АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Провадження № 11-кп/774/27/15 Справа № 183/2171/14-к Головуючий у 1 й інстанції - ОСОБА_1 Доповідач - ОСОБА_2

У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

15 січня 2015 року м. Дніпропетровськ

15 січня 2015 року колегія суддів судової палати з кримінальних справ апеляційного суду Дніпропетровської області у складі:
головуючого - ОСОБА_2
суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4
при секретарі - ОСОБА_5
за участю прокурора ОСОБА_6
обвинуваченого - ОСОБА_7
розглянула у відкритому судовому засіданні у м. Дніпропетровську кримінальне провадження за апеляційною скаргою прокурора у кримінальному провадженні на вирок Новомосковського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 13 листопада 2014 року.
Цим вироком,
ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженець м. Новомосковськ Дніпропетровської області, громадянин України, не працюючий, не одружений, освіта середня, мешкає за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимий:
- 05.11.2013 року Новомосковським міськрайонним судом Дніпропетровської області за ст.ст.185 ч. 2, 185 ч.3, 70 ч.1 КК України до 4 років позбавлення волі, з іспитовим строком 3 роки,
засуджений за ч.2 ст.185 КК України до покарання у вигляді 2 років позбавлення волі.
На підставі ст.71 КК України остаточно призначено 4 роки 1 місяць позбавлення волі.
ОСОБА_7 визнаний винним у тому, що 01.08.2013 року близько 23.00 години перебував за місцем свого мешкання: по АДРЕСА_1 , в цей час у нього виник злочинний умисел направлений на таємне викрадення палива та іншого майна з вантажних автомобілів, що знаходяться на 6 км на автомобільному шляху Харків - Сімферополь М-18 по вул. Спаській м. Новомосковська Дніпропетровської області.
Реалізуючи свій злочинний умисел, 01.08.2013 року близько 23.10 години ОСОБА_7 взяв з території свого домоволодіння чотири каністри, резиновий шланг та направився на 6 км автомобільного шляху Харків - Сімферополь М-18 по вул. Спаській м. Новомосковська Дніпропетровської області.
02.08.2013 року близько 01.00 години ОСОБА_7 прийшов на 6 км автомобільного шляху Харків - Сімферополь М-18 по вул. Спаській м. Новомосковська Дніпропетровської області, де діючи умисно, повторно, з корисливих мотивів, переконавшись, що його дії ніким не будуть помічені, за допомогою чотирьох каністр та резинового шлангу таємно викрав 145 л дизельного палива вартістю 9,80 гривень за 1 л загальною вартістю 1421 гривня, акумуляторну батарею FEON Silver вартістю 1100 гривень і акумуляторну батарею Stayer, 6ст.-225 A * h-1500 F-12V вартістю 1100 гривень, що належить ПАТ Будівельне управління 813. Після чого ОСОБА_8 з викраденим майном покинув місце вчинення злочину, розпорядившись ним на власний розсуд, спричинивши ПАТ Будівельне управління 813 матеріальний збиток на загальну суму 3621 гривень.
В апеляції прокурора ставиться питання про зміну вироку у частині призначення покарання у зв`язку з неправильним застосуванням закону про кримінальну відповідальність. Суд необґрунтовано застосував положення ст.71 КК України, оскільки злочин ОСОБА_7 скоїв до вироку від 05 листопада 2013 року.
Просить вважати ОСОБА_7 засудженим за ч.2 ст.185 КК України до 2 років позбавлення волі. На підставі ч.4 ст.70 КК України вирок Новомосковського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 05 листопада 2013 року відносно ОСОБА_7 виконувати самостійно.
Заслухавши доповідача, прокурора та обвинуваченого, які підтримали апеляцію, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляції, колегія вважає апеляцію такою, що підлягає частковому задоволенню.
Висновки суду про винність ОСОБА_7 у скоєнні вказаного кримінального правопорушення, при викладених у вироку обставинах, кваліфікація його дій, ґрунтуються на досліджених у судовому засіданні доказах та не оскаржуються.
Покарання за ч.2 ст.185 КК України у виді 2 років позбавлення волі ОСОБА_7 призначено з дотриманням вимог ст.65 КК України, з урахуванням ступеня тяжкості кримінального правопорушення, обставин справи, даних про особу винного, і підстав до його зміни немає.
Разом з тим, суд необґрунтовано призначив ОСОБА_7 покарання за сукупністю вироків, за правилами ст.71 КК України.
Як вбачається з матеріалів кримінального провадження, попереднім вироком від 05 листопада 2013 року ОСОБА_7 був засуджений до покарання у виді позбавлення волі та звільнений на підставі ст.75 КК України від його відбування з випробуванням.
Однак до постановлення цього вироку ОСОБА_7 скоїв інший злочин, за який засуджений вироком по цій справі із призначенням покарання у виді позбавлення волі, яке слід відбувати реально.
Відповідно до роз`яснень, які містяться у п.23 Постанови Пленуму ВСУ від 24 жовтня 2003 року Про практику призначення судами кримінального покарання, якщо особа щодо якої було застосовано звільнення від відбування покарання з випробуванням, вчинила до постановлення вироку в першій справі інший злочин, за який вона засуджується до покарання, що належить відбувати реально, застосування принципів поглинення, часткового чи повного складання призначених покарань не допускається. За таких умов кожний вирок виконується самостійно.
За таких обставин, вирок відносно ОСОБА_7 підлягає зміні з виключенням рішення про призначення покарання за правилами ст.71 КК України.
У зв`язку із цим же, покарання йому не може призначатися і за правилами ч.4 ст.70 КК України.
На підставі викладеного, керуючись ст.ст.404, 405, 407 КПК України, колегія суддів,-
У Х В А Л И Л А:
Апеляцію прокурора у кримінальному провадженні задовольнити частково.
Вирок Новомосковського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 13 листопада 2014 року відносно ОСОБА_7 , у частині призначення покарання, - змінити.
Виключити вказівку суду про призначення ОСОБА_7 покарання за правилами ст.71 КК України.
Вважати ОСОБА_7 засудженим за ч.2 ст.185 КК України до міри покарання, призначеної судом до 2 років позбавлення волі.
Вирок Новомосковського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 05 листопада 2013 року відносно ОСОБА_7 виконувати самостійно.
У решті частини вирок відносно ОСОБА_7 від 13 листопада 2014 року залишити без змін.

Судді: