АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ЧЕРНІВЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
14.07.2015 р. м. Чернівці

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ апеляційного суду Чернівецької області у складі:

Головуючого ОСОБА_1

Суддів секретаря судового засідання учасники судового провадження: прокурор адвокат обвинуваченийОСОБА_2 , ОСОБА_3 ОСОБА_4 ОСОБА_5 ОСОБА_6

розглянувши у відкритому судовому засіданні кримінальне провадження №0000978 щодо

ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця та жителя АДРЕСА_1 , українця, громадянина України, одруженого, працюючого директором Кіцманського технікуму Подільського державного аграрно-технічного університету, раніше не судимого,
обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 364 КК України,

ВСТАНОВИЛА:
Вироком Кіцманського районного суду Чернівецької області від «05» травня 2015 року ОСОБА_6 визнаний винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 364 КК України та призначено йому покарання у вигляді одного року позбавлення волі, з позбавленням права обіймати посади на підприємствах, установах та організаціях незалежно від форм власності, повязанні із здійсненням організаційно-розпорядчих та адміністративно-господарських функцій строком на 1 (один) рік та штраф у розмірі 250 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить 4250 (чотири тисячі двісті пятдесят) гривень.

На підставі ст.ст.75,76 КК України ОСОБА_6 звільнено від відбування призначеного йому основного покарання з випробуванням з іспитовим строком на 1 (один) рік.

Справа №11-кп/794/230/15 р. Головуючий у І інстанції ОСОБА_7
Категорія ст.364 КК України Доповідач ОСОБА_1
Стягнуто з ОСОБА_6 в дохід держави 1845 гривень 00 копійки за проведення криміналістичної експертизи речовин хімічних виробництв та спеціальних хімічних речовин.

Вирішена доля речових доказів.

Згідно вироку суду, обвинувачений ОСОБА_6 визнаний винним у наступному.
Відповідно до наказу № 136 к від 23.05.2014 Подільського державного аграрно-технічного університету, ОСОБА_6 призначено на посаду директора Кіцманського технікуму Подільського державного аграрно-технічного університету з 29.05.2014 року по 29.05.2019 року за контрактом.
Пунктом 1.1. Контракту визначено, що Директор, безпосередньо і через адміністрацію здійснює поточне управління (керівництвом) технікумом, забезпечує фінансово-господарську діяльність, ефективне використання і збереження закріпленого за ним, державного майна.
Пунктом 2.1 визначено, що Директор здійснює поточне (оперативне) керівництво технікумом, організовує його навчально-виховну, дослідницьку, виробничо-господарську, соціально-побутову та іншу діяльність, забезпечує виконання завдань технікуму, передбачених законодавством, його положенням та контрактом.
Пунктом 2.2. передбачено, що Директор зобов`язується забезпечувати:
- проведення навчально-виховного процесу на рівні державних стандартів якості освіти, підготовку фахівців відповідного рівня кваліфікації, виконання державних та галузевих освітянських і екологічних програм;
- виконання державного контракту і договірних зобов`язань з підготовки фахівців для потреб господарства, в тому числі на комерційних засадах, дотримання планів і правил прийому студентів (слухачів) визначених Органом управління майном;
- інтеграцію навчально-виховного процесу з науковими дослідженнями і виробництвом;
- періодичну атестацію та підвищення кваліфікації викладацького складу і фахівців, їх економічного, правового і професійного навчання безпосередньо в закладі освіти або за договорами в інших закладах та установах;
- додержання законодавства, активне використання засобів щодо удосконалення управління, зміцнення договірної, трудової дисципліни, дотримання умов колективного договору, правил внутрішнього трудового, розпорядку;
Ректором Подільського державного аграрно-технічного університету 28.09.2006 року затверджено положення про Кіцманський технікум подільського державного аграрно-технічного університету, згідно якого управління діяльністю технікуму здійснюється директором, який призначається ректором Подільського державного аграрно-технічного університету за контрактом. Згідно даного положення директор самостійно в межах чинного законодавства вирішує питання діяльності технікуму; представляє технікум в державних та інших органах; є розпорядником майна та коштів технікуму; приймає на роботу та звільняє з роботи працівників технікуму; формує контингент студентів технікуму, що встановлюється положенням, який затверджується університетом, застосовує заходи морального та матеріального заохочення, притягає до дисциплінарної відповідальності; відраховує з технікуму та поновлює на навчання студентів та інше.
Пунктом 8.7 Переліку платних послуг, які можуть надаватися навчальними закладами, іншими установами та закладами системи освіти, що належать до державної і комунальної форми власності, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 27.08.2010 року №796, передбачено платну послугу із забезпечення оформлення студентських та учнівських квитків, залікових книжок осіб, які навчаються відповідно до договорів, укладених з фізичними та юридичним особами; їх дублікатів для всіх категорій осіб, що навчаються у відповідному навчальному закладі. Тобто можливість надання платної послуги по забезпеченню оформлення студентських квитків та залікових книжок можлива лише для осіб, які навчаються за кошти фізичних або юридичних осіб (контракт).
09.10.2014 року між технікумом в особі директора ОСОБА_6 , (замовник) та ПрАТ Науково-дослідний інститут інформаційних технологій (виконавець) укладено договір поставки № 566. Згідно вказаного договору ПрАТ Науково-дослідний інститут інформаційних технологій приймає на себе обовязок виготовити з власних матеріалів та передати (поставити) у власність замовника студентські квитки державного зразка для професійно-технічних, вищих навчальних закладів І-ІІ, ІІІ-ІV рівнів акредитації.
Відповідно до видаткової накладної від 09.10.2014 року № РН-0001064 технікум отримав студентські квитки в кількості 150 штук на загальну суму 8955 грн., які оприбутковані на субрахунку 08 Бланки суворої звітності у жовтні 2014 року.
Так, ОСОБА_6 , перебуваючи на посаді директора Кіцманського технікуму Подільського державного аграрно-технічного університету, будучи наділений організаційно-розпорядчими та адміністративно-господарськими функціями відповідно до умов Контракту, тобто будучи службовою особою, зловживаючи своїм службовим становищем, діючи умисно, з корисливих мотивів, з метою особистого збагачення, достовірно знаючи, що оплата студентських квитків та залікових книжок здійснюється з розрахункового рахунку технікуму спеціального фонду плата за послуги, що формується з коштів, які надійшли на розрахунковий рахунок за навчання студентів навчального закладу, за проживання в гуртожитку та те, що Кіцманським технікумом Подільського державного аграрно-технічного університету отримано студентські квитки, що підтверджується видатковою накладною від 09.10.2014 року № РН-0001064, в порушення умов Контракту, пункту 8.7 Переліку платних послуг, які можуть надаватися навчальними закладами, іншими установами та закладами системи освіти, що належать до державної і комунальної форми власності, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 27.08.2010 року №796, 10 листопада 2014 року, неправомірно отримав від студентів першого та другого курсів відділення Ветеринарної медицини Кіцманського технікуму Подільського державного аграрно-технічного університету грошові кошти в сумі 4600 гривень, за виготовлення та отримання студентами відділення залікових книжок та студентських квитків.
Внаслідок вказаних вище злочинних дій директора Кіцманського технікуму Подільського державного аграрно-технічного університету ОСОБА_6 , завдано істотної шкоди правам та інтересам окремих громадян студентів технікуму, яка полягає в порушенні їх права на освіту, інтересам юридичної особи - Кіцманського технікуму Подільського державного аграрно-технічного університету, а також державним інтересам в особі Департаменту освіти і науки Чернівецької обласної державної адміністрації та системи освіти України в цілому, яка полягає у підриві авторитету органу державної влади, а також формування негативної думки про органи освіти України серед населення та студентів.
Крім цього, ОСОБА_6 , перебуваючи на посаді директора Кіцманського технікуму Подільського державного аграрно-технічного університету, будучи наділений організаційно-розпорядчими та адміністративно-господарськими функціями, тобто будучи службовою особою, зловживаючи своїм службовим становищем, всупереч інтересам служби, переслідуючи корисливий мотив, діючи умисно, з метою отримання неправомірної вигоди, у вигляді незаконного отримання 50 % від премій працівникам Кіцманського технікуму Подільського державного аграрно-технічного університету, в порушення вимог трудового контракту, положення про Кіцманський технікум подільського державного аграрно-технічного університету затвердженого 28.09.2006 року, 13 листопада 2014 року, перебуваючи у своєму службовому кабінеті за адресою Чернівецька область, м. Кіцмань, вул. Миколайчука, 3, незаконно отримав від завідуючого відділення Ветеринарної медицини Кіцманського технікуму Подільського державного аграрно-технічного університету ОСОБА_8 50% відсотків премії в сумі 675 грн., які останній отримав 11 листопада 2014 року згідно наказу № 178-з Про преміювання працівників.
Внаслідок вказаних вище злочинних дій директора Кіцманського технікуму Подільського державного аграрно-технічного університету ОСОБА_6 , завдано істотної шкоди правам та інтересам окремих громадян завідуючого відділення Ветеринарної медицини Кіцманського технікуму Подільського державного аграрно-технічного університету ОСОБА_9 , яка полягає в порушенні його права на отримання премії, інтересам юридичної особи - Кіцманського технікуму Подільського державного аграрно-технічного університету, а також державним інтересам в особі Департаменту освіти і науки Чернівецької обласної державної адміністрації та системи освіти України в цілому, яка полягає у підриві авторитету органу державної влади, а також формування негативної думки про органи освіти України серед населення та студентів.
Крім цього, рішенням № 1 загальних зборів трудового колективу від 24.03.2010 року директором Кіцманського технікуму Подільського державного аграрно-технічного університету ОСОБА_6 затверджено Правила внутрішнього розпорядку для працівників та студентів Кіцманського технікуму Подільського державно-технічного університету встановлено, що усі питання, пов`язані із застосуванням правил внутрішнього розпорядку, розв`язує керівник закладу освіти в межах наданих йому повноважень та відповідно до п. 39 даних правил за невиконання обов`язків і порушення правил внутрішнього розпорядку технікуму директор може накласти дисциплінарне стягнення на студента або відрахувати його з технікуму. Студент може бути відрахований за невиконання навчального плану (незадовільне складання екзаменів і заліків протягом сесії) та графіка навчального процесу (пропуски занять). Відповідно до розділу VI вказаних правил директор заохочує матеріально працівників про що оголошується наказ по навчальному закладі.
При цьому, ОСОБА_6 , перебуваючи на посаді директора Кіцманського технікуму Подільського державного аграрно-технічного університету, будучи наділений організаційно-розпорядчими та адміністративно-господарськими функціями, тобто будучи службовою особою, зловживаючи своїм службовим становищем, достовірно знаючи, що він як директор Кіцманського технікуму Подільського державного аграрно-технічного університету, згідно посадових обов`язків, положення технікуму та правил внутрішнього трудового розпорядку для працівників та студентів, вправі відрахувати осіб за невиконання навчального процесу (пропуски занять) з числа студентів, діючи умисно, переслідуючи корисливий мотив, з метою отримання неправомірної вигоди у вигляді отримання від студентів грошових коштів за пропущенні заняття без поважних причин, в порушення умов трудового контракту, положення про Кіцманський технікум Подільського державного аграрно-технічного університету затвердженого 28.09.2006 та договорів про навчання, укладених з студентами на контрактній формі навчання, згідно яких, плата за пропущенні заняття без поважної причини не передбачена, 26 листопада 2014 року, перебуваючи у своєму службовому кабінеті за адресою Чернівецька область, м. Кіцмань, вул. Миколайчука, 3, незаконно отримав від завідуючого відділення Ветеринарної медициниКіцманського технікуму Подільського державного аграрно-технічного університету ОСОБА_8 грошові кошти в сумі 3010 грн., які останній зібрав від студентів відділення Ветеринарної медицини Кіцманського технікуму Подільського державного аграрно-технічного університету, як плату за пропущенні заняття без поважних причин.
Внаслідок вказаних вище злочинних дій директора Кіцманського технікуму Подільського державного аграрно-технічного університету ОСОБА_6 , завдано істотної шкоди правам та інтересам окремих громадян студентів технікуму, яка полягає в порушенні їх права на освіту, інтересам юридичної особи - Кіцманського технікуму Подільського державного аграрно-технічного університету, а також державним інтересам в особі Департаменту освіти і науки Чернівецької обласної державної адміністрації та системи освіти України в цілому, яка полягає у підриві авторитету органу державної влади, а також формування негативної думки про органи освіти України серед населення та студентів.
На вказаний вирок захисником обвинуваченого ОСОБА_6 адвокатом ОСОБА_5 подана апеляційна скарга, в якій він просить вирок суду змінити, звільнити ОСОБА_6 від покарання на підставі ч.4 ст. 74 КК України внаслідок того, що на час розгляду справи в суді його не можна вважати суспільно небезпечним. В разі якщо суд не прийде до висновку, що вищевказані порушення кримінального процесуального закону охоплюються приписами п.п. 3,7 ч.2 ст. 412 КПК України, вирок суду скасувати та призначити новий розгляд кримінального провадження в суді першої інстанції.

