АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Єдиний унікальний номер справи: 657/2008/16-к Головуючий у 1-й інстанції: ОСОБА_1
Номер провадження: 11-кп/791/479/18 Доповідач: ОСОБА_2
Категорія: ч. 1 ст. 263 КК України

УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

05 липня 2018 року колегія суддів судової палати в кримінальних справах Апеляційного суду Херсонської області у складі:
головуючого судді: ОСОБА_2
суддів: ОСОБА_3
ОСОБА_4
при секретарі: ОСОБА_5
за участі прокурора: ОСОБА_6
обвинуваченого: ОСОБА_7
адвоката: ОСОБА_8
розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Херсоні кримінальне провадження за апеляційною скаргою з доповненнями першого заступника прокурора Херсонської області ОСОБА_9 на вирок Каланчацького районного суду Херсонської області від 15 березня 2018 року відносно:
ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця смт. Каланчак Каланчацького району Херсонської області, громадянина України, зареєстрованого : АДРЕСА_1 , раніше судимого : 28 квітня 2016 року Каланчацьким районним судом Херсонської області за ч. 1 ст. 408 КК України ; 12 січня 2018 року Цюрупинським районним судом Херсонської області за ч. 1 ст. 185 КК України ,
обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 263 КК України, -

ВСТАНОВИЛА:

Вироком Каланчацького районного суду Херсонської області від 15 березня 2018 року ОСОБА_7 визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 263 КК України, та призначено покарання у вигляді 3 років 6 місяців позбавлення волі з відбуванням покарання у кримінально-виконавчій установі.
На підставі ч. 4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів до покарання приєднано невідбуте покарання за вироком Цюрупинського районного суду Херсонської області від 12 січня 2018 року та остаточно призначено покарання шляхом часткового складання призначених покарань у виді 4 років 2 місяців позбавлення волі.
Запобіжний захід у цьому кримінальному провадженні щодо ОСОБА_10 не обирався.
Вирішено питання про речові докази та судові витрати .
Цим вироком ОСОБА_7 визнано винуватим в тому, що він в кінці листопада 2015 року, більш точного часу досудовим розслідуванням не встановлено, перебуваючи у невстановленому досудовим розслідуванням місці, незаконно придбав, знайшовши військові патрони калібру 5.45 мм, які в подальшому незаконно зберігав їх без мети збуту та передбаченого законом дозволу. 9 листопада 2016 року близько 16 год. поблизу адміністративної будівлі «Укрпошта», розташованої на вул. Херсонській в смт. Каланчак Каланчацького району Херсонської області, працівниками поліції під час складання адміністративного протоколу відносно ОСОБА_7 за скоєння адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 178 КУпАП, в ході його особистого огляду, у задній лівій кишені штанів працівниками поліції виявлено та вилучено 30 патронів, які згідно висновку експерта № 87 БЗ від 11 листопада 2016 року є бойовими припасами до нарізної вогнепальної зброї 5.45 мм військовими патронами (5.45х39), споряджені трасуючими кулями та є придатними до стрільби, які ОСОБА_7 незаконно придбав, незаконно носив та незаконно зберігав при собі.
Дії обвинуваченого ОСОБА_7 судом кваліфіковані за ч. 1 ст. 263 КК України, як незаконне носіння, зберігання та придбання бойових припасів без передбаченого законом дозволу.
В апеляційній скарзі перший заступник прокурора Херсонської області, посилаючись на незаконність вироку через неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, просить вирок змінити, в резолютивній частині вироку уточнити принцип призначення покарання за правилами ч. 4 ст. 70 КК України та вказати, що на підставі ч. 4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом часткового складання призначених покарань за цим вироком та вироком Цюрупинського районного суду Херсонської області від 12 січня 2018 року, ОСОБА_7 остаточно призначити покарання у вигляді 4 років 2 місяців позбавлення волі. В решті вирок залишити без змін.
Апелянт вказує, що суд, неправильно застосував положення ч.4 ст.70 КК України при призначеннні покарання за сукупністю злочинів, у резолютивній частині вироку безпідставно вказав про часткове приєднання невідбутого покарання за попереднім вироком суду від 12.01.2018 року, тобто визначив принцип призначення покарання за правилами ст.71 КК України.
В доповненнях до апеляційної скарги перший заступник прокурора Херсонської області також посилається на неправильне застосування судом положень ст. 96-1, ст. 96-2 КК України , та вказує, що речові докази підлягають знищенню на підставі ст. 100 КПК України.
Крім заявлених в апеляційній скарзі вимог , просить з резолютивної частини вироку виключити вказівку про застосування вимог ст. 96-1, ст. 96-2 КК України щодо спецаільної конфіскації речових доказів, відповідно до вимог ст. 100 КПк УКраїни вказані речові докази знищити.
В решті вирок просить залишити без змін.
Інші учасники судового провадження вирок не оскаржували.
Заслухавши доповідь судді, думку прокурора, який підтримав апеляційні вимоги, пояснення обвинуваченого ОСОБА_7 та його захисника , які не заперечувати проти часткового задоволення апеляційних вимог прокурора, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши наведені у скарзі доводи, колегія суддів дійшла до наступного висновку.
Висновки суду про доведеність винуватості ОСОБА_7 у вчиненні кримінального правопорушення за встановлених і викладених у вироку обставин , кваліфікацію його дій, вид та міру покарання, призначеного за ч. 1 ст. 263 КК України, вид та міру призначеного судом покарання за ч 1 ст. 263 КК в апеляційній скарзі прокурором не оспорюються, а тому вирок в цій частині відповідно до положень ч 1 ст. 404 КПК України колегією суддів не переглядається.
Судом першої інстанції встановлено, що ОСОБА_10 в кінці листопада 2015 року, тобто до ухвалення щодо нього попереднього вироку від 12.01.2018 року , вчинив кримінальне правопорушення передбачене ч 1 ст. 263 КК України.
Відповідно до ч. 4 ст. 70 КК України призначається покарання, якщо після постановлення вироку в справі буде встановлено, що засуджений винен ще в іншому злочині, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку, в строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю злочинів, зараховується покарання, відбуте повністю або частково за попереднім вироком.
Суд, встановивши підстави для призначення ОСОБА_7 покарання за сукупністю злочинів відповідно до положень ч.4 ст.70 КК України, неправильно застосував принцип призначення покарання та безпідставно вказав про часткове приєднання невідбутого покарання за попереднім вироком суду від 12 січня 2018 року, тобто фактично визначив принцип призначення покарання за правилами ст.71 КК України, на чому слушно наголошує прокурор та при цьому додатково ще вказав і принцип часткового складання призначених покарань, допустивши суперечності .
За таких обставин, колегія суддів приходить до висновку, що на підставі п. 4 ч.1 ст.408 та п. 4 ч.1 ст.409 КПК України вирок в частині призначення покарання має бути змінений , та уточнено принцип призначення покарання за сукупністю злочинів- шляхом часткового складання призначених покарань.
Заслуговують на увагу і доводи апеляційної скарги про безпідставне застосування положень ст. 96-1, ст. 96-2 КК України при вирішенні питання про речові докази.
ОСОБА_7 визнано винуватим у скоєнні злочину передбаченого ч 1 ст. 263 КК України, яка входить до переліку, вказаному у ст.96-1 КК України.
20 придатних до стрільби бойових припасів до нарізної вогнепальної зброї та 10 стріляних гільз, які постановою слідчого від 17.11.2016 року було визнані речовим доказом, є майном, яке вилучено із обігу, і це свідчить про неможливість подальшої їх легальної реалізації, що вказує на недоцільність звернення на нього спеціальної конфіскації.
Враховуючи викладене, колегія суддів приходить до висновку, що вирок в частині вирішення питання про речові докази підлягає зміні , а речові докази відповідно до вимог ч. 9 ст. 100 КПК підлягають знищенню.
Враховуючи викладене, апеляційна скарга з доповненнями першого заступника прокурора Херсонської області підлягає задоволенню.
Керуючись ст.ст. 404, 407,409, 408, 419, 376 ч 2 КПК України колегія суддів, -

