АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Єдиний унікальний номер справи: 650/285/17
Провадження №11-кп/791/469/17 Головуючий у 1 інстанції: ОСОБА_1
Категорія: ст. 309 ч. 1 КК України Доповідач: ОСОБА_2
У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

31 травня 2017 року м. Херсон

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Херсонської області в складі :

головуючого судді ОСОБА_2

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4

секретар ОСОБА_5

з участю прокурора ОСОБА_6

захисника - ОСОБА_7

обвинуваченого ОСОБА_8

розглянула у відкритому судовому засіданні у залі суду в м. Херсоні апеляційну скаргу із змінами першого заступника прокурора Херсонської області ОСОБА_9 на вирок Великоолександрівського районного суду Херсонської області від 17 березня 2017 року, у кримінальному провадженні № 0000058 відносно ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця смт. Калінінське Великоолександрівського району Херсонської області, українця, громадянина України, освіта середня спеціальна, непрацюючого, одруженого, проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , раніше не судимого,

обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ст. 309 ч.1 КК України,-

в с т а н о в и л а :
Цим вироком ОСОБА_8 визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.309 КК України та призначено покарання за ч.1 ст.309 КК України 2 роки позбавлення волі.

На підставі ст.75 КК України звільнений від відбування покарання з випробуванням, встановивши іспитовий строк 2 роки. Згідно ст.76 ч. 1 п.1, 2 КК України зобов`язано періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації; повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця роботи, проживання.

Вирішено питання щодо судових витрат та речових доказів.

Відповідно до вироку ОСОБА_8 10.10.2016 року близько 07:00 год., знаходячись на риболовлі, на відстані близько 2 км від вул. Шкільна в смт. Калинівське Великоолександрівського району Херсонської області, в напрямку с Новополтавка на березі річки Інгулець, переслідуючи прямий злочинний умисел, направлений на порушення правового режиму обігу наркотичних засобів, розуміючи суспільно-небезпечний характер своїх дій, передбачаючи їх суспільно - небезпечні наслідки та бажаючи їх настання, незаконно, не маючи на те відповідного дозволу, придбав (зірвав) листя та верхівки з 4 (чотирьох) рослин роду Коноплі, які переніс до місця свого постійного проживання за адресою: АДРЕСА_1 , де шляхом висушування та подрібнення, виготовив речовину, яку поділив на частини та помістив до різних полімерних пакетів, а саме: до двох полімерних пакетів фіолетового кольору з подрібненою речовиною, яка згідно висновку експерта № 290-НР від 16.02.2017р. являється особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено - канабіс, маса якої в перерахунку на суху речовину, становить 93,09 г., до двох полімерних пакетів прозорого кольору з червоним відтінком з подрібненою речовиною, яка згідно висновку експерта № 288-НР від 17.02.2017 р. являється особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено - канабіс, маса якої в перерахунку на суху речовину, становить 32,69 г., до полімерного пакету прозорого кольору, до якого помістив три полімерні пакети прозорого кольору з подрібненою речовиною, яка згідно висновку експерта № 289-НР від 17.02.2017р. являється особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено - канабіс, маса якої в перерахунку на суху речовину, становить 6,651г., до полімерного пакету прозорого кольору, який зав`язав шнурком чорного кольору з подрібненою речовиною, яка згідно висновку експерта № 291-НР від 17.02.2017р. являється особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено - канабіс, маса якої в перерахунку на суху речовину, становить 38,96г., та до полімерного пакету жовтого кольору з речовиною у полімерному пакеті прозорого кольору, яка згідно висновку експерта № 287-НР від 17.02.2017р. являється особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено - канабіс, маса якої в перерахунку на суху речовину, становить 59,91г., котру зберігав у кімнаті спальні вищевказаного житлового будинку у дерев`яній шафі на полиці за одягом, з метою вживання шляхом куріння, без мети збуту, яку було виявлено та вилучено загальною масою 231,301г. працівниками поліції 14.02.2017р. під час проведення санкціонованого обшуку вказаного домоволодіння.

В апеляційній скарзі із змінами перший заступник прокурора Херсонської області ОСОБА_9 , вважає вирок суду таким, що підлягає скасуванню у зв`язку з неправильним застосуванням закону про кримінальну відповідальність, невідповідності призначеного покарання тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого внаслідок м`якості, істотного порушення кримінального процесуального закону. Вказує, що Законом України від 18.02.1016 року "Про внесення змін до Кримінального та Кримінального процесуального кодексу України щодо виконання рекомендацій, які містяться у шостій доповіді Європейської комісії про стан виконання Україною Плану дій щодо лібералізації Європейським Союзом візового режиму для України, стосовно удосконалення процедури арешту майна та інституту спеціальної конфіскації", ст.96-1 КК України, передбачено такий вид заходу кримінально-правового характеру як спеціальна конфіскація, викладено у новій редакції, згідно з якою спеціальна конфіскація полягає у примусовому безоплатному вилучені за рішенням суду у власність держави грошей, цінностей та іншого майна у випадках, визначених цим Кодексом, за умови вчинення умисного злочину, за яке передбачено основне покарання у виді позбавлення волі. В порушення вимог ст.ст. 96-1, 96-2 КК України судом першої інстанції ОСОБА_8 за вчинення злочину, передбаченого ч.1 ст. 309 КК України, не застосована спеціальна конфіскація. Просить вирок суду в частині призначеного ОСОБА_8 покарання скасувати. Ухвалити новий вирок, яким призначити ОСОБА_8 покарання за ч.1ст.309 КК України у виді 2 років позбавлення волі, із застосуванням на підставі ст.ст. 96-1, 96-2 КК України спеціальної конфіскації майна, яке було предметом злочину, а саме наркотичного засобу - канабіс, загальною масою 231,301 г, у власність держави та знищити. На підставі ст.75 КК України звільнити ОСОБА_8 від відбування основного покарання з випробуванням з іспитовим строком на 2 роки, з покладенням обов`язків, передбачених ст.76 КК України.
В решті вирок суду залишити без змін.

Інші учасники провадження апеляційних скарг не подавали.

Заслухавши доповідача по справі, думку прокурора, який підтримав апеляційну скаргу з підстав в ній викладених, захисника та обвинуваченого, які не заперечували проти задоволення апеляційної скарги, в дебатах сторони залишилися на попередніх позиціях, перевіривши матеріали провадження та обговоривши доводи апеляції, колегія суддів приходить до наступного.

Як встановлено з матеріалів кримінального провадження, судом виконані вимоги, направлені на прийняття всіх передбачених законом мір для всебічного, повного і об`єктивного дослідження обставин справи.

Висновок суду про доведеність винності ОСОБА_8 у вчиненні встановлених в судовому засіданні дій відповідає фактичним обставинам справи, ґрунтується на зібраних і детально досліджених у судовому засіданні доказах у їх сукупності та взаємозв`язку, яким суд дав належну оцінку, є обґрунтованим та ніким не оспорюється.

Дії ОСОБА_8 судом першої інстанції за ч.1 ст. 309 КК України, як незаконне виготовлення та зберігання наркотичних засобів без мети збуту кваліфіковані правильно.

Разом з тим, не підлягають до задоволення вимоги апеляційної скарги першого заступника прокурора Херсонської області щодо незастосування до майна, яке є предметом вчинення кримінального правопорушення, а саме - канабіс, загальною вагою 231,301 г., спеціальної конфіскації.

Відповідно до ст. 96 -1 КК України, спеціальна конфіскація полягає у примусовому безоплатному вилученні за рішенням суду у власність держави грошей, цінностей та іншого майна у випадках, визначених цим Кодексом, за умови вчинення умисного злочину або суспільно небезпечного діяння, що підпадає під ознаки діяння, передбаченого Особливою частиною цього Кодексу, за які передбачено основне покарання у виді позбавлення волі або штрафу понад три тисячі неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, а так само передбаченого частиною першою статті 150, статтею 154, частинами другою і третьою статті 159-1, частиною першою статті 190, статтею 192, частиною першою статей 204, 209-1, 210, частинами першою і другою статей 212, 212-1, частиною першою статей 222, 229, 239-1, 239-2, частиною другою статті 244, частиною першою статей 248, 249, частинами першою і другою статті 300, частиною першою статей 301, 302, 310, 311, 313, 318,319, 362, статтею 363, частиною першою статей 363-1, 364-1, 365-2 цього Кодексу.

Як вбачається з матеріалів кримінального провадження ОСОБА_8 визнано винною та засуджено за ч. 1 ст. 309 КК України, тобто за статтею, яка не входить до переліку статей за якими застосовується спеціальна конфіскація.

Крім того, постановами слідчого СВ Великоолександрівського ВП Бериславського ВП ГУНП в Херсонській області від 20.02.2017 року, 24.02.2017 року наркотична речовина, яка вилучена у обвинуваченого ОСОБА_8 визнана речовим доказом ( а.п. 23, 32, 40, 49, 58, 66).

Відповідно до п.3 ч. 9 ст. 100 КПК України питання про спеціальну конфіскацію та долю речових доказів і документів, які були надані суду, вирішується судом під час ухвалення судового рішення, яким закінчується кримінальне провадження. Такі докази і документи повинні зберігатися до набрання рішенням законної сили. У разі закриття кримінального провадження слідчим або прокурором питання про спеціальну конфіскацію та долю речових доказів і документів вирішується ухвалою суду на підставі відповідного клопотання, яке розглядається згідно із статтями 171-174 цього Кодексу. При цьому майно, що було предметом кримінального правопорушення, пов`язаного з незаконним обігом, та/або вилучене з обігу, передається відповідним установам або знищується.

Суд першої інстанції у вироку, відповідно до кримінального процесуального закону, вирішив долю зазначених вище речових доказів, шляхом їх знищення.

Будь-яких істотних порушень кримінального та кримінального процесуального законодавства, які б тягли безумовне скасування вироку, або його зміну суд першої інстанції не допустив, та з урахуванням наведеного судова колегія вважає апеляційну скаргу із змінами першого заступника прокурора Херсонської області ОСОБА_9 такою, що не підлягає задоволенню.

Керуючись ст.ст. 404, 407, 418, 419 КПК України, колегія суддів,-

П О С Т А Н О В И Л А :

Вирок Великоолександрівського районного суду Херсонської області від 17 березня 2017 року, у кримінальному провадженні № 0000058 відносно ОСОБА_8 залишити без змін, а апеляційну скаргу із змінами першого заступника прокурора Херсонської області ОСОБА_9 без задоволення.

Учасники судового провадження мають право отримати в суді апеляційної інстанції копію ухвали.

Копію ухвали направити учасником судового провадження, які не були присутніми в судовому засіданні.

Ухвала набирає законної сили негайно, але може бути оскаржена учасниками судового провадження в касаційному порядку шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з дня її проголошення.

(підпис) (підпис) (підпис)

Судді: ОСОБА_2 , ОСОБА_3 , ОСОБА_4 .

З оригіналом згідно

Суддя Апеляційного суду

Херсонської області ОСОБА_2