АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Єдиний унікальний номер справи: 668/3762/16-к
Номер провадження : 11-кп/791/569/17 Головуючий в І-й інстанції : ОСОБА_1
Категорія: ч.2 ст.186 КК України Доповідач: ОСОБА_2
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
2017 року липня місяця 18 дня колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Херсонської області в складі:
Головуючого судді : ОСОБА_2
Суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4
Секретар судового засідання: ОСОБА_5
З участю прокурора: ОСОБА_6
Обвинуваченого: ОСОБА_7
ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Жданов Донецької області, українця, громадянина України, неодруженого, не працевлаштованого, зареєстрованого та проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимого: вироком Радянського районного суду м. Макіївка Донецької області від 05.04.1996 року за ст.17, ч.2 ст.141 КК України на 2 роки позбавлення волі з конфіскацією ? майна, звільнений з місць позбавлення волі 12.05.1997 року умовно-достроково, невідбутий строк покарання становить 8 місяців 23 дні; вироком Новокаховського міського суду Херсонської області від 02.12.1998 року за ч.2 ст.140, ч.1 ст.145, ч.3 ст.81, ч.1 ст.89, ст..42 КК України на 5 років позбавлення волі з конфіскацією майна, звільнений з місць позбавлення волі 07.10.2003 року у зв`язку з відбуттям покарання; вироком Каховського міськрайонного суду Херсонської області від 05.04.2012 року за ч.2 ст.187, ч.2 ст.185 КК України на 7 років позбавлення волі з конфіскацією майна; вироком Святошинського районного суду м. Києва від 05.11.2015 року, який скасовано та засуджено вироком Апеляційного суду м. Києва від 28.07.2016 року за ч.2 ст.186 КК України на 4 роки позбавлення волі, на даний час відбуває покарання; вироком Білозерського районного суду Херсонської області від 25.03.2016 року, який скасовано та засуджено вироком Апеляційного суду Херсонської області від 15.06.2016 року за ч.2 ст.185 КК України на 6 місяців арешту, покарання відбуте,
в с т а н о в и л а:
Цим вироком ОСОБА_7 визнано винним та засуджено за ч.2 ст.186 КК України до 4 років 6 місяців позбавлення волі. На підставі ч.4 ст.70 КК України шляхом часткового складання покарань, призначеного за цим та попереднім вироком Святошинського районного суду м. Києва від 05.11.2015 року, остаточно призначено покарання 5 років позбавлення волі з відбуванням покарання у кримінально-виконавчій установі закритого типу.
Початок строку відбування покарання рахувати з 18 квітня 2017 року.
Відповідно до ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону України № 838- VIII від 26.11.2015 року зарахувати в строк покарання строк попереднього ув`язнення з 02.04.2017 року по день набрання вироком законної сили з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Позов ОСОБА_10 задоволено повністю та стягнуто с ОСОБА_7 на користь ОСОБА_10 8590,91 грн. в рахунок відшкодування завданої майнової шкоди.
Вирішено питання щодо речових доказів.
Встановлено, що ОСОБА_7 09.04.2015 року близько 13.35 години, знаходячись біля будинку №11-а по вул. Пугачова, що в м. Херсоні, переслідуючи прямий умисел на протиправне заволодіння чужим майном, з корисливих мотивів, повторно відкрито, застосувавши до ОСОБА_10 фізичне насильство, яке не є небезпечним для життя та здоров`я потерпілої, що виразилося в заламуванні кісті правої руки, викрав належний ОСОБА_10 мобільний телефон марки НТС one 801n UACRF IMEI: НОМЕР_1 вартістю 8590,91 грн., чим завдав останній майнову шкоду на зазначену суму.
Не погоджуючись з вироком суду прокурор та захисник обвинуваченого подали апеляційні скарги, в яких :
прокурор не оспорюючи доведеність вини та правильність кваліфікації дій, вважає вирок суду стосовно ОСОБА_7 незаконним і таким, що підлягає скасуванню з підстав неправильного застосування закону України про кримінальну відповідальність, невідповідності призначеного судом покарання ступеню тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого через м`якість.
В обґрунтування своєї апеляції посилається на те, що ОСОБА_7 раніше судимий 15.06.2016 року Апеляційним судом Херсонської області за ч.2 ст.185 КК України до 6 місяців арешту та вироком Апеляційного суду м. Києва від 28.07.2016 року за ч.2 ст.186 КК України до 4 років позбавлення волі. Новий злочин, передбачений ч.2 ст.186 КК України ОСОБА_7 скоєно 09.04.2015 року, тобто до ухвалення попередніх вироків суду від 15.06.2016 та 28.07.2016, у зв`язку з чим остаточне покарання йому повинно бути призначено за правилами ч.4 ст.70 КК України з урахуванням попередніх вироків суду. Оскільки покарання ОСОБА_7 призначено без урахування вимог ч.4 ст.70 КК України, вважає, що воно є м`яким.
