АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
__________________________________________________________________
Справа №: 644/2524/18 Головуючий 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження №:11-кп/790/2485/18 Головуючий апеляційної інстанції: ОСОБА_2
Категорія: ст.72 КК України
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
11 вересня 2018 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Харківської області у складі: головуючого судді ОСОБА_2 , суддів ОСОБА_3 та ОСОБА_4 , при секретареві ОСОБА_5 , з участю прокурора ОСОБА_6 , засудженого ОСОБА_7 та його захисника ОСОБА_8 , (особа засудженого засвідчена представником виправної установи ОСОБА_9 ), розглянувши у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції в залі суду в м.Харкові справу за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Орджонікідзевського районного суду м. Харкова від 31.07.2018 року, -

В С Т А Н О В И Л А:

Зміст оскаржуваного судового рішення суду першої інстанції.

Ухвалою Орджонікідзевського районного суду м. Харкова від 31.07.2018 року відмовлено у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , про зарахування строку попереднього ув`язнення із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. (а.с.14-15).

Вимоги апеляційної скарги та узагальнені доводи особи, яка її подала.

У апеляційній скарзі засуджений просить про перерахування строку його тримання в місцях попереднього ув`язнення з розрахунку один день за два до набрання вироком щодо нього законної сили, а саме за вироком Київського районного суду м. Харкова від 13.10.2015 року, тобто з 17.07.2015 року та по 20.12.2015 року (а.с.27).

Позиції учасників апеляційного провадження.

Засуджений ОСОБА_7 просив про задоволення його апеляційної скарги та скасування ухвали районного суду.

Таку ж позицію підтримала і його захисник адвокат ОСОБА_8 .

Прокурор заперечував проти апеляційних вимог засудженого, просив залишити їх без задоволення.

Мотиви прийняття рішення судом апеляційної інстанції.

Заслухавши доповідь судді, доводи засудженого та його захисника, думку прокурора, перевіривши представлені матеріали кримінального провадження, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Рішення про відмову у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 щодо зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання районний суд аргументував тим, що засудженому строк попереднього ув`язнення вже було зараховано в строк покарання за вироком Дзержинського районного суду м. Харкова від 06.03.2017 року та ухвалою Апеляційного суду Харківської області від 20.02.2018 року (а.с.14). Крім того, послався не те, що для зарахування йому строку попереднього ув`язнення за вироком Київського районного суду м. Харкова від 13.10.2015 року, тобто з 17.07.2015 року та по 20.12.2015 року підстави відсутні.

Зі змісту ухвали Орджонікідзевського районного суду м. Харкова від 31.07.2018 року вбачається, що ОСОБА_7 засуджений 06 березня 2017 року Дзержинським районним судом м. Харкова за ч.2 ст.185, ст.70 КК України до 4 років 7 місяців позбавлення волі.

На підставі ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону України №838-VIII) ОСОБА_7 зараховано в строк покарання строк попереднього ув`язнення в період з 25.04.2016 по 06.03.2017 року включно, із розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі. Ухвалою Апеляційного суду Харківської області від 20.02.2018 року вирок Дзержинського районного суду м. Харкова від 06.03.2017 року змінено в частині строку покарання, зараховано ОСОБА_7 в строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 07.03.2017 року по 20.06.2017 року із розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі.

Проте, колегія суддів не може погодитись з висновком судді районного суду та вважає, що клопотання засудженого про зарахування у строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі за період з 17.07.2015 року по 20.12.2015 підлягає задоволенню, оскільки ґрунтується на законі та матеріалах справи.

Великою палатою Верховного Суду у постанові від 29 серпня 2018 року надано правовий висновок щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України (зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання). У висновку Верховного Суду зазначено, що якщо особа вчинила злочин в період до 23 грудня 2015 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (зворотна дія Закону № 838-VIII як такого, який «іншим чином поліпшує становище особи» у розумінні ч. 1 ст. 5 КК України). У зв`язку з викладеним відмова у задоволенні клопотання засудженого у зарахуванні строку попереднього ув`язнення за вироком Київського районного суду м. Харкова від 13.10.2015 року із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі з 17.07.2015 року та по 20.12.2015 року є безпідставною.

Крім того, Верховний Суд роз`яснює, що якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. У такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.

Відповідно до ч.ч.5,6 ст.13 Закону України «Про судоустрій і статус суддів», висновки щодо застосування норм права, викладені у постановах Верховного Суду є обов`язковими для всіх суб`єктів владних повноважень, які застосовують у своїй діяльності нормативно-правовий акт, що містить відповідну норму права; висновки щодо застосування норм права, викладені у постановах Верховного Суду, враховуються судами при застосуванні таких норм права.

З урахуванням викладеного, колегія суддів приходить до висновку, що оскільки злочин, за який ОСОБА_7 було засуджено Дзержинським районним судом м. Харкова від 06.03.2017 року було вчинено до 20 червня 2018 року і щодо нього продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення, то зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання щодо нього повинно також здійснюватись з урахуванням положень ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону №838-VIII від 26.11.2015 року, у зв`язку з чим ухвала районного суду підлягає скасуванню.

Керуючись ч.6 ст.9, ст.7, 392, 393, 404, 405, ч.1 ст.407, 418, 419, 423, 424-426 КПК України, колегія суддів, -

П О С Т А Н О В И Л А :

Апеляційну скаргу засудженого, - задовольнити.

Ухвалу Орджонікідзевського районного суду м. Харкова від 31.07.2018 року про відмову в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбуття покарання, - скасувати.

На підставі ч.5 ст.72 КК України, в редакції Закону України №838- VIII зарахувати засудженому ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 у строк відбуття покарання строк попереднього ув`язнення:

з 21 червня 2017 року по 20 лютого 2018 року включно

та з 17 липня 2015 року по 20 грудня 2015 року включно,

із розрахунку один день попереднього ув`язнення відповідає двом дням позбавлення волі.

Касаційна скарга на дане судове рішення може бути подана безпосередньо до суду касаційної інстанції протягом трьох місяців з дня проголошення судового рішення судом апеляційної інстанції, а засудженим, який тримається під вартою, - в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.

Головуючий Судді