Справа № 127/5979/17
Провадження №11-кп/772/900/2017
Головуючий у суді 1-ї інстанції: ОСОБА_1
Доповідач : ОСОБА_2
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ВІННИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
20 червня 2017 року м. Вінниця

Апеляційний суд Вінницької області в складі:
Головуючого судді: ОСОБА_2
суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4
зі секретарем: ОСОБА_5
за участю прокурора : ОСОБА_6
захисника : ОСОБА_7
розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Вінниці апеляційну скаргу
засудженого ОСОБА_8 на ухвалу Вінницького міського суду Вінницької області від 25.04.2017 року про залишення без розгляду клопотання засудженого ОСОБА_9 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбуття покарання за вироком Хмельницького обласного суду від 09.02.1996 року, відповідно до вимог Закону України « Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року № 838 - VIII

В С Т А Н О В И В:

До Вінницького міського суду Вінницької області надійшло клопотання засудженого ОСОБА_9 про зарахування йому строку попереднього ув`язнення у строк відбуття покарання за вироком Хмельницького обласного суду від 09.02.1996 року, відповідно до Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року №838-VIII.
Ухвалою Вінницького міського суду Вінницької області від 25.04.2017 року клопотання засудженого ОСОБА_9 про зарахування йому строку попереднього ув`язнення у строк відбуття покарання за вироком Хмельницького обласного суду від 09.02.1996 року, відповідно до Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року №838-VIII - залишено без розгляду.
Не погодившись з ухвалою суду, ОСОБА_9 подав апеляційну скаргу, просив скасувати ухвалу Вінницького міського суду Вінницької області від 08.12.2016 року та 25.04.2017 року , застосувати ч.5 ст.72 КК України, оскільки суд першої інстанції, розглянувши клопотання, порушив положення ч.2 ст.19 та ч.1 ч.2 ст.24 Конституції України та вимоги ч.5 ст.72 КК України, в якій немає вказівок на те, що її дія не розповсюджується на осіб, засуджених до покарання у вигляді довічного позбавлення волі.

Підставою повторного звернення ОСОБА_9 з клопотанням до суду 14.03.2017 року є те, що, він не отримував на руки ухвалу Вінницького міського суду Вінницької області від 30.11.2016 року , яка набула чинності 08.12.2016 року, яку не міг оскаржити в апеляційному порядку.

Заслухавши доповідача, думку прокурора ОСОБА_6 , який вважає, що наявні підстави для призначення нового розгляду в суді першої інстанції, захисника ОСОБА_7 , яка просила задоволити апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_9 , перевіривши матеріали провадження, оглянувши особову справу , обговоривши доводи апеляційної скарги, суд апеляційної інстанції вважає, що апеляційна скарга засудженого ОСОБА_9 підлягає частковому задоволенню з наступних підстав.
Відповідно до вимог ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Як убачається з матеріалів провадження ОСОБА_9 звернувся з клопотанням до Вінницького міського суду Вінницької області про зарахування йому строку попереднього ув`язнення у строк відбуття покарання за вироком Хмельницького обласного суду від 09.02.1996 року, відповідно до Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року №838-VIII.
Дане клопотання суд залишив без розгляду, чим порушив вимоги кримінального процесуального закону.
24.12.2015 року набрав чинності Закон України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року №838--VIII.

Відповідно до п. 2 Прикінцевих положень Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», його дія застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким невідбуте повністю.

Відповідно до п. 3 Прикінцевих положень цього ж Закону, він застосовується за клопотанням засудженої особи, членів її сім`ї або захисника, суду, що виніс зазначений обвинувальний вирок, протягом двох тижнів з дня отримання відповідного клопотання судом або за власною ініціативою суду.
Відповідно до ч. 5 ст.72 КК України, викладеної в новій редакції « Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року № 838-7, який набрав чинності 24.12.2015 року, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Як вбачається з матеріалів провадження та особової справи, засуджений ОСОБА_9 відбуває покарання за вироком Хмельницького обласного суду 09 лютого 1996 року за п.п. «а», «е», «г» ст. 93, ст. 19, п. «а» ст. 93, ч. 3 ст. 142, ч. 1 ст. 186, ст. 42 КК України (1960 р.) до смертної кари розстрілу з конфіскацією всього належного йому майна. Ухвалою Верховного Суду України від 26 березня 1996 року вищезгаданий вирок відносно ОСОБА_9 залишено без змін. Ухвалою Хмельницького обласного суду від 21 червня 2000 року ОСОБА_9 покарання у вигляді смертної кари - розстрілу замінено на довічне позбавлення волі з конфіскацією всього належного йому на праві приватної власності майна.
На даний час засуджений ОСОБА_9 відбуває покарання у Вінницькій УВП УДПтС України у Вінницькій області (№1).
Як встановлено, з аналогічним клопотанням ОСОБА_9 про застосування ч.5 ст.72 КК України звертався до суду.
Ухвалою Вінницького міського суду Вінницької області від 30.11.2016 року в задоволенні клопотання відмовлено.
08.12.2016 року судове рішення набуло законної сили.
Розглядаючи клопотання засудженого ОСОБА_10 , суд першої інстанції мав прийняти судове рішення, з урахуванням вищевикладеного, оскільки кримінальним процесуальним законом залишення без розгляду клопотання не передбачено , що є істотним порушенням кримінального процесуального закону та відповідно ч.1 ст.412 КПК України підставою для скасування та призначення нового розгляду .
Поскільки суд першої інстанції питання щодо вимог ОСОБА_9 про застосування ч.5 ст.72 КК України по суті не розглядав, на стадії апеляційного розгляду воно вирішенню не підлягає.
В частині вимог щодо скасування ухвали суду від 08.12.2016 року, то вони задоволенню не підлягають, оскільки судове рішення від 08.12.2016 року не є предметом апеляційного розгляду.
Таким чином, апеляційна скарга засудженого ОСОБА_9 підлягає частковому задоволенню .
Керуючись ст. ст. 404, 405, 409, 407, 412, 419 КПК України, суд апеляційної інстанції,

ПОСТАНОВИВ :

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_9 задоволити частково.

Ухвалу Вінницького міського суду Вінницької області від 25.04.2017 року про залишення без розгляду клопотання засудженого ОСОБА_9 скасувати.

Провадження призначити до нового судового розгляду в суді першої інстанції .

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4 .

Згідно з оригіналом:

Суддя: