АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
__________________________________________________________________
Справа: №610/3294/17 Головуючий 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження: № 11-кп/790/1100/18 Доповідач: ОСОБА_2
Категорія: ч.5 ст.72 КК України

УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
26 квітня 2018 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Харківської області у складі:

-головуючого ОСОБА_2 ,

-суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

-при секретарі ОСОБА_5 ,

-за участю прокурора ОСОБА_6 ,

-засудженого ОСОБА_7 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в режимі відео конференції в приміщенні суду м.Харкова матеріали провадження №11-кп/790/1100/18 за апеляційною скаргою прокурора у кримінальному провадженні на ухвалу Балаклійського районного суду Харківської області від 12 грудня 2017 року, -

ВСТАНОВИЛА:
Цією ухвалою задоволено клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання. На підставі ч.5 ст.72 КК України засудженому ОСОБА_7 у строк відбування покарання за вироком Троїцького районного суду Луганської області від 17.12.2014 року, зараховано строк попереднього ув`язнення з 20.09.2016 року по 28.09.2016 року включно, із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Суд мотивував своє рішення тим, щоза ухвалою Троїцького районного суду Луганської області від 20.09.2016 року, яка набрала законної сили 28.09.2016 року, засудженого було направлено для відбування призначеного покарання у виді 5 років позбавлення волі та останнього одразу було взято під варту в залі суду, в якості запобіжного заходу до набрання ухвалою законної сили.

В апеляційній скарзі прокурор у кримінальному провадженні посилається на неправильне застосування судом першої інстанції закону України про кримінальну відповідальність та ЗУ «Про попереднє ув`язнення». Зазначив, що вирок щодо ОСОБА_7 набрав законної сили 17.01.2015 року, а ухвалою суду від 20.09.2016 року лише скасовано рішення про звільнення засудженого від відбування покарання з випробуванням та направлено його для відбування призначеного покарання, у зв`язку з чим перебування його під вартою з 20.09.2016 року є вже відбуттям покарання, а не попереднім ув`язненням. Просить ухвалу суду скасувати, постановити апеляційним судом нову ухвалу, якою відмовити у задоволенні заяви ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Заслухавши суддю-доповідача, пояснення прокурора, який підтримав апеляційну скаргу; засудженого ОСОБА_7 , який заперечував проти задоволення апеляційної скарги прокурора, перевіривши матеріали провадження, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню.

Згідно приписів ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону України №838-VII від 26.11.2015 року) зарахування судом строку попереднього ув`язнення провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення.

Цих вимог закону судом першої інстанції не дотримано.

Як слідує із матеріалів провадження, ОСОБА_7 17.12.2014 року було засуджено Троїцьким районним судом Луганської області за ч.2 ст.185, ч.2 ст.289, ч.1 ст.70 КК України на 5 років позбавлення волі із застосуванням ст.75 КК України з іспитовим строком на 2 роки. За цим кримінальним провадженням до ОСОБА_7 було застосовано запобіжний захід у виді особистого зобов`язання.

Ухвалою Троїцького районного суду Луганської області від 20.09.2016 року скасовано звільнення від відбування призначеного покарання з випробуванням і направлено засудженого для відбування покарання до кримінально-виконавчої установи. Засудженого ОСОБА_7 було взято під варту в залі суду.

Відповідно до вимог ст.1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Згідно матеріалів провадження, вирок Троїцького районного суду Луганської області від 17.12.2014 року набрав законної сили 17.01.2015 року, а тому перебування ОСОБА_7 під вартою до набрання ухвалою про скасування звільнення від відбування покарання з випробуванням є вже відбуттям покарання, а не попереднім ув`язненням.

За таких обставин зарахування засудженому у строк відбування покарання строк його тримання під вартою з 20.09.2016 року по 28.09.2016 року, у суду першої інстанції передбачених ч.5 ст.72 КК України підстав, не було.

Зазначене свідчить про неправильне застосування судом закону України про кримінальну відповідальність, а тому ухвала суду на підставі п.4 ч.1 ст.409 КПК України підлягає скасуванню, з ухваленням відповідно до п.4 ч.1 ст.407 КПК України апеляційним судом нової ухвали.

Керуючись ст.ст. 405, 407, 409, 419 КПК України, колегія суддів,-

УХВАЛИЛА:
Апеляційну скаргу прокурора у кримінальному провадженні задовольнити.

Ухвалу Балаклійського районного суду Харківської області від 12 грудня 2017 року щодо ОСОБА_7 скасувати.

Відмовити у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування на підставі ч.5 ст.72 КК України у строк призначеного за вироком Троїцького районного суду Луганської області від 17.12.2014 року покарання строк тримання під вартою з 20.09.2016 року по 28.09.2016 року, із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена у касаційному порядку безпосередньо до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня її проголошення, а засудженим, - в той самий строк з дня вручення йому копії ухвали.

Головуючий:

Судді: