АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ЧЕРКАСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Провадження № 11-кп/793/229/19 Справа № 697/2146/18 Категорія: ч. 2 ст. 309 КК УкраїниГоловуючий у І інстанції ОСОБА_1 Доповідач в апеляційній інстанції ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

13 лютого 2019 року Колегія суддів судової палати в кримінальних справах апеляційного суду Черкаської області в складі:

головуючого суддів при секретарі ОСОБА_2 ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ОСОБА_5
з участю прокурораОСОБА_6 ,

обвинуваченої ОСОБА_7 ,

захисника ОСОБА_8 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Черкаси матеріали кримінального провадження за апеляційною скаргою обвинуваченої ОСОБА_7 на вирок Канівського міськрайонного суду Черкаської області від 05 листопада 2018 року, яким

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженка м. Канів Черкаської області, українка, громадянка України, проживаюча за адресою: АДРЕСА_1 , постраждала внаслідок аварії на ЧАЕС 4 категорії, останні рази судима: 31.08.2016 Канівським міськрайонним судом Черкаської області за ч. 3 ст. 185 КК України на 3 роки позбавлення волі із звільненням від відбування покарання з випробуванням на підставі ст. 75 КК України, з іспитовим строком 2 роки; 01.10.2018 Канівським міськрайонним судом Черкаської області за ч. 2 ст. 185, ч.1 ст.357 КК України на 3 роки 1 місяць позбавлення волі, судимість у відповідності до ст. 89 КК України не знята та не погашена у встановленому законом порядку,

засуджена за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст. 309 КК України на два роки позбавлення волі.

Остаточне покарання ОСОБА_7 призначено на підставі ч. 1 та ч. 4 ст. 70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом часткового приєднання до призначеного покарання за даним вироком, невідбутого покарання за вироком Канівського міськрайонного суду Черкаської області від 01.10.2018, у виді 3 років 2 місяців позбавлення волі.

Термін відбування призначеного ОСОБА_7 покарання вирішено рахувати з 01.11.2018.

Прийнято рішення про стягнення з обвинуваченої ОСОБА_7 на користь держави процесуальні витрати за проведення в кримінальному провадженні експертизи № 2/1086 від 31.07.2018 в сумі 572 грн.

В порядку ст. 100 КПК України вирішена доля речових доказів,

в с т а н о в и л а :

Згідно вироку ОСОБА_7 визнана винуватою та засуджена за те, що вона, будучи раніше судимою 25.10.2006 Кагарлицьким районним судом Київської області за ст. 15, ч. 1 ст. 308 КК України на 3 роки 6 місяців позбавлення волі із звільненням від відбування призначеного покарання з випробуванням на підставі ст. 75 КК України, з іспитовим строком 2 роки; 18.04.2007 Канівським міськрайонним судом Черкаської області за ч. 2 ст. 309 КК України, на підставі ч. 1 ст.71 КК України, на 3 роки 7 місяців позбавлення волі; 31.08.2016 Канівським міськрайонним судом Черкаської області за ч. 3 ст. 185 КК України на 3 роки позбавлення волі із звільненням від відбування призначеного покарання з випробуванням на підставі ст. 75 КК України, з іспитовим строком 2 роки, маючи не зняту та не погашену у встановленому законом порядку судимість, на шлях виправлення та перевиховання не стала та знову вчинила умисний злочин у сфері обігу наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів або прекурсорів, за наступних обставин.

Так, ОСОБА_7 , будучи раніше судимою за злочин, передбачений ст. 308 КК України, 19.07.2018 близько 13 год.15 хв., перебуваючи поблизу річки Лимарка в м. Каневі Черкаської області, діючи умисно, повторно, незаконно придбала, шляхом знахідки одноразовий медичний шприц з рідиною коричневого кольору, яка згідно висновку експертизи наркотичних засобів, психотропних речовин їх аналогів та прекурсорів №2/1086 від 31.07.2018 містить в своєму складі особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено - опій ацетильований, масою в перерахунку на суху речовину 0,5200 г, що згідно з таблицею невеликих, великих та (особливо великих розмірів наркотичних засобів, що знаходяться в незаконному обігу, затвердженої наказом Міністерства охорони здоров`я України за № 188 від 01.08.2000, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України за № 512/4733 від 16.08.2000, відноситься до невеликих розмірів наркотичних засобів, що знаходяться у незаконному обігу, який незаконно зберігала у кишені власної куртки без мети збуту до часу її виявлення та вилучення працівниками поліції 19.07.2018, близько 13 год. 30 хв. поблизу річки Лимарка, вул. Енергетиків в м. Каневі Черкаської області.

В апеляційній скарзі обвинувачена ОСОБА_7 просить змінити вирок Канівського міськрайонного суду Черкаської області від 05.11.2018 через істотне порушення вимог кримінального та кримінального процесуального закону, встановивши термін відбування призначеного їй покарання з 01.10.2018.

Зокрема, апелянт, не оспорюючи встановлені судом фактичні обставини провадження, доведеність винуватості та правильність кваліфікації її дій, зазначає, що при ухваленні вироку судом першої інстанції неправильно визначено термін з якого вона має відбувати призначене покарання, оскільки остаточне покарання їй призначене за правилами ст. 70 КК України, тому при складанні покарань, їй має бути зараховано відбуте частково покарання за попереднім вироком Канівського міськрайонного суду Черкаської області від 01.10.2018, яким її взято під варту негайно в залі суду.

З огляду на наведене, на думку обвинуваченої, термін відбування призначеного їй покарання за даним вироком повинен відраховуватися не з 01.11.2018, як зазначено судом, а з 01.10.2018, тобто з моменту взяття її під варту за вироком Канівського міськрайонного суду Черкаської області від 01.10.2018.

