Справа № 133/2106/16-к
Провадження №11-кп/772/832/2018
Головуючий у суді 1-ї інстанції: ОСОБА_1
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ВІННИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

29 серпня 2018 року м. Вінниця

Колегія суддів Апеляційного суду Вінницької області у складі:
головуючого: судді - доповідача ОСОБА_2

суддів: ОСОБА_3 та ОСОБА_4

за участю:

секретаря судового засідання ОСОБА_5

прокурора ОСОБА_6

адвоката ОСОБА_7

розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали кримінального провадження № 0000616 за апеляційною скаргою обвинуваченого ОСОБА_8 на вирок Козятинскього міськрайонного суду Вінницької області від 03.05.2018, яким засуджено

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Тальне Черкаської області, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , проживаючого за адресою: АДРЕСА_2 , громадянина України, без освіти, не працюючого, не одруженого, раніше судимого:
1) 31.03.2011 вироком Білоцерківського міськрайонного суду Київської області за ч.1 ст. 309 КК України до 1 року позбавлення волі. На підставі ст. 75 КК України звільнено від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком на 1 рік;
2) 03.10.2011 - вироком Білоцерківського міськрайонного суду Київської області за ч.1 ст. 289 КК України із застосуванням ст. 71 КК України до 4 років позбавлення волі. Звільнено 23.04.2014 умовно достроково на підставі ухвали Піщанського районного суду Вінницької області від 15.04.2014 року на 1 рік 3 місяці 19 днів,
3) 02.06.2017 вироком Білоцерківського міськрайонного суду Київської області за ч.1 ст. 186, ч.3 ст. 185 КК України до 3 років позбавлення волі,
-за ч. 2 ст. 186 КК України до покарання у виді 4 років позбавлення волі.

Відповідно до вимог ч. 4 ст. 70 КК України, до призначеного покарання частково приєднано покарання за вироком Білоцерківського міськрайонного суду Київської області від 02.06.2017 і остаточно призначено ОСОБА_8 покарання за сукупністю злочинів шляхом часткового складання призначених покарань у виді чотирьох років трьох місяців позбавлення волі.
На підставі ч. 4 ст. 70 КК України в строк відбування покарання ОСОБА_8 зараховано частину відбутого покарання за вироком Білоцерківського міськрайонного суду Київської області від 02.06.2017, а саме з 02.08.2016 до 03.05.2018.
Вирішено долю процесуальних витрат та речових доказів.

Зміст оскарженого судового рішення і встановлені судом першої інстанції обставини.
Згідно вироку суду, 15 липня 2016 року близько 06.00 години ОСОБА_8 , перебуваючи в стані алкогольного сп`яніння, знаходячись в приміщенні торгівельної зали кафе « ІНФОРМАЦІЯ_2 », що в м. Козятині Вінницької області по вулиці Білоцерківській, яке належить приватному підприємцю ОСОБА_9 , маючи умисел на протиправне відкрите викрадення майна та грошей, діючи повторно, з корисливих мотивів, підійшов до прилавку, де знаходився касовий апарат, під яким знаходились грошові кошти в сумі 2500 (дві тисячі п`ятсот) грн. 00 копійок. ОСОБА_10 , розуміючи, що буде помічений під час викрадення грошей продавцем кафе ОСОБА_11 , діючи умисно та протиправно, відкрито заволодів грошима в сумі 2500 (дві тисячі п`ятсот) грн. 00 коп., після чого з місця скоєння злочину втік, не реагуючи на окрики продавця магазину та намагання його зупинити, завдавши приватному підприємцю ОСОБА_9 матеріальної шкоди на вказану вище суму.

Вимоги апеляційної скарги і узагальнені доводи особи, яка її подала.
Обвинувачений, не оспорюючи доведеність своєї вини, подав апеляційну скаргу, у якій просить вирок суду змінити в частині зарахування попереднього ув`язнення та в резолютивній частині вироку зазначити, що строк відбування покарання ОСОБА_10 на підставі ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції від 26.11.2015) з 02.08.2016 до вступу вироку у законну силу слід рахувати з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Позиції учасників судового провадження.
Заслухавши доповідача, прокурора, який просив задовольнити апеляційну скаргу обвинуваченого частково, адвоката, яка просила задовольнити апеляційну скаргу обвинуваченого повністю, перевіривши матеріали справи в межах апеляційної скарги та обговоривши її доводи, колегія суддів вважає, що апеляційну скаргу обвинуваченого слід задовольнити частково, змінивши вирок місцевого суду в частині зарахування строку попереднього ув`язнення.

Мотиви Суду.
Відповідно ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Висновки місцевого суду щодо фактичних обставин вчинення кримінального правопорушення, доведеності вини та кваліфікація дій обвинуваченого за 186 ч.2 КК України ніким не оспорюється.

Згідно вироку Білоцерківського міськрайонного суду Київської області від 02.06.2017 ОСОБА_10 було засуджено за ч. 1 ст. 186, ч. 3 ст. 185, ч.1 ст.70 КК України до 3 років позбавлення волі та на підставі ч.5 ст.72 КК України йому було зараховано до покарання строк його попереднього ув`язнення з 02.08.2016 по 02.06.2017 з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі (а.с.49-53).
Згідно ч. 4 ст.70 КК України за правилами, передбаченими в частинах першій - третій цієї статті, призначається покарання, якщо після постановлення вироку в справі буде встановлено, що засуджений винен ще і в іншому злочині, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку. У цьому випадку в строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю злочинів, зараховується покарання, відбуте повністю або частково за попереднім вироком, за правилами, передбаченими в ст.72 цього Кодексу.
Відповідно до Закону України «Про внесення зміни до Кримінального Кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 частину 5 ст. 72 Кримінального кодексу України викладено в такій редакції: «Зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі».

При цьому, у строк попереднього ув`язнення за нормами КПК України включається строк: а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом як на стадії досудового розслідування, так і під час судового розгляду кримінального провадження; г) перебування особи, що відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Оскаржуваним вироком Козятинського міськрайонного суду Вінницької області від 03.05.2018 ОСОБА_10 згідно ч.4 ст.72 КК України зараховано відбуте ним покарання з 02.08.2016 по 03.05.2018 за вироком Білоцерківського міськрайонного суду Київської області від 02.06.2017, однак без врахування того, що період з 02.08.2016 по 02.06.2017 за вироком Білоцерківського міськрайонного суду йому зарахованано з розрахунку одного дня попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Тобто, суд першої інстанції, призначаючи покарання за ч.4 ст.70 КК України, повністю не враховував вимоги ст. 72 КК України, а саме ч.5 ст.72 КК України в редакції від 26.11.2015.

Відповідно до Постанови Об`єднаної палати Касаційного кримінального суду в складі Верховного Суду від 06.06.2018 у справі № 180/746/16-к при зарахуванні попереднього ув`язнення у строк покарання у виді позбавлення волі або у строк іншого покарання, передбаченого ч. 1 ст. 72 КК у редакції Закону від 26 листопада 2015 року 838-VIII підлягає застосуванню стосовно періодів попереднього ув`язнення, які тривали до 20 червня 2017 року включно, тому апеляційну скаргу ОСОБА_8 слід задовільнити частково.

Таким чином, суд неправильно застосував закон України про кримінальну відповідальність, що є підставою для зміни вироку судом апеляційної інстанції.

Керуючись ст. ст. 405, 407, 419 КПК України, колегія суддів

у х в а л и л а :
апеляційну скаргу обвинуваченого задовольнити частково.

Вирок Козятинскього міськрайонного суду Вінницької області від 03.05.2018 щодо ОСОБА_8 змінити, доповнивши резолютивну частину вироку абзацом слідуючого змісту:

«На підставі ч. 5 ст. 72 КК України у редакції Закону від 26 листопада 2015 року 838-VIII з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, ОСОБА_8 в строк відбування покарання зарахувати строк тримання його під вартою з 02.08.2016 по 02.06.2017.

Врешті вирок залишити без змін.

Відповідно до ч.4 ст.532 КПК України судові рішення апеляційної інстанції набирають законної сили з моменту проголошення.
Ухвала може бути оскаржена в касаційному порядку безпосередньо протягом трьох місяців з дня проголошення, а засудженим - в той самий строк, з дня вручення йому копії судового рішення.

Судді:
ОСОБА_2 ОСОБА_4 ОСОБА_3