Справа № 359/8256/17
Провадження № 1-кс/359/1897/2017
Бориспільський міськрайонний суд Київської області
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
21 жовтня 2017 року м. Бориспіль

Слідчий суддя Бориспільського міськрайонного суду Київської області ОСОБА_1 ,

при секретарі ОСОБА_2 ,

за участю прокурора ОСОБА_3 , захисника - адвоката ОСОБА_4 , перекладача ОСОБА_5 , затриманого ОСОБА_6 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні суду з технічною фіксацією клопотання прокурора Бориспільської місцевої прокуратури Київської області ОСОБА_3 відносно
ОСОБА_6 ( ОСОБА_7 ), ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянина Азербайджану, уродженця м. Шемаха, Азербайджан, одруженого, зареєстрованого в АДРЕСА_1 , паспорт громадянина Азербайджану № НОМЕР_1 , виданий 22.09.2008 року,
про застосування тимчасового арешту, -
в с т а н о в и в :
Прокурор Бориспільської місцевої прокуратури Київської області ОСОБА_3 звернувся 21.10.2017 року до суду з указаним клопотанням відносно ОСОБА_6 , затриманого представниками ОКПП "Київ" ДПС України 19.10.2017 року.

Так, згідно клопотання, 19.10.2017 о 18 годині 30 хвилин працівниками Окремого контрольно-пропускного пункту "Київ" Державної прикордонної служби України, під час оформлення пасажирів рейсу № 714 сполученням "Стамбул-Київ", на території Державного підприємства "Міжнародний аеропорт "Бориспіль", що розташований за адресою: Київська область, м. Бориспіль-7, затримано громадянина Азербайджану ОСОБА_6 ( ОСОБА_7 ), ІНФОРМАЦІЯ_1 , який згідно з обліками Генерального секретаріату Інтерполу значиться в міжнародному розшуку з метою арешту та подальшої екстрадиції до Республіки Азербайджан для притягнення до кримінальної відповідальності за злочини, пов`язані з ухиленням від сплати податків.
Про факт затримання ОСОБА_6 працівниками ОКПП "Київ" Державної прикордонної служби України, у встановленому законодавством України порядку складено протокол затримання.
З отриманих документів встановлено, що згідно з судовим рішенням, виданим 05.08.2015 Ясмальським районним судом Азербайджану, ОСОБА_8 розшукується для притягнення до кримінальної відповідальності за вчинення злочину, передбаченого ст.213.2.2 (ухилення від сплати податків) КК Азербайджану, що у порівнянні із законодавством України про кримінальну відповідальність, відповідає ч.3 ст.212 КК України (умисне ухилення від сплати податків, зборів (обов`язкових платежів), що входять в систему оподаткування, введених у встановленому порядку, вчинене службовою особою підприємства, установи, організації, незалежно від форм власності, якщо вони призвели до фактичного ненадходження до бюджетів чи державних цільових фондів коштів в особливо великих розмірах), який є тяжким злочином.
В судовому засіданні прокурор клопотання підтримав та просив його задовольнити.

Захисник проти задоволення клопотання заперечив, та повідомив, що ОСОБА_8 не може бути виданий іноземній країні, оскільки діючий КК України не передбачає санкції у вигляді позбавлення волі за злочин, в порівнянні з яким затриманого оголошено в міжнародний розшук по лінії «Інтерполу» в Азербайджані. Крім того, надав додаткові докази тому, що останнього звільнено при проведенні екстрадиційної перевірки в Російській Федерації за аналогічних підстав.

Затриманий ОСОБА_8 проти клопотання заперечив, підтримав позицію захисника. Пояснив, що в Україну приїхав для підприємницької діяльності у сфері фінансової та банківської діяльності. Повідомив, що йому відомо про кримінальне переслідування, однак він не вчиняв жодних кримінально-караних діянь на території Азербайджану.
Заслухавши пояснення та заяви затриманого, думки прокурора та захисника, дослідивши матеріали клопотання, суддя приходить до висновку, що вказане клопотання не підлягає задоволенню з огляду на наступне.
Слідчий суддя при винесенні ухвали враховує положення ч. 2 ст. 29 Конституції України, згідно з якою, ніхто не може бути заарештований або триматися під вартою не інакше як за вмотивованим рішенням суду і тільки на підставах та в порядку, встановленим законом.
Згідно із ст.583 КПК України, тимчасовий арешт може бути застосовано до особи, затриманої за вчинення злочину за межами України, на підставі відповідного клопотання прокурора, яке має відповідати вимогам ч.4 ст.583 КПК України, в тому числі і в частині долучення документів на підтвердження обставин, якими прокурор обґрунтовує своє клопотання.
У відповідності до ст. 583 КПК України до затриманої особи, яка вчинила злочин за межами України, застосовується тимчасовий арешт до сорока діб або інший встановлений відповідним міжнародним договором України строк до надходження запиту про її видачу.
При цьому відповідно до ч.4 ст.583 КПК України, прокурор в своєму клопотанні до слідчого судді про застосування тимчасового арешту зобов`язаний надати протокол затримання особи, документи, що містять данні про вчинення особою злочину на території іноземної держави та обрання щодо неї запобіжного заходу компетентним органом іноземної держави, а також документи, що посвідчують особу затриманого.
Згідно п. 10 ч. 1 ст. 541 КПК України, тимчасовий арешт - це взяття під варту особи, розшукуваної за вчинення злочину за межами України, на строк, визначений КПК України або міжнародним договором України, до отримання запиту про видачу (екстрадицію).
Крім того, тимчасовий арешт за своєю правовою природою є спеціальним запобіжним заходом, який застосовується виключно у межах міжнародно-правового співробітництва компетентних органів держав, що стосується видачі осіб відповідно до вимог Європейської конвенції про видачу правопорушників.
При вирішенні питання про застосування тимчасового арешту до затриманої особи суд не вивчає питання її винуватості, наявності відповідних доказів та тим паче не вирішує питання про звільнення особи від покарання призначеного вироком суду іноземної держави, а лише перевіряє наявність відповідних документів органів досудового слідства іноземних держав, які підтверджують факт підозри або обвинувачення особи у вчиненні злочину, а також її перебування у розшуку.
Згідно ст.16 Європейської конвенції про видачу правопорушників, у термінових випадках компетентні органи запитуючої Сторони можуть звертатися із запитом про тимчасовий арешт розшукуваної особи. Компетентні органи запитуваної Сторони вирішують це питання відповідно до свого законодавства. У запиті про тимчасовий арешт повідомляється про існування одного з документів, зазначених у пункті 2а статті 12 (оригіналом або завіреною копією обвинувального вироку та постанови суду або постанови про негайне затримання чи ордера на арешт або іншого розпорядження, яке має таку ж силу і видане відповідно до процедури, передбаченої законодавством запитуючої Сторони), і намір надіслати запит про видачу правопорушника. В ньому також зазначається, за яке правопорушення буде запитуватися видача, де і коли таке правопорушення було вчинене, а також, у міру можливості, опис зовнішності розшукуваної особи. Запит про тимчасовий арешт надсилається компетентним органам запитуваної Сторони або дипломатичними каналами, або безпосередньо поштою, або телеграфом, або через Міжнародну організацію кримінальної поліції (Інтерпол), або у будь-який інший спосіб, який дозволяє мати письмове підтвердження або який визнається запитуваною Стороною. Запитуючий орган без зволікань інформується про результати розгляду його запиту.

Згідно вимог ч. 6 ст. 582 КПК України, затримана особа негайно звільняється у разі, якщо встановлено обставини, за наявності яких видача (екстрадиція) не здійснюється.

В судовому засіданні встановлено, що ОСОБА_6 ( ОСОБА_7 ), ІНФОРМАЦІЯ_1 , розшукується Азербайджаном для притягнення до кримінальної відповідальності за вчинення злочину передбаченого ст.213.2.2 (ухилення від сплати податків) КК Азербайджану, що у порівнянні із законодавством України про кримінальну відповідальність, відповідає ч.3 ст.212 КК України, який відповідно до ст.12 КК України є тяжким злочином.
23.05.2016 року від Департаменту Інтерполу та Європолу Національної поліції України надійшло підтвердження інформації про розшук громадянина Азербайджану ОСОБА_6 з метою арешту та подальшої екстрадиції до Азербайджану. Згідно указаної інформації ОСОБА_8 перебуває у міжнародному розшуку у зв`язку з провадженням відносно нього кримінальної справи у вказаній країні.
Згідно постанови слідчого по особливо важливим справам 3-го відділу слідчого управління Департаменту попереднього розслідування податкових злочинів при Міністерстві податків Азербайджану від 16.06.2014 року ОСОБА_6 оголошено в розшук.
Особу затриманого ОСОБА_6 встановлено за паспортом громадянина Азербайджану № НОМЕР_1 (22.09.2008 22.09.2018).