Просить вирок Херсонського міського суду Херсонської області від 18.04.2017 року щодо ОСОБА_7 скасувати, ухвалити новий вирок, яким ОСОБА_7 визнати винуватим та призначити за ч.2 ст.186 КК України покарання у виді 4 років 6 місяців позбавлення волі; на підставі ч.4 ст.70 КК України шляхом часткового складання покарань, призначеного за цим та попередніми вироками Апеляційного суду Херсонської області від 15.06.2016 та Апеляційного суду м. Києва від 28.07.2016, остаточно призначити 5 років позбавлення волі.
захисник обвинуваченого адвокат ОСОБА_8 не оспорюючи обставини вчиненого злочину та доведеність вини обвинуваченого в його вчиненні, вважає, що вирок суду підлягає зміні у зв`язку з тим, що призначене покарання за своєю суворістю не відповідає тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого.
В обґрунтування своєї апеляції посилається на те, що в ході досудового розслідування та під час судового розгляду кримінального провадження ОСОБА_7 повністю визнав свою вину у вчинення злочину, щиро розкаявся у вчиненому, активно сприяв в його розкритті. За місцем проживання ОСОБА_7 характеризується посередньо.
Крім того, ОСОБА_7 був засуджений вироком Святошинського районного суду м. Києва від 05.11.2015 р. за ч.2 ст.186 КК України до 5 років позбавлення волі, відповідно до ст.ст. 75,76 КК України звільнений від відбування покарання з випробуванням, з іспитовим строком тривалістю 3 роки. Вироком апеляційного суду м. Києва від 28.07.2016 року вирок Святошинського районного суду м. Києва від 05.11.2015 року скасовано в частині призначеного покарання та призначено за ч.2 ст.186 КК України покарання у виді 4 років позбавлення волі.
Відповідно до ч.4 ст.70 КК України за правилами, передбаченими в частинах 1-3 цієї статті, призначається покарання, якщо після постановлення вироку в справі буде встановлено, що засуджений винен ще і в іншому злочині, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку. Згідно з ч.1 ст.70 КК України при сукупності злочинів суд, призначивши покарання (основне та додаткове) за кожний злочин окремо, визначає остаточне покарання шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим або шляхом повного чи часткового складання призначених покарань.
Таким чином, з урахуванням повного визнання вини у вчиненому злочині, щирого каяття, активного сприяння в розкритті злочину, посередньої характеристики за місцем проживання, вважає, що необхідним і достатнім для виправлення обвинуваченого буде покарання за ч.2 ст.186 КК України із застосуванням положень ч.4 ст.70 КК України у виді 4 років 3 місяців позбавлення волі.
Просить вирок суду змінити, пом`якшити ОСОБА_7 покарання, призначивши за ч.2 ст.186 КК України із застосуванням положень ч.4 ст.70 КК України з урахуванням вироку Апеляційного суду м. Києва від 28.07.2016 року у виді 4 років 3 місяців позбавлення волі.
Заслухавши суддю-доповідача, який виклав суть вироку та доводи апеляцій, дослідивши матеріали справи, думку прокурора, який підтримав апеляцію, а апеляцію захисника просив залишити без задоволення, захисника та обвинуваченого, які підтримали апеляцію, а апеляцію прокурора просили залишити без задоволення, заслухавши стороні в судових дебатах, які залишилися на своїх позиціях та останнє слово обвинуваченого, перевіривши матеріали кримінального провадження і обговоривши доводи апеляційних скарг, колегія суддів приходить до наступного.
Висновки суду про доведеність вини ОСОБА_7 у вчиненні кримінального правопорушення, за якими його засуджено, за встановлених і викладених у вироку обставин, та правильність кваліфікації його дій за ч.2 ст. 186 КК України, обґрунтовано доказами, які досліджено судом у порядку ч.3 ст.349 КПК України та ніким не оспорюються, тому суд апеляційної інстанції відповідно до ч.1 ст.404 КПК України переглядає судове рішення суду першої інстанції в межах апеляційних скарг.
Відповідно до вимог ст. 65 КК України суд призначає покарання у межах санкції закону, з урахуванням ступеню тяжкості злочину, даних про особу засудженого та обставин, що пом`якшують та обтяжують покарання. Особі, яка вчинила злочин, має бути призначено покарання необхідне та достатнє для її виправлення та попередження нових злочинів.
Так, призначаючи обвинуваченому ОСОБА_7 покарання, суд першої інстанції неправильно застосував закон України про кримінальну відповідальність у зв`язку з чим було призначене покарання, яке невідповідає ступеню тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого через його м`якість.