Заслухавши суддю-доповідача, думку обвинуваченої ОСОБА_7 та її захисника адвоката ОСОБА_8 в підтримку апеляційних вимог з підстав, наведених в апеляційній скарзі, міркування прокурора, яка підтримала доводи апелянта, але просила вирок суду першої інстанції залишити без змін, вивчивши матеріали кримінального провадження, перевіривши доводи апеляційної скарги, заслухавши її останнє слово, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга обвинуваченої ОСОБА_7 підлягає до задоволення, виходячи з наступного.

Відповідно до вимог ст. 370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим, ухваленим згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених КПК України.

Вказаним вимогам кримінального процесуального закону вирок Канівського міськрайонного суду Черкаської області від 05.11.2018, відповідає.

Так, висновок суду першої інстанції про доведеність винуватості ОСОБА_7 у вчиненні кримінального правопорушення, за яке вона засуджена, відповідає фактичним обставинам провадження, ґрунтується на доказах, досліджених судом в порядку ч. 3 ст. 349 КПК України, оцінених відповідно до вимог ст. 94 КПК України, та учасниками судового провадження в апеляційному порядку не оспорюється

Кваліфікація дій ОСОБА_7 за ч. 2 ст. 309 КК України, як незаконне придбання та зберігання наркотичних засобів, без мети збуту, вчинене повторно, особою, яка раніше вчинила злочин, передбачений ст. 308 КК України, в колегії суддів сумнівів не викликає.

Призначене обвинуваченій ОСОБА_7 покарання відповідає положенням ст.ст. 50, 65 КК України та правовим позиціям, викладеним у постанові Пленуму Верховного Суду України № 7 від 24.10.2003 року «Про практику призначення судами кримінального покарання», оскільки судом першої інстанції достатньо повно враховано ступінь тяжкості вчиненого ОСОБА_7 кримінального правопорушення, яке, з огляду на положення ст. 12 КК України, відноситься до категорії середньої тяжкості, дані про особу винуватої, яка по місцю проживання характеризується негативно, на обліку в Канівській ЦРЛ у лікаря психіатра не перебуває, перебуває на обліку у лікаря нарколога з 29.09.2004, раніше неодноразово судима за злочини у сфері обігу наркотичних засобів та, маючи не зняту і не погашену в установленому порядку судимість, вчинила новий злочин в період відбування покарання з випробуванням, з врахуванням обставин, що пом`якшують покарання - щире каяття та активне сприяння розкриттю злочину, за відсутністю обставин, що його обтяжують.

З огляду на наведене, колегія суддів цілком погоджується з висновками суду першої інстанції про доцільність призначення покарання обвинуваченій ОСОБА_7 у виді позбавлення волі в мінімальних межах, передбачених санкцією ч. 2 ст. 309 КК України, з остаточним призначенням покарання за сукупністю злочинів, на підставі ч. 1 та ч. 4 ст. 70 КК України, шляхом часткового приєднання до покарання, призначеного за дами вироком, невідбутого покарання за вироком Канівського міськрайонного суду Черкаської області від 01.10.2018 у виді 3 років 1 місяця позбавлення волі, а в сукупності - 3 роки 2 місяці позбавлення волі, вважаючи його таким, що відповідає принципам справедливості та індивідуалізації покарання, загальним засадам його призначення покарання, та меті.

Колегія суддів визнає доречними посилання обвинуваченої ОСОБА_7 про необхідність рахування термін відбування призначеного їй покарання за даним вироком з 01.10.2018, оскільки в даному провадженні запобіжний захід їй не обирався, а остаточне покарання призначено на підставі ч. 1 та 4 ст. 70 КК України, з врахування вироку Канівського міськрайонного суду від 01.10.2018, тому початок строку відбування покарання ОСОБА_7 слід рахувати з 01.10.2018 (момент взяття під варту вироком Канівського міськрайонного суду від 01.10.2018), а не з 01.11.2018, як зазначено у вироку Канівського міськрайонного суду Черкаської області від 05.11.2018.

Оскільки наведена вище невідповідність не належить до встановлених фактичних обставин провадження, кваліфікації дій обвинуваченої, виду та розміру призначеного покарання як за вчинений злочин окремо, так і остаточного покарання, призначеного за сукупністю вироків, а стосується лише початку строку перебігу відбування покарання, а в ході апеляційного перегляду колегією суддів не установлено передбачених ст. 409 КПК України підстав для зміни або скасування вироку суду першої інстанції, то, на виконання повноважень суду апеляційної інстанції за наслідками розгляду апедляційної скарги на вирок суду першої інстанції, передбачених п. 1 ч. 1 ст. 407 КПК України, вирок Канівського міськрайонного суду Черкаської області від 05.11.2018 підлягає залишенню без змін.

Керуючись ст.ст. 404, 405, п.1 ч.1 ст. 407, ст.ст. 418, 419 КПК України, колегія суддів судової палати, -

у х в а л и л а :

Апеляційну скаргу ОСОБА_7 задовольнити.

Вирок Канівського міськрайонного суду Черкаської області від 05 листопада 2018 року - залишити без змін.

Зарахувати ОСОБА_7 в строк покарання термін відбутого покарання за вироком Канівського міськрайонного суду Черкаської області від 01.10.2018, з 01.10.2018 по 01.11.2018 з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Ухвала суду апеляційної інстанції набирає законної сили з моменту її проголошення і може бути оскаржена до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня проголошення, а засудженою в той самий строк, з моменту отримання її копії.

Головуючий :

Судді :