5 ст.72 КК України зараховано в строк покарання попереднє ув`язнення з 27.06.2016 по 20.06.2017, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а з 21.06.2017 по день набрання вироком законної сили, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

За вказаних обставин суд дійшов висновку, що клопотання засудженого не підлягає задоволенню, оскільки з 21 червня 2017 року попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій ст.72 КК України в редакції відповідно до Закону України від 18.05.2017 №2046-VIII, який набрав чинності 21.06.2017.

Не погоджуючись з постановленим судовим рішенням, засуджений ОСОБА_6 подав апеляційну скаргу, в якій просить скасувати ухвалу суду першої інстанції та винести нову ухвалу, якою задовольнити його клопотання в повному обсязі.
В обґрунтування своїх вимог зазначає, що Велика Палата Верховного Суду у постанові від 29.08.2018 (справа №663/537/17) зазначила, що особам, які були затримані і перебували під вартою необхідно зарахувати строк попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Заслухавши доповідача, пояснення ОСОБА_6 , який підтримав доводи поданої апеляційної скарги та просив її задовольнити, висновок прокурора, який частково заперечував щодо задоволення апеляційної скарги, дослідивши матеріали клопотання, зваживши доводи апеляційної скарги, колегія суддів дійшла висновку, що апеляція підлягає задоволенню частково, з наступних підстав.

Так, згідно ч.1 ст.404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Відповідно до ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» попереднім ув`язненням є запобіжний захід, який у випадках, передбачених КПК України, застосовується щодо обвинуваченого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Як випливає з ухвали суду першої інстанції ( а.с.16 ) строк попереднього ув`язнення зараховано у строк відбування покарання до 20.06.2017 за правилами ч. 5 ст. 72 КК України у редакції Закону №838-VIII, а починаючи з 21.06.2017р. за правилами ч. 5 ст. 72 КК України у редакції Закону № 2046-VIII.
Аналізуючи зміст і цілі законодавчих норм, що мають правове значення для вирішення порушеного апелянтом питання про застосування ч. 5 ст. 72 КК України, апеляційний суд виходить із наступного.

У редакції Закону № 838-VIII ч.5 ст. 72 КК України було визначено правило зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Але в подальшому такий підхід законодавець визнав недостатньо обґрунтованим, тому 21.06.2017 набрав чинності Закон № 2046-VIII, який ч.5 ст.72 КК України виклав в іншій редакції, що передбачає зарахування попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Отже, положення ч. 5 ст. 72 КК України в зазначених вище редакціях передбачають різні правила зарахування попереднього ув`язнення: 1) під час призначення покарання у виді позбавлення волі чи інших видів покарань, передбачених у ч. 1 ст. 72 КК України; 2) під час призначення виду покарання, не вказаного в ч. 1 ст. 72 КК України
Вирішуючи питання щодо дії в часі положень ч. 5 ст. 72 КК України, Велика Палата Верховного Суду у постанові від 29.08.2018 (справа №663/537/17) зазначила, що Закон № 2046-VIII є законом про кримінальну відповідальність, який іншим чином погіршує становище особи у розумінні ст.5 КК України, оскільки вводить (повертає) коефіцієнт зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі тож вирішуючи питання про те, якою редакцією ч.5 ст.72 КК України належить керуватися у конкретному випадку, варто враховувати час вчиненняособою діяння, як це визначено у ч. 2 і 3 ст. 4 КК України, тобто застосовувати правила дії у часі закону України про кримінальну відповідальність, а не правила дії у часі кримінального процесуального закону.

На підставі цього у зазначеному рішенні Верховий Суд констатував, що якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону №838-VIII. В такому разі Закон №838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону №2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч.2 ст.5 КК України не допускається.
Враховуючи зазначене апеляційний суд дійшов висновку, що при вирішенні клопотання ОСОБА_6 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання, суду першої інстанції необхідно було керуватись положеннями Закону № 838-VIII.

Відповідно матеріалів справи ОСОБА_6 засуджений вироком Бериславського районного суду Херсонської області від 15.02.2018 за ч.1 ст.121 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 6 років та на підставі ч.5 ст.72 КК України засудженому зараховано в строк покарання попереднє ув`язнення з 27.06.2016 по 20.06.2017, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а з 21.06.2017 по день набрання вироком законної сили, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі. Вказаний вирок набрав законної сили 03.05.2018.

Враховуючи, що ОСОБА_6 вже зараховано в строк покарання попереднє ув`язнення з 27.06.2016 по 20.06.2017, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, тому його вимоги підлягають частковому задоволенню, а ухвала суду першої інстанції підлягає зміні.

Керуючись статтями 405, 418, 419, 537, 539 КПК України, ч.5 ст.72 КК України, апеляційний суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу ОСОБА_6 задовольнити частково.
Ухвалу Петрівського районного суду Кіровоградської області від 07 грудня 2018 року - скасувати.
На підставі ч.5 ст.72 КК України зарахувати засудженому ОСОБА_6 в строк відбуття покарання, строк попереднього ув`язнення за період з 21.06.2017 по 03.05.2018 включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її проголошення та оскарженню не підлягає.

СУДДІ:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4

Судді - підписи
Згідно з оригіналом

Суддя Кропивницького
апеляційного суду ОСОБА_2