Постановляючи вирок стосовно ОСОБА_7 , суд першої інстанції на підставі ч.4 ст.70 КК України шляхом часткового складання покарань, призначив обвинуваченому покарання за цим вироком та попереднім вироком Святошинського районного суду м. Києва від 05.11.2015 року, який 28.07.2016 року Апеляційним судом м. Києва був скасований в частині призначеного покарання з ухваленням нового вироку.
З матеріалів кримінального провадження вбачається, що ОСОБА_7 раніше судимий 15.06.2016 року Апеляційним судом Херсонської області за ч.2 ст.185 КК України до 6 місяців арешту (покарання відбуте) та вироком Апеляційного суду м. Києва від 28.07.2016 року за ч.2 ст.186 КК України до 4 років позбавлення волі. Новий злочин, передбачений ч.2 ст.186 КК України ОСОБА_7 скоїв 09.04.2015 року, тобто до ухвалення попередніх вироків суду від 15.06.2016 та 28.07.2016, у зв`язку з чим остаточне покарання ОСОБА_7 повинно бути призначено за правилами ч.4 ст.70 КК України з урахуванням попередніх вироків.
Доводи прокурора, що суд першої інстанції неправильно застосував закон України та призначив ОСОБА_7 покарання без урахування вимог ч.4 ст.70 КК України заслуговують на увагу та є обґрунтованими, тому апеляційна скарга прокурора підлягає задоволенню частково.
Доводи захисника щодо призначення ОСОБА_7 більш м`якого покарання за цим вироком за ст. 186 ч. 2 КК України не заслуговують на увагу, оскільки призначаючи покарання обвинуваченому, суд першої інстанції врахував ряд обставин, зокрема й ті, на які посилається в апеляційній скарзі захисник, а саме: щире каяття, активне сприяння розкриттю злочину та характеристику з місця проживання ОСОБА_7 , в якій він характеризується посередньо, тому підстав для пом`якшення покарання ОСОБА_7 колегія суддів не вбачає.
Враховуючи вищевикладене, колегія суддів вважає, що вирок суду в частині призначення покарання ОСОБА_7 підлягає скасуванню у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність.
Призначаючи обвинуваченому ОСОБА_7 покарання, суд враховує ступень тяжкості вчиненого злочину, який відноситься до категорії тяжких, особу обвинуваченого, який за місцем проживання характеризується посередньо, не працевлаштований, раніше неодноразово судимий за злочини проти власності, в тому числі за тяжкі, обставини, які пом`якшують покарання, такі як повне визнання вини та активне сприяння розкриттю злочину, його стан здоров`я обставину, яка обтяжує покарання рецидив злочинів та вважає за необхідне призначити ОСОБА_7 покарання в межах санкції інкримінованої йому статті у виді позбавлення волі, яке буде необхідним та достатнім для його виправлення та попередження вчинення нових злочинів.
На підставі вищевикладеного та керуючись ст.ст.404, 405, 407, 409, 413, 420 КПК України, колегія суддів,
Апеляційну скаргу прокурора, який брав участь у розгляді кримінального провадження в суді першої інстанції, ОСОБА_9 та апеляційну скаргу захисника обвинуваченого адвоката ОСОБА_8 - задовольнити частково.
Вирок Херсонського міського суду Херсонської області від 18 квітня 2017 року стосовно ОСОБА_7 в частині призначеного покарання скасувати.

Призначити ОСОБА_7 покарання за ч.2 ст.186 КК України у виді 4 років 6 місяців позбавлення волі. На підставі ч.4 ст.70 КК України шляхом часткового складання покарань призначених за цим та попередніми вироками Апеляційного суду Херсонської області від 15.06.2016 (з урахуванням відбутого покарання) та Апеляційного суду м. Києва від 28.07.2016 року остаточно призначити ОСОБА_7 покарання у виді 4 років 7 місяців позбавлення волі.

Відповідно до ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону України № 838- VIII від 26.11.2015 року зарахувати в строк покарання строк попереднього ув`язнення з 02.04.2017 року по 21.06.2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

В решті вирок суду залишити без зміни.

Вирок набирає законної сили негайно та може бути оскаржений учасниками судового провадження в касаційному порядку протягом трьох місяців з дня його проголошення, шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до Вищого Спеціалізованого Суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ.

Копію судового рішення не пізніше наступного дня після постановлення надіслати учасникам судового провадження, які не були присутніми в судовому засіданні.

Судді: ОСОБА_2 /підпис/ ОСОБА_3 /підпис/ ОСОБА_4 /підпис/

З оригіналом згідно:

Суддя: ОСОБА_2