АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД ДНЕПРОПЕТРОВСКОЙ ОБЛАСТИ
И М Е Н Е М У К Р А И Н Ы
25 января 2011 года Коллегия судей судебной палаты по уголовным делам апелляционного суда Днепропетровской области в составе:
Председательствующего судьи Мажары С.Б.
судей Пистун А.А., Шевченко Н.А.
при секретаре Бадалян Н.А.
с участием прокурора Ивченко С.Н.
осужденного ОСОБА_1
рассмотрев в открытом судебном заседании в зале суда г.Кривого Рога уголовное дело по апелляции прокурора, принимавшего участие в рассмотрении дела судом 1 инстанции на приговор Дзержинского районного суда г.Кривого Рога от 25 ноября 2010 года, -
У С Т А Н О В И Л А :
Указанным приговором суда
ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1, уроженец ІНФОРМАЦІЯ_2, Украинец, гражданин Украины, холостой, ІНФОРМАЦІЯ_3, не работающий, имеющий на иждивении малолетнюю дочь - ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_4, ранее не судимый, проживающмй по адресу: г. Кривой Рог, пр-т. ГагаринаАДРЕСА_1.
по ч.2 ст.309 УК Украины с применением ст. 69 УК Украины к двум годам ограничения свободы;
по ч.2 ст. 307 УК Украины с применением ст. 69 УК Украины к основному виду наказания к четырем годам ограничения свободы с конфискацией лично принадлежащего имущества.
По совокупности преступлений, в соответствии с ч.1 ст. 70 УК Украины путем поглощения менее строгого наказания более строгим определено окончательно к отбытию 4 года ограничения свободы с конфискацией лично принадлежащего осужденному имущества.
Срок отбытия наказания осужденному исчислять с момента заключения его под стражу с 28 мая 2010 года. В срок отбытия наказания зачесть время фактического нахождения под стражей в порядке ст. 115 УПК Украины с 25.05.2010 года по 28.05.2010 года.
Меру пресечения ОСОБА_1 до вступления приговора в законную силу оставить прежней содержание под стражей до прибытия к месту отбытия наказания.
Вещественные доказательства: 2 фасовочных полиэтиленовых пакетиков с наркотическим средством каннабис (марихуана) общим весом 4, 72 гр и 1 медицинский флакон с особо опасным психотропным веществом объемом 8.8 мл, изъятые у ОСОБА_1, а также 1 фасовочный полиэтиленовый пакетик с наркотическим средством каннабис (марихуана) весом 2, 37 гр, изъятый у ОСОБА_3, 1 фасовочный полиэтиленовый пакетик с наркотическим средством каннабис (марихуана), весом 5, 61 гр, изъятый у ОСОБА_4, находящийся в камере хранения вещественных доказательств Дзержинского РО КГУ уничтожить;
- мобильный телефон «Нокия» с симкартой «Киевстар» - обратить в доход государства;
- денежные средства в сумме 110 грн обратить в доход государства.
Взыскано с ОСОБА_1 в пользу НИЭКЦ при УМВД Украины расходы по проведению экспертизы в сумме 609 грн 96 коп.
Приговором суда ОСОБА_1 признан виновным том что, он, в первой декаде марта 2010 года, находясь возле кинотеатра «Современник», расположенного по проспекту Гагарина в Дзержинском районе г. Кривого Рога, вступил с неустановленным следствием лицом в преступный сговор, направленный на незаконный сбыт наркотических средств, обговорив при этом, что неустановленное следствием лицо будет предоставлять ОСОБА_1С, наркотическое средство «марихуана», а ОСОБА_1 будет незаконно сбывать указанное наркотическое средство, по 50 гривен за 1 фасованный пакетик, гражданам вблизи кинотеатра «Современник», расположенного по вышеуказанному адресу.
Так, 21.05.2010 года, примерно в 16:30 часов, в ходе проведения оперативной закупки, санкционированной прокурором Днепропетровской области 11.05.2010 года, ОСОБА_1, имея при себе ранее незаконно приобретенное неустановленное следствием количество особо опасного наркотического средства, реализуя свой преступный умысел, направленный на незаконный сбыт особо опасных наркотических средств, находясь возле кинотеатра «Современник», расположенного на пр-те Гагарина в г. Кривом Роге, незаконно сбыл гр. ОСОБА_4 проводившему оперативную закупку наркотического средства, 1 сверток из бумаги с особо опасным наркотическим средство - марихуана, получив от гр. ОСОБА_4 в качестве оплаты денежные средства в сумме 50 гривен.
В этот же день, 21.05.2010 года, в 16:40 часов возле дома № 38а на пр-те Гагарина в г. Кривом Роге гр. ОСОБА_4, проводивший оперативную закупку наркотического средства, в присутствии понятых добровольно выдал наркотическое средство, приобретенное у ОСОБА_1 которое согласно заключения эксперта № 58/10-495 от 02.07.2010 года, массой 5, 51 является особо опасным наркотическим средством - каннабис (марихуана), масса которого в пересчета на сухое вещество составляет -5,29 г.
Согласно первоначального исследования (заключение специалиста № 58/10-1022 от 25.05.2010 года) у ОСОБА_4 было изъято вещество массой 5,61 грамма, которое являлось особо опасным наркотическим средством - каннабис (марихуана), масса которого в перерасчете на сухое вещество составляла - 5,39 грамма.
Кроме того, 25.05.2010 года, примерно в 18:40 часов, в ходе проведения оперативной закупки, санкционированной прокурором Днепропетровской области 11.05.2010 г., во дворе дома № 8 по ул. Костенко в г. Кривом Роге ОСОБА_1, повторно, незаконно сбыл гр. ОСОБА_3, проводившего оперативную закупку наркотического средства, 1 сверток бумаги с особо опасным наркотическим средством, получив в качестве оплаты от гр. ОСОБА_3 денежные средства в суме 50 гривен.
В этот же день, 25.05.2010 года, в 18:50 часов возле дома № 61 по ул. Димитрова в г. Кривом Роге гр. ОСОБА_3, проводивший оперативную закупку наркотического средства, в присутствии понятых добровольно выдал наркотическое средство, приобретенное у ОСОБА_1, которое согласно заключения эксперта № 58/10-495 от 02.07.2010 года, массой 2,27 грамм, является особо опасным наркотическим средством - каннабис (марихуана), масса которого в пересчете на сухое вещество составляет 2.37 гр.
Согласно первоначального исследования (заключение специалиста № 58/10-1029 26.05.2010 года) у гр. ОСОБА_3 было изъято вещество массой 2,37 грамма, которое являлось особо опасным наркотическим средством - каннабис (марихуана), масса которого в перерасчете на сухое вещество составляла 2,18 грамма.
В этот же день, 25.05.2010 года в 19:20 часов возле дома № 8 по ул. Костенко в г. Кривом Роге, ОСОБА_1 был задержан работниками милиции, которые в присутствии понятых, в левом переднем кармане штанов обнаружили и изъяли два свертка из бумаги, в каждом из которых находилось вещество, которое согласно заключения эксперта № 58/10-495 от 02.07.2010 года, общей массой 4, 5 гр., является особо опасным наркотическим средством каннабис «марихуана», масса которого в перерасчете на сухое вещество составляет 4,14 грамма., и однородно по виду составу с веществом изъятым у гр. ОСОБА_3, которое ОСОБА_1 незаконно приобрел и хранил с целью дальнейшего сбыта, а также денежные средства суме 110 гривны, из которых 50 грн. он получил от ОСОБА_3 в качестве оплаты і незаконно сбытое наркотическое средство каннабис (марихуана).
Согласно первоначального исследования (заключение специалиста № 58/10-1028 от 26.05.2010 года) у ОСОБА_1 было изъято вещество массой 4, 72 грамма, которое являлось особо опасным наркотическим средством - каннабис (марихуана), масса которого в перерасчете на сухое вещество составляла 4,34 грамма.
Действия ОСОБА_1 квалифицированы органами досудебного следствия по ст. 307 ч 2 УК Украины по признакам: незаконного приобретения, хранения, с целью сбыта, а также незаконного сбыта особо опасного наркотического средства, совершенного повторно по предварительному сговору группой лиц.
Кроме того, 24.05.2010 года ОСОБА_1 с целью незаконного изготовления психотропного вещества, пришел на территорию «Центрального рынка», расположенного по ул. Косиора, в г. Кривом Роге, где у неустановленного следствием лица незаконно приобрел препараты для изготовления особо опасного психотропного вещества «псевдоэфедрина», после чего, проследовав в лесопосадку, расположенную возле проспекта Гагарина в г. Кривом Роге, где незаконно изготовил особо опасное психотропное вещество «псевдоэфедрин», что находилось в медицинском флаконе, и хранил его при себе до задержания его работниками милиции.
25.05.2010 года в 19:20 часов возле дома № 8 по ул. Костенко в г. Кривом Роге, ОСОБА_1 был задержан работниками милиции, которые в присутствии понятых в правом переднем кармане штанов обнаружили и изъяли медицинский флакон с жидкостью, которая согласно заключения эксперта № 58/10-495 от 02.07.2010 года, объемом 8,3 мл. содержит особо опасное психотропное вещество: «кустарно изготовленный препарат из эфедрина, псевдоэфедрина», количество которого в перерасчете на сухую массу составляет 0,42 грамма, которое ОСОБА_1 незаконно изготовил и хранил для личного употребления, без цели сбыта.
Согласно первоначального исследования (заключение специалиста № 58/10-1029 от 26.05.2010 года) у ОСОБА_1 была изъята жидкость объемом 8,8 мл., содержащая особо опасное психотропное вещество «кустарно изготовленный препарат из эфедрина, псевдоэфедрина», количество которого в перерасчете на сухую массу составляет 0,44 грамма
Действия ОСОБА_1, квалифицированны органами досудебного следствия по ст. 309 ч.2 УК Украины по признакам, незаконного изготовления, хранения, психотропных веществ, без цели сбыта, лицом ранее совершившее преступление, предусмотренное ст. 307 УК Украины.
Прокурор, принимавший участие в рассмотрении дела судом первой инстанции в апелляции просит приговор суда первой инстанции отменить в связи с мягкостью избранного ОСОБА_1 наказания, необоснованностью применения ст. 69 УК Украины, постановить новый приговор, которым ОСОБА_1 назначить наказание по ст. 307 ч.2 УК Украины в виде 5 лет лишения свободы с конфискацией имущества, по ст. 309 ч.2 УК Украины в виде 2 лет лишения свободы, на основании ст. 70 ч.1 УК Украины окончательное наказание определить в виде 5 лет лишения свободы с конфискацией имущества осужденного.
Выслушав докладчика, мнение прокурора, поддержавшего апелляцию прокурора, принимавшего участие при рассмотрении дела судом 1 инстанции, объяснения осужденного, просившего приговор оставить без изменения, исследовав материалы дела, обсудив доводы, изложенные в апелляции и в судебном заседании, судебная коллегия апелляционного суда приходит к выводу о том, что апелляция подлежит удовлетворению по следующим основаниям.
Выводы суда в части доказанности вины ОСОБА_1 в совершении указанных в приговоре преступлений, а также квалификация его действий в апелляции не оспариваются.
В части назначенного судом наказания, судебная коллегия полагает, что оно назначено с нарушением требований закона.
Так, в нарушение требований ст. 334 УПК Украины, суд первой инстанции при назначении осужденному наказания с применением ст. 69 УК Украины, не указал наличие нескольких обстоятельств, смягчающих наказание и значительно снижающих степень тяжести совершенного преступления.
В соответствии со ст.65 УК Украины, суд, назначая наказание, учитывает степень тяжести совершенного преступления, личность осужденного и обстоятельства, смягчающие и отягчающий наказание, при этом назначенное наказание должно быть необходимое и достаточное для исправления лица, совершившего преступление и предупреждения новых преступлений.
Совершенные ОСОБА_1 классифицируются как преступления средней тяжести и тяжкие. Смягчающими наказание обстоятельствами является то, что ОСОБА_1 чистосердечно раскаялся, вину признал в полном объеме, ранее не судим, содействовал в расследовании преступления, давая подробные и последовательные пояснения, положительно характеризуется по месту жительства, имеет на иждивении малолетнюю дочь. Отягчающих наказание обстоятельств по делу не установлено. Коллегия судей полагает, что наказание ОСОБА_1 должно быть избрано в пределах санкций статей, по которым ОСОБА_1 признан виновным, но в минимальных пределах. Оснований для назначения наказания с применением ст. 69 УК Украины коллегия судей не находит.
На основании изложенного приговор суда, в части назначенного наказания подлежит отмене в соответствии со ст.ст.372 УПК Украины в виду несоответствия назначенного судом наказания степени тяжести преступления и в соответствии со ст.378 УПК Украины, коллегия судей постановляет свой приговор.
Руководствуясь ст.ст.365, 378, 379 УПК Украины судебная коллегия апелляционного суда, -
П Р И Г О В О Р И Л А :
Апелляцию прокурора, принимавшего участие в рассмотрении дела судом первой инстанции - удовлетворить.
Приговор суда Дзержинского района г.Кривого Рога от 25 ноября 2010 года в отношении ОСОБА_1, в части назначенного наказания - отменить.
Назначить ОСОБА_1 по ч.2 ст.307 УК Украины наказание в виде 5 лет лишения свободы с конфискацией всего лично ему принадлежащего имущества; по ч.2 ст. 309 УК Украины в виде 2 лет лишения свободы. На основании ст. 70 ч.1 УК Украины по совокупности преступлений, путем поглощения менее строгого наказания более строгим, окончательно ОСОБА_1 к отбытию определить наказание в виде 5 лет лишения свободы с конфискацией всего лично ему принадлежащего имущества.
Меру пресечения осужденному до вступления приговора в законную силу оставить прежней подержание под стражей.
В остальной части приговор - оставить без изменения.
Приговор может быть обжалован в Высший Специализированный Суд Украины по рассмотрению гражданских и уголовных дел в течение 1 месяца с момента провозглашения через апелляционный суд Днепропетровской области, а осужденным, содержащимся под стражей, в тот же срок с момента получения копии приговора.
Судьи апелляционного суда
Днепропетровской области