Також апеляційна скарга подана старшим прокурором відділу нагляду за додержанням законів у сфері протидії корупції та процесуального керівництва у кримінальних провадженнях про корупційні правопорушення прокуратури Чернівецької області ОСОБА_4 , в якій він просить змінити вирок районного суду в частині вирішення питання про запобіжний захід.

Заслухавши доповідача, який виклав суть вироку та вимоги апеляційних скарг, думку прокурора, який підтримав свою апеляційну скаргу та заперечував проти задоволення апеляції адвоката, думку обвинуваченого та його захисника адвоката ОСОБА_5 , які підтримали апеляційну скаргу адвоката, надавши обвинуваченому та прокурору слово в судових дебатах та останнє слово обвинуваченому, перевіривши матеріали кримінального провадження та з`ясувавши доводи апеляції, колегія суддів вважає, що апеляції прокурора та адвоката підлягають задоволенню.
Так, відповідно п.1 ч.2 ст. 412 КПК України, судове рішення у будь-якому разі підлягає скасуванню, якщо за наявності підстав для закриття судом провадження в кримінальній справі його не було закрито.
Ст. 417 КПК України передбачено, що суд апеляційної інстанції, встановивши обставини для закриття кримінального провадження, скасовує обвинувальний вирок і закриває кримінальне провадження.
Згідно ч. 4 ст. 74 КК України особа, яка вчинила злочин невеликої або середньої тяжкості, може бути за вироком суду звільнена від покарання, якщо буде визнано, що з урахуванням бездоганної поведінки і сумлінного ставлення до праці цю особу на час розгляду справи в суді не можна вважати суспільно небезпечною.
Матеріалами кримінального провадження встановлено, що ОСОБА_6 раніше до кримінальної відповідальності не притягався, вчинив злочин, який відповідно до ст. 12 КК України відноситься до злочинів середнього ступеня тяжкості, свою вину визнав у повному обсязі, збитки внаслідок вчинення злочину не були завдані, характеризується позитивно по місцю роботи в Кіцманському технікумі Подільського державного аграрно-технічного університету, де він працював понад 30 років на різних посадах, його високе ставлення до праці та бездоганну поведінку, численні звернення трудового колективу, профспілкового комітету, ветеранів технікуму на протязі всього періоду досудового розслідування і судового розгляду в суді першої інстанції, критичну самооцінку до вчиненого.
З огляду на викладене, колегія суддів вважає, що в матеріалах кримінального провадження наявні всі, передбачені кримінальним процесуальним законом, підстави для закриття кримінального провадження відносно ОСОБА_6 , тому обвинувальний вирок Кіцманського районного суду Чернівецької області від 05.05.2015 року слід скасувати, а кримінальне провадження закрити на підставі ч.4 ст. 74 КК України, звільнивши його від кримінальної відповідальності.
Звільнення від відбуття покарання може бути застосовано до ОСОБА_6 у відповідності до вимог ст.5 КК України, оскільки інкриміноване йому діяння було скоєно до набрання законної сили Законом, який забороняє застосування ст. 74 КК України до даної категорії злочинів.
Оскільки під час досудового слідства по справі була проведена криміналістична експертиза, вартість якої складає 1845 грн., вказана сума підлягає стягненню з ОСОБА_6 на користь НДЕКЦ при УМВС України в Чернівецькій області із загальної суми внесеної застави, а решта застави в розмірі 10285 грн. підлягає поверненню заставодавцю.
Керуючись ст.ст. 5, 45, 74 КК України, 285, 286, 288, 405, 407, 412, 417, 419 КПК України, колегія суддів, -
У Х В А Л И Л А:
Апеляційну скаргу захисника обвинуваченого адвоката ОСОБА_5 задовольнити.
Апеляційну скаргу старшого прокурора відділу нагляду за додержанням законів у сфері протидії корупції та процесуального керівництва у кримінальних провадженнях про корупційні правопорушення прокуратури Чернівецької області ОСОБА_4 задовольнити частково.
Вирок Кіцманського районного суду Чернівецької області від 05.05.2015 року відносно ОСОБА_6 скасувати.
Звільнити ОСОБА_6 від кримінальної відповідальності на підставі ч.4 ст. 74 КК України у зв`язку з тим, що на час розгляду справи в суді його не можна вважати суспільно небезпечним.
Кримінальне провадження, внесене до ЄРДР за №0000978 від 06.11.2014 р. відносно ОСОБА_6 за ст.364 ч.1 КК України закрити.
Із внесеної застави 1845 грн. звернути на користь НДЕКЦ, яке знаходиться за адресою 58000, м. Чернівці, вул. Головна, 24 в рахунок витрат за проведення криміналістичної експертизи хімічних виробництв та спеціальних хімічних речовин.
Решти застави в сумі 10285 грн. повернути заставодавцю.
Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення і може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з дня набрання нею законної сили.

Головуючий ОСОБА_1
Судді ОСОБА_2
ОСОБА_10
Копія згідно з ориігналом: суддя