11-кп/775/96/2016(м)
221/3897/15-к

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

25 серпня 2016 року колегія суддів судової палати у кримінальних справах Апеляційного суду Донецької області в складі:

головуючого ОСОБА_1

суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3

секретаря ОСОБА_4

за участю прокурора ОСОБА_5

захисника ОСОБА_6

обвинуваченого ОСОБА_7

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі судових засідань Апеляційного суду Донецької області у місті Маріуполі кримінальне провадження №0000286 за апеляційними скаргами обвинуваченого ОСОБА_7 та захисника ОСОБА_6 на вирок Волноваського районного суду Донецької області від 24 листопада 2015 року, яким

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця міста Волноваха Волноваського району Донецької області, українця, громадянина України, з середньою спеціальною освітою, не працюючого, не одруженого, раніше судимого 19 лютого 2007 року Амвросієвським районним судом Донецької області за ч.1 ст.309, ч.2 ст.15, ч.2 ст.305 КК України до 5 років позбавлення волі, звільнений 20 серпня 2010 року, 06 грудня 2011 року Кіровським районним судом міста Донецька за ч.1 ст.185 КК України до 2 років позбавлення волі, звільнений 01 липня 2013 року по відбуттю строку покарання, в армії не служив (виразка шлунку), який зареєстрований та мешкає за адресою: АДРЕСА_1

визнано винним та засуджено за ч.1 ст.258-3 КК України до 8 років позбавлення волі з конфіскацією ? частини належного йому на праві приватної власності майна.

Вирішено питання про речові докази.

ВСТАНОВИЛА:

За вироком суду обвинувачений ОСОБА_7 сприяв діяльності терористичної організації шляхом збирання та надання інформації за наступних обставин:

в період з травня по 22 червня 2015 року обвинувачений ОСОБА_7 , діючи умисно на території м. Волноваха Донецької області, за власною ініціативою сприяв діяльності терористичної згідно з абзацом 19 ст. 1 Закону України «Про боротьбу з тероризмом» організації «Донецька народна республіка» (далі за текстом - «ДНР»), утвореної 07 квітня 2014 року у місті Донецьку, одним із основних завдань якої є зміна меж території та державного кордону України в спосіб, що суперечить порядку, встановленому Конституцією України (а саме - шляхом відокремлення від України території Донецької області в порушення порядку, встановленого Конституцією України, згідно ст. ст. 2, 73 якої територія України є цілісною і недоторканою, а питання про зміну території України вирішуються виключно всеукраїнським референдумом), тобто стійкого об`єднання невизначеної кількості осіб (більше трьох), що створене з метою здійснення терористичної діяльності, у межах якого здійснено розподіл функцій, встановлено правила поведінки, обов`язкові для цих осіб під час підготовки і вчинення терористичних актів, та в якому її структурні підрозділи здійснюють терористичну діяльність з відома керівників (керівних органів) усієї організації.

Завідомо для ОСОБА_7 учасники вказаної терористичної організації з моменту її створення систематично вчиняли на території України терористичні акти, здійснювали залякування населення, вбивства громадян, захоплення адміністративних будівель органів державної влади і місцевого самоврядування України, вчиняли інші тяжкі й особливо тяжкі злочини, що призводило до дестабілізації суспільно-політичної ситуації в Україні.

Обвинувачений ОСОБА_7 усвідомлював, що основною метою діяльності терористичної організації «Донецька народна республіка» є насильницька зміна та повалення конституційного ладу, захоплення державної влади в Україні, а також зміна меж території і державного кордону України, шляхом створення незаконного державного утворення «Донецька народна республіка» на території Донецької області в порушення порядку, встановленого ст. ст. 2, 73 Конституції України.

Вказана терористична організація завідомо для ОСОБА_7 є стійкою, має чітку ієрархію та структуру, яка складається з політичного та силового блоків, а також розподіл функцій між її учасниками, на яких покладені відповідні обов`язки згідно з планом спільних злочинних дій.

На керівників блоків покладається керівництво, організація дій та контроль за діяльністю підлеглих їм співучасників злочину за допомогою керівників груп, що входили до вказаних блоків. При цьому на керівників та учасників силового блоку (не передбачених законом збройних формувань) покладається забезпечення стійкості терористичної організації шляхом вчинення збройного опору, незаконної протидії та перешкоджання виконанню службових обов`язків співробітниками правоохоронних органів і військовослужбовцями Збройних сил України. У свою чергу, на представників політичного блоку покладаються організація збору та отримання матеріальної і фінансової допомоги від інших учасників терористичної організації та осіб, лояльно налаштованих до терористичної діяльності, чим також забезпечується існування вказаної терористичної організації.

«Донецька народна республіка» завідомо для ОСОБА_7 має стабільний склад лідерів вказаної терористичної організації, які підгримують між собою тісні стосунки, централізоване підпорядкування учасників політичного та силового блоку лідерам організації, а також план злочинної діяльності та чіткий розподіл функцій учасників щодо його досягнення.

На учасників політичного блоку, відповідно до плану спільних злочинних дій, покладаються наступні обов`язки: створення так званих органів державної влади «Донецької народної республіки» та організація їх діяльності; видання так званих нормативно-правових актів від імені нелегітимних органів державної влади «ДНР»; організація та проведення незаконного референдуму на території Донецької області про визнання суверенітету незаконного державного утворення «ДНР»; проведення агітаційної роботи серед населення щодо діяльності терористичної організації «ДНР» з метою схиляння їх до участі у вказаній терористичній організації та отримання підтримки власної діяльності серед мешканців східних регіонів України; організація збору, отримання матеріальної і фінансової допомоги від інших учасників терористичної організації та осіб, лояльно налаштованих до їх діяльності, а також її розподілу; налагодження взаємодії з терористичною організацією «Луганська народна республіка» та її керівниками з метою координації дій, спрямованих на повалення конституційного ладу та захоплення державної влади в Україні, а також дій, направлених на зміну меж території та державного кордону України на порушення порядку, встановленого Конституцією України; налагодження взаємодії з прихильниками злочинної діяльності терористичної організації «ДНР», що перебувають за кордоном з метою координації дій, отримання матеріальної і гуманітарної допомоги та озброєння, а також залучення іноземних громадян для протидії правоохоронним органам України та Збройним силам України; налагодження взаємодії з місцевими та закордонними засобами масової інформації з метою їх використання для агітації, висвітлення діяльності «ДНР», дискредитації діяльності органів державної влади України та осіб, задіяних у ході проведення антитерористичної операції та формування думки серед населення про законність власних дій, а також вчинення за їх допомогою закликів до повалення конституційного ладу і захоплення державної влади в Україні та дій, направлених на зміну меж території та державного кордону України на порушення порядку, встановленого Конституцією України; надання матеріальної та організаційної допомоги учасникам силового блоку «ДНР» (не передбачених законом збройних формувань) для забезпечення їх протиправної діяльності; забезпечення учасників «ДНР» транспортом, символікою та агітаційними матеріалами.

На учасників силового блоку (не передбачених законом збройних формувань), відповідно до плану спільних злочинних дій, покладаються наступні обов`язки: організація та ведення збройного опору, незаконної протидії та перешкоджання виконанню службових обов`язків співробітниками правоохоронних органів України і військовослужбовцями Збройних сил України, задіяними у проведенні антитерористичної операції; створення не передбачених законом збройних формувань та участь у їх діяльності; вчинення терористичних актів та диверсій на території України; з метою опору представникам державної влади та унеможливлення припинення злочинної діяльності правоохоронними органами та Збройними силами України, організація у групи осіб, які є прихильниками злочинної діяльності учасників «ДНР», озброєння зазначених осіб та керівництво їхніми діями; вербування нових учасників до складу силового блоку «ДНР» (не передбачених законом збройних формувань) та керівництво їхніми діями; захоплення населених пунктів, будівель, військових частин та інших об`єктів на території Донецької області; захоплення зброї чи заволодіння у інший спосіб боєприпасами, вибуховими речовинами, військовою технікою, транспортними засобами, а також будівництво укріплень з метою протидії діяльності осіб, задіяних у ході проведення антитерористичної операції та забезпечення власної злочинної діяльності; викрадення осіб з метою отримання матеріальної вигоди та залякування мешканців, які підтримують діючу легітимну владу в Україні; силова підтримка учасників політичного блоку при проведенні незаконного референдуму на території Донецької області про визнання суверенітету незаконного державного утворення «ДНР», а також укріплення та охорона зайнятих ними будівель та споруд; організація поставок зброї, бойових припасів, вибухових речовин, військової техніки та їх розподіл серед учасників терористичної організації; організація виробництва, налагоджування ремонту деяких видів зброї та бойових припасів, створення військово-промислового комплексу «ДНР».