Протокол затримання від 19.10.2017 року складений у відповідності до чинного законодавства, в присутності понятих та перекладача. Також безоплатним центром вторинної допомоги було залучено захисника адвоката ОСОБА_4 , який був присутнім при складанні протоколу, про що свідчить сам протокол. При цьому, в судовому засіданні суддя переконався, що ОСОБА_8 розумів підстави затримання, йому роз`яснювались відповідні права та обов`язки. З цього приводу, сам захисник поставив відповідний підпис на протоколі, не зазначивши в ньому про невідповідність виконаних дій та зазначених в нього обставин.
Таким чином, суддя вважає, що права громадянина Азербайджану ОСОБА_6 при його затриманні були дотримані у відповідності до вимог КПК України.
Строк давності притягнення затриманого до відповідальності за вчинення ним кримінального правопорушення відповідно ст.49 КК України, не закінчився.
Відповідно до Постанови Пленуму Верховного Суду України №16 від 08.10.2004 року "Про деякі питання застосування законодавства, яке регулює порядок і строки затримання (арешту) осіб при вирішенні питань, пов`язаних з екстрадицією" при вирішенні питання про тимчасовий арешт особи з метою її видачі іноземній державі суд повинен перевірити наявність запиту та відповідних документів, визначених договором, на підставі яких вирішується питання про екстрадицію, а також відсутність обставин, що перешкоджають видачі або передачі.
В судовому засіданні затриманий ОСОБА_8 зазначив, що не вважає себе особою відносно якої слід вчиняти кримінальне переслідування.
В той же час, прокурором в суді не подано доказів існування по відношенню до ОСОБА_6 будь-якого судового рішення Республіки Азербайджан про утримування його під вартою чи обрання щодо нього іншого запобіжного заходу, що свідчить про невідповідність поданих документів п.2 ч.4 ст. 583 КПК України. З цього приводу, в клопотанні серед доказів міститься лише посилання на рішення Ясамальського районного суду Азербайджану від 05.08.2015 року (а.с. 17).
Указане свідчить про відсутність достатніх підстав для застосування тимчасового арешту по відношенню до затриманого.
Крім того, суддею встановлено безумовні підстави для звільнення ОСОБА_6 з-під варти в залі суду, зважаючи на положення ч.6 ст. 582 КПК України, оскільки виявлено обставини, які перешкоджають екстрадиції та видачі затриманого запитуваній стороні.
Так, у відповідності до Європейської конвенції про видачу правопорушників від 13.12.1957 року (ч.1 ст. 2), видача правопорушників здійснюється у зв`язку із правопорушеннями, які караються за законами запитуючої Сторони та запитуваної Сторони позбавленням волі або згідно з постановою про утримання під вартою на максимальний термін не менше одного року чи більш суворим покаранням.
З цього приводу, клопотання не містить відповідного рішення суду про застосування до ОСОБА_6 запобіжного заходу у виді тримання під вартою, не менше одного року.
В той же час, згідно санкції ч.3 ст. 212 КК України, норми кримінального закону в порівнянні зі ст. 213.2.2 КК Азербайджану, за якою вчиняється кримінальне переслідування щодо ОСОБА_6 , та останнього оголошено в міжнародний розшук, - не містить покарання у виді позбавлення чи обмеження волі (карається штрафом до двадцяти п`яти тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян з позбавленням права обіймати певні посади чи займатися певною діяльністю на строк до трьох років з конфіскацією майна).
Указане свідчить про неможливість здійснення Українською Державою екстрадиції та видачі затриманого компетентним органам Азербайджану. Зазначене, на думку слідчого судді, є беззаперечною підставою для відмови у задоволенні клопотання про тимчасовий арешт та необхідність негайного звільнення ОСОБА_6 з-під варти в залі суду.
На підставі викладеного та керуючись ст.ст. 376, 582, 583 КПК України, слідчий суддя -
у х в а л и в :
У задоволенні клопотання прокурора Бориспільської місцевої прокуратури Київської області ОСОБА_3 про застосування тимчасового арешту відносно громадянина Азербайджану ОСОБА_6 ( ОСОБА_7 ), ІНФОРМАЦІЯ_1 , - відмовити.
Звільнити негайно з під варти громадянина Азербайджану ОСОБА_6 ( ОСОБА_7 ), ІНФОРМАЦІЯ_1 , в залі суду.
Ухвала може бути оскаржена до Апеляційного суду Київської області шляхом подачі апеляційної скарги протягом 5 днів з дня її оголошення.
Копія ухвали слідчого судді підлягає перекладу та врученню затриманому на мові, якій останній володіє вільно, до 19.00 год. 24.10.2017 року.

Оголошення повного тексту ухвали слідчого судді здійснено 24.10.2017 року.

Слідчий суддя ОСОБА_1