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу з доповненнями першого заступника прокурора Херсонської області ОСОБА_9 задовольнити.
Вирок Каланчацького районного суду Херсонської області від 15 березня 2018 року відносно ОСОБА_7 в частині призначеного покарання та в частині вирішення питання про речові докази змінити.
ОСОБА_7 вважати засудженим за ч. 1 ст. 263 КК України до покарання у виді 3 років 6 місяців позбавлення волі .
На підставі ч. 4 ст. 70 КК України шляхом часткового складання призначених покарань за цим вироком та вироком Цюрупинського районного суду Херсонської області від 12 січня 2018 року за сукупністю злочинів ОСОБА_7 вважати засудженим до остаточного покарання у виді 4 років 2 місяців позбавлення волі.
З резолютивної частини вироку виключити вказівку про застосування спеціальної конфіскації до речових доказів на підставі ст. 96-1, ст. 96-2 КК України та зазначити, що речові докази - 20 придатних до стрільби бойових припасів та 10 стріляних гільз підлягають знищенню на підставі ст. 100 КПК України.
В решті вирок залишити без змін.
Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення і з цього часу протягом трьох місяців, обвинуваченим у той же строк з дня отримання копії ухвали. може бути оскаржена до Касаційного кримінального суду у складі Верховного суду.

Судді: (три підписи)
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4
Копія вірна, ухвала набирає законної сили 05.07.2018 року

Суддя: ОСОБА_2