Достовірно усвідомлюючи всі наведені вище обставини, ОСОБА_7 у вказаний період часу за власною ініціативою, діючи з метою сприяння злочинній діяльності терористичної організації «ДНР» щодо дестабілізації суспільно-політичної обстановки та втрати авторитету органів державної влади України шляхом надання учасникам цієї терористичної організації відомостей щодо місць дислокації, чисельності та маршрутів пересування, підрозділів та військової техніки Збройних сил України та інших військових формувань України, задіяних у проведенні антитерористичної операції на території Донецької області, здійснював як ініціативно, так і на виконання отриманого ним від учасників терористичної організації «ДНР» відповідного завдання, цілеспрямований збір та передачу учасникам терористичної організації «Донецька народна республіка», зокрема, учаснику терористичної організації «ДНР» - співробітнику військової розвідки МО «ДНР» ОСОБА_8 , який перебуває в місті Донецьку, тобто на території, тимчасово не підконтрольній органам державної влади України, та завідомо для ОСОБА_7 є одним з учасників не передбачених законом збройних формувань терористичної організації «Донецька народна республіка», деталізованих даних про дислокацію, чисельність, маршрути пересування військовослужбовців, військової техніки Збройних сил України та інших військових формувань України, які беруть участь у проведенні антитерористичної операції в Волноваському районі Донецької області, в м. Волноваха, де проживає ОСОБА_7 , а також в м. Вугледар та в районі с. Касянівка Володарського району Донецької області - для подальшого використання учасниками терористичної організації «ДНР» наданої ним інформації у веденні терористичної діяльності проти органів державної влади та військових підрозділів України.

При цьому, обвинувачений ОСОБА_7 , діючи з єдиним умислом на неодноразове сприяння діяльності терористичної організації «ДНР», усвідомлював, що терористична організація «ДНР», діяльності якої він сприяє, діє на території України незаконно та що її учасники застосовують зброю, вчиняють терористичні акти, захоплення будівель органів державної влади та місцевого самоврядування, вбивства людей, вибухи, підпали та інші дії (зокрема, артилерійські обстріли), які створюють небезпеку для життя та здоров`я людей, завдають значної майнової шкоди та призводять до настання інших тяжких наслідків, з метою порушення громадської безпеки, залякування населення, провокації воєнного конфлікту, міжнародного ускладнення та впливу на прийняття рішень органами державної влади, місцевого самоврядування, а також перешкоджають виконанню службових обов`язків співробітниками правоохоронних органів України, військовослужбовцями Збройних сил України та інших військових формувань України, задіяними у проведенні антитерористичної операції.

Так, 18 травня 2015 року о 10 годині 29 хвилин ОСОБА_7 , перебуваючи в м. Волноваха Донецької області, діючи умисно, з власного телефонного номеру НОМЕР_1 , з метою сприяння учасникам терористичної організації «Донецька народна республіка» у реалізації їх злочинних намірів щодо вчинення злочинів відносно військовослужбовців підрозділів Збройних сил України та інших військових формувань України, задіяних в проведенні антитерористичної рації, та створення умов, які сприяють цій злочинній діяльності, передав учаснику терористичної організації «ДНР» - співробітнику військової розвідки МО «ДНР» ОСОБА_8 , на ініціативний телефонний виклик з його боку з використовуваного ним мобільного телефонного номеру НОМЕР_2 , достовірно відому ОСОБА_7 інформацію щодо переміщення в період з 16 по 18 травня 2015 року військової техніки та артилерії Збройних Сил України через м. Волноваха в напрямку АДРЕСА_1 , а саме: 10 одиниць танків та трьох РСЗВ «Град», розташування даної техніки та фортифікаційних споруд на околиці АДРЕСА_1 з боку АДРЕСА_1 , а також інформацію щодо прибуття у зазначений період до сел. Розівка, Запорізької області залізничного потягу з військовою технікою Збройних сил України.

20 травня 2015 року о 16 годині 36 хвилин ОСОБА_7 , перебуваючи в м. Волноваха Донецької області, діючи умисно, з власного телефонного номеру НОМЕР_1 , з метою сприяння учасникам терористичної організації «ДНР» у реалізації їх злочинних намірів щодо вчинення злочинів відносно військовослужбовців підрозділів Збройних сил України та інших військових формувань України, задіяних в проведенні антитерористичної операції, та створення умов, які сприяють цій злочинній діяльності, передав учаснику терористичної організації «ДНР» - співробітнику військової розвідки МО «ДНР» ОСОБА_8 на ініціативний телефонний виклик з його боку з використовуваного ним мобільного телефонного номеру НОМЕР_2 , достовірно відому ОСОБА_7 інформацію щодо розташування на території нафтобази біля залізничної станції «Велика Анадоль» в районі сел. Ольгинка Волноваського району Донецької області 10 одиниць танків Збройних сил України, а також інформацію щодо наявності вздовж траси Н-20 (Слов`янськ -Донецьк- Маріуполь) фортифікаційних споруд ЗС України на підступах до м. Маріуполь в районі АДРЕСА_2 .

04 червня 2015 р. об 11 годині 31 хвилин ОСОБА_7 , перебуваючи в м. Волноваха Донецької області, діючи умисно, з власного телефонного номеру НОМЕР_1 , з метою сприяння учасникам терористичної організації «Донецька народна республіка» у реалізації їх злочинних намірів щодо вчинення злочинів відносно військовослужбовців підрозділів Збройних сил України та інших військових формувань України, задіяних в проведенні антитерористичної операції, та створення умов, які сприяють цій злочинній діяльності, передав учаснику терористичної організації «ДНР» - співробітнику військової розвідки МО «ДНР» ОСОБА_8 , на ініціативний телефонний виклик з його боку з використовуваного ним мобільного телефонного номеру НОМЕР_2 , підтвердив раніше надану ним інформацію щодо наявності вздовж траси Н-20 (Слов`янськ-Донецьк-Маріуполь) фортифікаційних споруд ЗС України в районі с. Касянівка Володарського району Донецької області, крім того повідомив про окопування військової техніки - танків та РСЗВ «Град» на околиці м. Вугледар Донецької області в напрямку з боку м. Волноваха відносно прибуття до м. Вугледар, яку він 18 травня 2015 року передавав ОСОБА_8 .

Зазначену вище інформацію щодо місць дислокації, чисельності та маршрутів пересування, підрозділів та військової техніки Збройних сил України та інших військових формувань України, задіяних у проведенні антитерористичної операції на території Донецької області, яку засобами мобільного зв`язку учаснику терористичної організації «ДНР» ОСОБА_8 передавав ОСОБА_7 , останній власноручно фіксував у вигляді рукописних записів на аркуші паперу, маючи намір передати його 22 червня 2015 року ОСОБА_8 під час відвідування ОСОБА_7 м. Донецьк, але зазначені злочинні дії ОСОБА_7 були припинені співробітниками Служби безпеки України у зв`язку з його затриманням 22 червня 2015 року.

В апеляційній скарзі обвинувачений ОСОБА_7 просить вирок суду змінити в частині призначеного покарання, застосувати до нього положення ст. 69 КК України та призначити покарання у вигляді 4 років позбавлення волі. Зазначає, що виводи суду не відповідають фактичним обставинам справи, а неповнота судового розгляду призвела до помилкового дослідження доказів, оскільки його дії були помилково кваліфіковані за ч.1 ст.258-3 КК України, які потрібно було кваліфікувати за ст.256 КК України.

В апеляційній скарзі захисник ОСОБА_6 просить вирок суду змінити, перекваліфікувати дії ОСОБА_7 з ч.1 ст.258-1 КК України на ст.256 КК України та призначити йому покарання у вигляді 4 років позбавлення волі. Зазначає, що виводи суду не відповідають фактичним обставинам справи, суд не взяв до уваги пояснення обвинуваченого, не дослідив у чому полягало інше сприяння створенню або діяльності терористичної організації і яким чином обвинувачений усвідомлював факт існування такої організації, якими діями він підтвердив реальність своїх намірів саме на сприяння діяльності терористичної організації.

Заслухавши суддю-доповідача, прокурора, який заперечував проти задоволення апеляційних скарг, захисника ОСОБА_6 та обвинуваченого ОСОБА_7 на підтримання апеляційних скарг, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційних скарг в межах останніх, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга захисника підлягає задоволенню, а обвинуваченого - частковому задоволенню з наступних підстав.

Колегія суддів вважає, що вказані в апеляціях захисника та обвинуваченого доводи заслуговують на увагу з наступних підстав.

Згідно з вимогами ст.370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим. Законним є рішення, ухвалене судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим Кодексом. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до статті 94 цього Кодексу, тобто кожний доказ повинен бути оціненим з точки зору належності, допустимості, достовірності, а сукупність зібраних доказів з точки зору достатності та взаємозв`язку для прийняття відповідного процесуального рішення. Вмотивованим є рішення, в якому наведені належні і достатні мотиви та підстави його ухвалення.

Але на думку колегії суддів, вказані норми кримінально процесуального закону судом першої інстанції дотримані не в повному обсязі.

Згідно закону про боротьбу з тероризмом, тероризм це суспільно небезпечна діяльність, яка полягає у свідомому, цілеспрямованому застосуванні насильства шляхом захоплення заручників, підпалів, убивств, тортур, залякування

населення та органів влади або вчинення інших посягань на життя чи

здоров`я ні в чому не винних людей або погрози вчинення злочинних

дій з метою досягнення злочинних цілей, а терористична організація це стійке об`єднання трьох і більше осіб, яке створене з метою здійснення терористичної діяльності, у межах якого здійснено розподіл функцій, встановлено певні правила поведінки, обов`язкові для цих осіб під час підготовки і вчинення терористичних актів. Організація визнається терористичною, якщо хоч один з її структурних підрозділів здійснює терористичну діяльність з відома хоча б одного з керівників (керівних органів) усієї організації.

Те, що «Донецька народна республіка» є терористичною організацією не є загальновідомим фактом й на законних підставах вона не визнана терористичною організацією, а тому терористичність цієї організації потребує доказування. Але ні в обвинувальному акті, ні у вироку не зазначено де, коли й які були здійснені або планувались терористичні акти цією організацією, склад її учасників, тобто не були вказані й не були предметом дослідження конкретні факти на підставі яких можливо зробити висновок про терористичну спрямованість вказаної організації, тому колегія суддів вважає, що суд першої інстанції прийшов до не обґрунтованого доказами висновку про сприяння ОСОБА_9 діяльності саме терористичної організації, шляхом надання зазначеної в обвинувальному акті інформації. Більш того, стороною обвинувачення не надано й судом у вироку не наведено будь яких доказів з приводу того, що ОСОБА_10 є членом терористичної групи й отримавши інформацію від ОСОБА_11 про переміщення та дислокацію ЗСУ, з іншими членами групи планував або здійснив терористичні акти, що не спростовував в ході апеляційного розгляду і прокурор.

Між тим, в апеляції захисник й обвинувачений, фактично не оспорювали того що ОСОБА_11 надавав інформацію злочинній організації й просили перекваліфікувати дії останнього на заздалегідь не обіцяне сприяння учасникам злочинної організацій, тобто на ч.1 ст.256 КК України.

З аналізу ст..28,255, 256, 258-3 КК України, сприяння учасникам такої організації, може бути у вигляді як заздалегідь обіцяного, так й заздалегідь не обіцяного. Заздалегідь не обіцяне сприяння учасникам злочинних організацій є тоді, коли про його наступне надання не повідомлялося до моменту створення організації. Тобто, заздалегідь не обіцяне сприяння надається вже існуючій організації, й її виникнення не обумовлене наданим сприянням. Інакше таке сприяння становить пособництво злочину, передбаченому ст. 255 КК України. Способами вчинення таких дій є: надання приміщень, сховищ, транспортних засобів, інформації, документів, технічних пристроїв, грошей, цінних паперів, або інших дій по створенню умов, які сприяють злочинній діяльності вказаної організації, у тому числі й у створенні перешкод для представників влади, що ведуть боротьбу з діяльністю організації.

З суб`єктивної сторони злочин характеризується умислом й винний знає, що надання допомоги учасникам злочинної організації, а тим самим і всій організації, служить продовженню їх злочинної діяльності, винний розуміє, що цим він сприяє організованій злочинній діяльності, а, отже усвідомлює суспільно небезпечний характер своїх діянь. Він передбачає, що такі його діяння призводять до того, що продовжується злочинна діяльність організації, а тим самим і заподіюється шкода громадській безпеці. Усвідомлюючи неминучість таких наслідків, винний бажає їх або ж байдуже ставиться до них.

Вироком суду встановлено, що обвинувачений надавав інформацію вже існуючій злочинній організації й її виникнення не було обумовлене наданим сприянням, а тому суд першої інстанції, безпідставно кваліфікував дії обвинуваченого, як умисне сприяння діяльності терористичної організації шляхом надання інформації. Хоминському не ставилася у вину кваліфікуюча ознака повторність злочину, тому, з врахуванням викладеного, дії обвинуваченого слід кваліфікувати як заздалегідь не обіцяне сприяння учасникам злочинної організації шляхом надання інформації за ч.1 ст.256 КК України.

Враховуючи, те що ОСОБА_7 раніше був судимий, характеризується задовільно, то колегія суддів не знаходить підстав для призначення останньому покарання більш м`якого ніж передбачено законом, як того просив обвинувачений в своїй апеляції, й вважає за необхідне призначити покарання в межах передбачених санкцією вказаної статті.

На підставі викладеного, керуючись вимогами ст.ст. 404,405,407,419 КПК України, колегія суддів,-

УХВАЛИЛА:

Апеляційну скаргу захисника ОСОБА_6 задовольнити, а обвинуваченого ОСОБА_7 задовольнити частково.

Вирок Волноваського районного суду Донецької області від 24 листопада 2015 року щодо ОСОБА_7 - змінити.

Дії ОСОБА_7 перекваліфікувати з ч.1 ст.358-3 КК України на ч.1 ст.256 КК України й призначити йому покарання за цим законом у вигляді 4 років позбавлення волі.

На підставі ст.72 ч.5 КПК України зарахувати ОСОБА_7 у строк відбування покарання з розрахунку за день попереднього ув`язнання два дні позбавлення волі починаючи з 22 червня 2015 року по 25 серпня 2016 року.

В решті вирок Волноваського районного суду Донецької області від 24 листопада 2015 року щодо ОСОБА_7 залишити без змін.

Ухвала суду апеляційної інстанції набирає законної сили з моменту її проголошення.

Касаційна скарга на ухвалу апеляційного суду може бути подана протягом трьох місяців з дня проголошення судового рішення судом апеляційної інстанції безпосередньо до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ.

Колегія суддів Апеляційного суду

Донецької області