АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ
ЄУНС 656/45/16-к Головуючий в 1-й інстанції ОСОБА_1
Кримінальне провадження № 11кп/791/537/16 Доповідач ОСОБА_2
Категорія: ч.1 ст. 122 КК України
Ухвала

Іменем України

18 серпня 2016 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ апеляційного суду Херсонської області в складі:

Головуючого судді : ОСОБА_2

Суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

При секретарі: ОСОБА_5

З участю прокурора: ОСОБА_6 ,

Адвоката: ОСОБА_7 ,

Обвинуваченого: ОСОБА_8

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Херсоні кримінальне провадження № 0000570 за апеляційною скаргою прокурора на вирок Іванівського районного суду Херсонської області від 04 березня 2016 року, відносно ОСОБА_8 -
в с т а н о в и л а:
Цим вироком ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Благодатне, Іванівського району, Херсонської області, громадянина України, освіта повна середня, одруженого, не працюючого, на утриманні має двох малолітніх дітей, проживає за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимого 30.07.2015 року Нижньосірогозьким районним судом Херсонської області за ч.1 ст.185, ч.1, 2 ст.263-1, ч.1 ст.263, ч.1 ст.309, ч.1 ст.70 КК України на 5 років позбавлення волі, звільнений від відбуття покарання на підставі ст.75, 76 КК України з випробуванням, з іспитовим строком 3 роки.

Засуджено: за ч.1 ст. 122 КК України на 1 рік 6 місяців позбавлення волі, з відбуванням покарання в кримінально-виконавчій установі закритого типу.

Відповідно до ч.4 ст.70 КК України, вирок Нижньосірогозького районного суду Херсонської області від 30.07.2015 року, яким ОСОБА_8 засуджено за ч.1 ст.185, ч.ч. 1, 2 ст.263-1, ч.1 ст.263, ч.1 ст.309, ч.1 ст.70 КК України на 5 років позбавлення волі, згідно ст. ст.75, 76 КК України звільнений від відбуття покарання з випробуванням, з іспитовим строком 3 роки виконувати самостійно.

Запобіжний захід обрано тримання під вартою, взятий під варту в залі суду. Строк покарання рахувати з 04 березня 2016 року.

Вироком суду ОСОБА_8 визнано винним і засуджено за те, що він 25.06.2015 року близько 23:00 год., знаходячись поблизу кафе ПП «Малохатко», розташованого в с. Благодатне, Іванівського району, Херсонської області, перебуваючи в стані алкогольного сп`яніння, в ході раптової сварки, яка виникла на грунті особистих неприязних стосунків, умисно наніс один удар кулаком руки в обличчя ОСОБА_9 , внаслідок чого заподіяв потерпілому середньої тяжкості тілесні ушкодження у вигляді: двостороннього перелому нижньої щелепи.

В апеляційній скарзі прокурор не оспорюючи доведеність вини та правильність кваліфікації вважає, що вирок суду підлягає скасуванню у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, в частині призначення покарання. Просить вирок Іванівського районного суду Херсонської області від 04 березня 2016 року скасувати у частині призначеного покарання і ухвалити новий вирок, згідно якого ОСОБА_8 призначити покарання за ч.1 ст 122 КК України у виді 1 року 6 місяців позбавлення волі. На підставі ч. 4 ст. 70 КК України, за сукупністю злочинів, остаточно призначити ОСОБА_8 покарання у виді 1 року 6 місяців позбавлення волі, а вирок Нижньосірогозького районного суду Херсонської області від 30.07.2015 року, яким ОСОБА_8 засуджено за ч. 1 ст. 185, ч. 1, 2 ст. 263 - 1, ч. 1 ст. 263, ч. 1 ст. 309, ст. ст.70, 75, 76 КК України на 5 років позбавлення волі з випробуванням, з іспитовим строком на 3 роки, відповідно до вимог ст. 72 КК України виконувати самостійно.

