Справа № 303/2714/16-к
А П Е Л Я Ц І Й Н И Й С У Д З А К А Р П А Т С Ь К О Ї О Б Л А С Т І
У Х В А Л А
І м е н е м У к р а ї н и

13.04.2017 м. Ужгород
Апеляційний суд Закарпатської області в складі суддів ОСОБА_1 , ОСОБА_2 , ОСОБА_3 , за участі секретаря ОСОБА_4 , прокурора ОСОБА_5 , обвинуваченого ОСОБА_6 , захисника ОСОБА_7 , розглянув у відкритому судовому засіданні кримінальне провадження № 11кп/777/206/2017 за апеляційними скаргами прокурора Мукачівської місцевої прокуратури та обвинуваченого ОСОБА_6 на вирок Мукачівського міськрайонного суду Закарпатської області від 23 грудня 2016 року.
ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця та мешканця АДРЕСА_1 , українця, громадянина України, з середньою освітою, не одруженого, не працюючого, раніше неодноразово судимого,
засуджено за ч.2 ст. 185 КК України на 2 роки позбавлення волі.
З посиланням на ст. 71 КК України ОСОБА_6 до покарання, призначеного за цим вироком частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Мукачівського міськрайонного суду Закарпатської області від 20 травня 2016 року 1 місяць позбавлення волі й остаточно до відбуття визначено 2 роки 1 місяць позбавлення волі.
Обвинувачений ОСОБА_6 визнаний винним у тому, що 03 лютого 2016 року близько 17 години 30 хвилин, діючи умисно, повторно, усвідомлюючи протиправність своїх дій, їх карність та настання суспільно-небезпечних наслідків, перебуваючи в приміщенні ДП «Закарпатгеодезцентру» по вул.Грушевського, 39/11 в м. Мукачево таємно викрав з робочого столу комп`ютерний монітор «ТЕТ 22 BenQ 2250», завдавши ДП «Закарпатгеодезцентру» матеріальну шкоду на суму 972 грн..
Прокурор в апеляційній скарзі вказує, що оскільки ОСОБА_6 вчинив кримінальне правопорушення, за яке він засуджений даним вироком, до постановлення попереднього вироку щодо нього, при визначенні остаточного покарання суд мав керуватись не ст. 71, а частиною 4 ст. 70 КК України.
В апеляційній ж скарзі обвинуваченого ОСОБА_6 також йдеться про невірне застосування ст.71 КК України при призначенні остаточного покарання, а також порушено питання про зарахування до покарання строку попереднього ув`язнення у виді позбавлення волі з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, тобто на підставі ч.5 ст.72 КК України.
Апеляційний суд заслухав доповідь судді, пояснення прокурора, який підтримав апеляційні вимоги і просив призначити ОСОБА_6 остаточне покарання в порядку ч.4 ст. 70 КК України; пояснення обвинуваченого, який підтримав подану ним апеляційну скаргу, провів судові дебати, перевірив матеріали кримінального провадження і вважає, що апеляційна скарга обвинуваченого підлягає до часткового задоволення, а апеляційна скарга прокурора до задоволення в повному обсязі з таких підстав.
Висновки суду першої інстанції щодо фактичних обставин кримінального правопорушення, його правової кваліфікації, доведеності вини ОСОБА_6 , виду і розміру призначеного йому покарання, в тому числі остаточного, в апеляційній скарзі не оспорюються і, відповідно до приписів ст. 404 КПК України, апеляційним судом не переглядаються.
Злочин, передбачений ч.2 ст. 185 КК України, за який його засуджено, ОСОБА_6 вчинив 3 лютого 2016 року, тобто до постановлення Мукачівським міськрайонним судом щодо нього попереднього вироку від 20 травня 2016 року, за яким йому було призначено 2 роки позбавлення волі.
Відповідно до ч.4 ст. 70 КК України якщо після постановлення вироку в справі буде встановлено, що засуджений винен ще і в іншому злочині, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку, покарання призначається за правилами, передбаченими в частинах першій-третій цієї статті.
Тобто, після призначення покарання за кожний злочин окремо, остаточне визначається шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим або шляхом повного чи часткового складання призначених покарань. Стаття ж 71 КК України застосовується у випадках, якщо засуджений вчинив новий злочин після постановлення вироку, але до повного відбуття покарання.
Тому апеляційний суд визнає, що в даному випадку судом першої інстанції при призначенні ОСОБА_6 остаточного покарання, статтю 71 КК України, замість ч.4 ст. 70 цього Кодексу застосовано необґрунтовано, у зв`язку з чим вирок суду в цій частині підлягає до зміни, а апеляційні скарги прокурора та обвинуваченого - до задоволення.
Разом з тим, є обґрунтованим і твердження обвинуваченого ОСОБА_6 безпідставне незарахування судом першої інстанції до покарання строку попереднього ув`язнення на підставі ч.5 ст.72 КК України.
Так, як вбачається з ч.5 ст.72 КК України попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених в частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування.
Вказані вимоги судом першої інстанції додержано не було, а тому колегія суддів вважає за необхідне зарахувати ОСОБА_6 до покарання строк попереднього ув`язнення у виді позбавлення волі з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі: з 25 березня 2016 року по день набрання законної сили вироком Мукачівського міськрайонного суду від 23 грудня 2016 року, тобто до 13 квітня 2017 року та звільнити ОСОБА_6 з-під варти в зв`язку з відбуттям покарання у виді позбавлення волі, призначеного за даним вироком.
На підставі наведеного, керуючись ст.ст.404, 405, 407, 419 КПК України, апеляційний суд
П О С Т А Н О В И В :
Апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_6 задовольнити частково, а апеляційну скаргу прокурора задовольнити в повному обсязі.
Вирок Мукачівського міськрайонного суду Закарпатської області від 23 грудня 2016 року щодо ОСОБА_6 в частині призначення покарання змінити.
На підставі ч. 4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом часткового складання покарань за даним вироком і за вироком Мукачівського міськрайонного суду від 20 травня 2016 року остаточно призначити ОСОБА_6 покарання у виді 2 років 1 місяця позбавлення волі.
Клопотання обвинуваченого ОСОБА_6 задовольнити. На підставі ч.5 ст.72 КК України обвинуваченому ОСОБА_6 зарахувати до покарання строк попереднього ув`язнення у виді позбавлення волі з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі: з 25 березня 2016 року по день набрання законної сили вироком Мукачівського міськрайонного суду від 23 грудня 2016 року, тобто до 13 квітня 2017 року та звільнити ОСОБА_6 з-під варти негайно в залі апеляційного суду в зв`язку з відбуттям покарання у виді позбавлення волі, призначеного за даним вироком.
Ухвала може бути оскаржена до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з дня проголошення її апеляційним судом.
Судді: