АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ПОЛТАВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Справа № 537/5763/13-к
Номер провадження 11-кп/786/75/14
Категорія ст. 185 ч.2КК України С.Т. Головуючий у 1-й інстанції ОСОБА_1
Доповідач ап. інст. ОСОБА_2
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

01 січня 2014 року м. Полтава

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ апеляційного суду Полтавської області у складі:
Головуючого ОСОБА_2
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4
при секретарі ОСОБА_5
за участю :
прокурора ОСОБА_6
обвинуваченого ОСОБА_7

розглянула у відкритому судовому засіданні у м. Полтава кримінальне провадження №0001934 за апеляційною скаргою заступника прокурора Полтавської області на вирок Крюківського районного суду м. Кременчук Полтавської області від 7 листопада 2013 року.

Цим вироком
ОСОБА_7 ,
ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженець та мешканець АДРЕСА_1 , раніше судимий:
4 грудня 2012 року Крюківським районним судом м.
Кременчук Полтавської області за ч.2 ст. 185 КК
України на 3 роки обмеження волі, із звільненням від
відбування покарання на підставі ст. 75 КК України з
іспитовим строком 1 рік,-
засуджений за ч.2 ст. 185 КК України на 3 роки та 5 місяців обмеження волі.
На підставі ст. 71 КК України до призначеного покарання частково приєднана невідбута частина покарання за вироком Крюківського районного суду м. Кременчук від 4 грудня 2012 року та остаточно призначено 3 роки 6 місяців обмеження волі.
По справі відповідно до ст. 100 КПК України вирішена доля речових доказів.
Справа розглянута судом в порядку передбаченому ч. 3 ст. 349 КПК України.
За вироком суду ОСОБА_7 визнаний винуватим у тому, що 26 вересня 2013 року близько 19 год. 20 хв., будучи раніше судимий за корисливий злочин, перебуваючи в магазині «Оптовичок», розташованому по вул. Східній, 20-а в м. Кременчук, таємно, шляхом вільного доступу, відкривши ящик, викрав грошові кошти в сумі 480 грн., які належали ОСОБА_8 , викраденим розпорядився на власний розсуд.
Не погоджуючись з вироком, заступник прокурора Полтавської області в апеляційній скарзі не оскаржуючи доведеність вини та правильність кваліфікації дій ОСОБА_7 , просить вирок суду змінити, виключити з вироку вказівку про визнання обставиною, що обтяжує покарання рецидив злочину. В обґрунтування своїх апеляційних вимог, вказує, що відповідно до ч.4 ст.67 КК України, якщо будь-яка із обставин, що обтяжує покарання, передбачена в статті особливої частини цього кодексу як ознака, що впливає на його кваліфікацію, суд не може ще раз врахувати її при призначенні покарання як таку, що його обтяжує.
Заслухавши доповідача, прокурора, який підтримав апеляційну скаргу, думку обвинуваченого, який не заперечував проти задоволення апеляційної скарги, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що вона підлягає задоволенню з таких підстав.
Висновки суду про доведеність винуватості ОСОБА_7 у вчинені злочину за наведених у вироку обставин не спростовується в апеляційній скарзі, а тому апеляційним судом у відповідності до ч. 1 ст. 404 КПК України не перевіряються.
Мотивуючи призначення ОСОБА_7 покарання суд першої інстанції, відповідно до вимог ст. 67 КК України визнав обставиною, яка обтяжує покарання рецидив злочину.
Відповідно до ч. 4 ст. 67 КК України, якщо будь-яка з обставин, що обтяжує покарання, передбачена в статті Особливої частини цього Кодексу як ознака злочину, що впливає на його кваліфікацію, суд не може ще раз враховувати її при призначенні покарання як таку, що його обтяжує.
Оскільки дії ОСОБА_7 кваліфіковані судом за ч. 2 ст. 185 КК України за кваліфікуючою ознакою повторності, він не мав права повторно врахувати цю обставину при призначенні покарання, як таку, що його обтяжує, а тому ця обтяжуюча обставина підлягає виключенню із вироку, на що обґрунтовано посилається прокурор в апеляційній скарзі.
Приймаючи до уваги, що покарання за сукупністю вироків ОСОБА_7 призначене мінімально можливе підстав до його пом`якшення колегія суддів не вбачає.

На підставі наведеного, керуючись ст.ст. 407, 408 КПК України, колегія суддів, -

У Х В А Л И Л А :

апеляцію заступника прокурора Полтавської області задовольнити.
Вирок Крюківського районного суду м. Кременчук Полтавської області від 7 листопада 2013 року щодо ОСОБА_7 змінити, виключити вказівку про визнання обставиною, яка обтяжує покарання рецидив злочинів.
В інший частині вирок залишити без змін.
С У Д Д І :
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4