В решті вирок залишити без змін.
Заслухавши доповідь судді доповідача, думку прокурора, яка підтримала апеляційну скаргу, думку адвоката який заперечував проти задоволення апеляційної скарги прокурора, обвинуваченого ОСОБА_8 який просив вирок суду залишити без змін, перевіривши матеріали кримінального провадження і обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга прокурора підлягає задоволенню частково з наступних підстав.

Посилання прокурора в його апеляційній скарзі на те, що вирок суду підлягає скасуванню в частині призначеного покарання у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, яка полягає у тому що суд першої інстанції не призначив покарання за ч. 4 ст. 70 КК України, не заслуговують на увагу.
Як слідує з матеріалів кримінального провадження судом першої інстанції на підставі ч.4 ст.70 КК України призначено засудженому покарання, але помилково не зазначив це в резолютивній частині. Оскільки не погіршується становище засудженого, а тому на думку колегії суддів підстав для скасування вироку не вбачається. Тому слід постановити ухвалу суду, якою частково задовольнити апеляцію прокурора.
Як вбачається з матеріалів кримінального провадження ОСОБА_8 засуджений вироком Нижньосірогозького районного суду Херонської області від 30.07.2015 року за ч. 1 ст. 185, ч. 1, 2 ст. 263-1, ч. 1 ст. 309, ч. 1 ст. 70 КК України на 5 років позбавлення волі з випробуванням з іспитовим строком на 3 роки. Злочин який оскаржується вчинений 25.06.2015 року, тобто до постановлення попереднього вироку суду.
Згідно з ч. 4 ст. 70 КК України покарання призначається якщо після постановлення вироку у справі буде встановлено, що засуджений винен ще й іншому злочині, вчиненому ним до постановлення вироку. Суд першої інстанції призначив покарання з урахуванням ч.4 ст. 70 КК України.
Оскільки на час постановлення рішення апеляційним судом (вступу вироку в законну силу) обвинувачений ОСОБА_8 знаходиться під вартою з 04.03.2016 року, то із врахуванням положень ч.5 ст. 72 КК України, зазначений строк його перебування під вартою слід зарахувати до строку відбуття призначеного судом покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
На підставі викладеного та керуючись ст. ст. 376, 404, 407 КПК України колегія суддів апеляційного суду Херсонської області,-
п о с т а н о в и л а :

апеляційну скаргу прокурора задовольнити частково.

Вирок Іванівського районного суду Херсонської області від 04 березня 2016 року року, щодо ОСОБА_8 змінити.

Уточнити в резолютивній частині вироку і вважати його засудженим за ч. 1 ст. 122 КК України на 1 рік 6 місяців позбавлення волі, на підставі ч. 4 ст. 70 КК України, за сукупністю злочинів, остаточно призначити ОСОБА_8 покарання у виді 1 року 6 місяців позбавлення волі.

Вирок Нижньосірогозького районного суду Херсонської області від 30.07.2015 року, яким ОСОБА_8 засуджено за ч. 1 ст. 185, ч. ч. 1, 2 ст. 263 - 1, ч. 1 ст. 263, ч. 1 ст. 309, ст. ст. 70, 75, 76 КК України до 5 років позбавлення волі з випробуванням, з іспитовим строком на 3 роки, відповідно до вимог ст.72 КК України виконувати самостійно.

В решті вирок залишити без змін.

В порядку ч.5 ст. 72 КК України зарахувати ОСОБА_8 період попереднього ув`язнення з 04.03.2016 року по 18.08.2016 року із розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі.

Ухвала набирає законної сили негайно після проголошення апеляційною інстанцією, і може бути оскаржена безпосередньо до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з дня її проголошення, а засудженим ОСОБА_8 в той же строк з моменту вручення йому копії ухвали.

Судді: (підписи)
З оригіналом згідно:
Суддя ОСОБА_2