АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ЧЕРКАСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Провадження № 11-кп/793/183/19 Справа № 705/4050/18 Категорія: ч. 5 ст.72 КК УкраїниГоловуючий у І інстанції ОСОБА_1 Доповідач в апеляційній інстанції ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

06 лютого 2019 року Колегія суддів судової палати в кримінальних справах апеляційного суду Черкаської області в складі:

головуючого суддів ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ОСОБА_4

при секретарі ОСОБА_5

з участю прокурора ОСОБА_6

розглянувши у відкритому судовому засіданні , в режимі відеоконференції, в м. Черкаси апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Уманського міськрайонного суду Черкаської області від 08 жовтня 2018 року про відмову в задоволенні заяви засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України,

в с т а н о в и л а :

Засуджений ОСОБА_7 звернувся до суду із заявою, в якій просив суд відповідно до постанови Верховного Суду України від 29.08.2018 року застосувати до нього ч. 5 ст. 72 КК України і перерахувати йому строк його перебування під вартою з 03.03.2017 року до вступу вироку в законну силу, тобто по 01.08.2017 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дня позбавлення волі.

Ухвалою Уманського міськрайонного суду Черкаської області від 08 жовтня 2018 року відмовлено в задоволенні заяви засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення.

Не погоджуючись з ухвалою Уманського міськрайонного суду Черкаської області від 08 жовтня 2018 року засуджений ОСОБА_7 звернувся з апеляційною скаргою, в якій стверджує, що рішення суду 1 інстанції є неправомірним та просить відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України, в редакції Закону України №838, перерахувати строк перебування від вартою з 20.06.2017 року по 01.08.2017 року, тобто до вступу вироку в законну силу.

Заслухавши доповідача, думку прокурора, який підтримав апеляційну скаргу засудженого, перевіривши матеріали клопотання та обговоривши наведені в апеляційній скарзі доводи, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає до задоволення з наступних підстав.

Відповідно до ст. 370 КПК України, судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим. Законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим Кодексом. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до статті 94 цього Кодексу. Вмотивованим є рішення, в якому наведені належні і достатні мотиви та підстави його ухвалення.

Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК (із змінами внесеними Законом України від 26 листопада 2015 №838-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання») зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Пунктом 2 Прикінцевих положень Закону № 838-VІІІ встановлено, що цей Закон застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуте повністю.

Відповідно до положень ч. 1 ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Згідно з даними листа ВССУ вих. № 223 20/0/4 16 від 11 січня 2016 у строк попереднього ув`язнення за нормами КПК включається строк: а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом як на стадії досудового розслідування, так і під час судового розгляду кримінального провадження; г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи; д) перебування особи, що відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Дослідженням матеріалів клопотання встановлено, що, відмовляючи в задоволенні заяви засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк відбутого покарання, суд першої інстанції вищезазначених вимог не дотримався.

З матеріалів особової справи ОСОБА_7 вбачається, що засуджений вироком Лубенського міськрайонного суду Полтавської області від 28.03.2017 року за ч.2ст.309 КК України до 2 років позбавлення волі. Відповідно до ч.1 ст.71 КК України остаточне покарання ОСОБА_7 визначено шляхом часткового приєднання невідбутої частини покарання за вироком Лубенського міськрайонного суду Полтавської області від 14.12.2013 року у виді 1 місяця позбавлення волі до покарання, призначеного за даним вироком суду, і остаточно вважається засудженим на 2 роки 1 місяць позбавлення волі. Запобіжний захід відносно ОСОБА_7 до набрання вироком законної сили залишено тримання під вартою. Строк відбування покарання ОСОБА_7 рахується з часу його затримання - з 03.03.2017 року. На підставі ч.5 ст.72 КК України зараховано ОСОБА_7 в строк відбування покарання у виді позбавлення волі строк попереднього ув`язнення з 03.03.2017 року по 28.03.2017 року, із розрахунку один день попереднього ув`язнення відповідає двом дням позбавлення волі.

Ухвалою Апеляційного суду Полтавської області від 01.08.2017 року вирок Лубенського міськрайонного суду Полтавської області від 28.03.2017 року стосовно ОСОБА_7 залишений без змін. Відповідно до ч. 5 ст.72 КК України ОСОБА_7 у строк відбування покарання зараховано термін тримання під вартою з 03.03.2017 року по 20.06.2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Відповідно до положень ст. ст. 400, 532 КК України, вирок суду першої інстанції набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, встановленого цим Кодексом, якщо таку скаргу не було подано. Подання апеляційної скарги на вирок суду зупиняє набрання ним законної сили та її виконання. У разі подання апеляційної скарги судове рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції. Судове рішення суду апеляційної інстанції набирає законної сили з моменту його проголошення.

Попереднім ув`язненням у розумінні ст.1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» є запобіжний захід, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Таким чином, вирок Лубенського міськрайонного суду Полтавської області від 28.03.2017 року щодо засудженого ОСОБА_7 набрав законної сили 01.08.2017 року.

Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України апеляційним судом в строк відбутого покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі зарахував періоди лише з 03 березня 2017 року по 20 червня 2017 року.

Колегія суддів вважає, що апеляційним суд помилково зарахував строк попереднього ув`язнення по 20 червня 2017 року (зазначивши дату до дня чинності Закону України №838), так як вирок Лубенського міськрайонного суду Полтавської області був винесений 28 березня 2017 року, отже наступним днем після винесення вироку буде 29 березня 2017 року, а набрав чинності 01 серпня 2017 року та пунктом 2 Прикінцевих положень Закону № 838-VІІІ встановлено, що цей Закон застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуте повністю. А тому, колегія суддів вважає ухвалу місцевого суду скасувати та зарахувати строк попереднього ув`язнення з 21 червня 2017 року по 01 серпня 2017 року в розрахунку день за два.

На підставі вищевикладеного та керуючись ст. ст. 291, 404, 405, 407 КПК України колегія суддів, -

у х в а л и л а :

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 задовольнити.

Ухвалу Уманського міськрайонного суду Черкаської області від 08 жовтня 2018 року про відмову в задоволенні заяви засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України, скасувати.

Постановити нову ухвалу, якою зарахувати ОСОБА_7 строк перебування під вартою в строк відбуття покарання із розрахунку день за два з 21.06.2017 року по 01.08.2017 року.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Головуючий :

Судді :