Апеляційний суд Кіровоградської області
№ провадження 11-кп/781/308/15 Головуючий у суді І-ї інстанції ОСОБА_1
Категорія 185 (81, 86-1, 140) Доповідач в колегії апеляційного суду ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
14.04.2015 м.Кіровоград

Колегія суддів судової палати у кримінальних справах апеляційного суду Кіровоградської області у складі:

головуючого - судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

із секретарями ОСОБА_5 , ОСОБА_6 , ОСОБА_7 ,

розглянула у відкритому судовому засіданні у м. Кіровограді кримінальне провадження №1-в/405/885/14 за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_8 на ухвалу Ленінського районного суду м. Кіровограда від 03 лютого 2015 року, якою клопотання ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , про застосування покарання за наявності кількох вироків задоволено.

Згідно ст.71 КК України до призначеного вироком Ленінського районного суду м. Кіровограда від 01.04.2014 року покарання за ч.2, 3 ст.185, ст.71 КК України частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Ленінського районного суду м. Кіровограда від 05.03.2014 року та вироком Ленінського районного суду м. Кіровограда від 18.03.2014 року, і за сукупністю вироків призначено остаточне покарання у виді позбавлення волі строком на 4 роки 9 місяців.

за участю сторін кримінального провадження:

прокурорів ОСОБА_9 , ОСОБА_10 ,

засудженого ОСОБА_8 ,

захисника-адвоката ОСОБА_11 .

Засуджений ОСОБА_8 звернувся до Ленінського районного суду м. Кіровограда з клопотанням про застосування покарання за наявності кількох вироків. При цьому зазначав, що він засуджений вироками:

- Ленінського районного суду м. Кіровограда від 01.04.2014 року за ч.2 ст.185, ч.3 ст.185, ст..70,71 КК України до покарання у виді 3 років 2 місяців позбавлення волі,

- Ленінського районного суду м. Кіровограда від 05.03.2014 р. за ч.2 ст.185, ст..71 КК України до 2 років позбавлення волі;

- Ленінського районного суду м. Кіровограда від 18.03.2014 року за ч.2, 3 ст.185, ч.2 ст.190 КК України до 4 років позбавлення волі.

Вказані вироки набрали законної сили.

Задовольняючи згадане вище клопотання районний суд зазначив, що оскільки на момент ухвалення останнього вироку Ленінського районного суду м. Кіровограда від 01.04.2014 р. суду не було відомо про попередні вироки від 05.03.2014 р. та 18.03.2014 р. через що судом не були застосовані вимоги ст.70, 71 КК України. При цьому суд першої інстанції в порядку ст..71 КК України, ст.537 КПК України до призначеного вироком Ленінського районного суду м. Кіровограда від 1.04.2014 року покарання за ч.2 ст.185, ч.3 ст.185 КК України частково приєднав невідбуту частину покарання за вироком Ленінського районного суду м. Кіровограда від 5.03.2014 року та вироком Ленінського районного суду м. Кіровограда від 18.03.2014 року, і за сукупністю вироків призначив ОСОБА_8 до відбуття остаточне покарання у виді позбавлення волі строком на 4 роки 9 місяців..

В апеляції засуджений ОСОБА_8 просить скасувати ухвалу районного суду, пом`якшити покарання, призначивши за сукупністю трьох вироків покарання у виді 4 років позбавлення волі із випробуванням, іспитовим строком. Мотивуючи тим, що він має тяжке захворювання цироз печінки, на його утриманні знаходяться неповнолітня донька та хвора мати. Крім того, зазначає, що він активно сприяв розкриттю кримінальних правопорушень, за місцем проживання характеризується позитивно.

В доповненнях до апеляційної скарги, підтримуючи вище викладене, просить застосувати до нього ЗУ «Про амністію».

Заслухавши доповідача, думку прокурора, про залишення ухвали без зміни, засудженого ОСОБА_8 та захисника-адвоката ОСОБА_11 , які підтримали апеляційні вимоги, вивчивши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга засудженого підлягає частковому задоволенню з таких підстав.

Відповідно до ч.1 ст.404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

27 липня 2014 року ОСОБА_8 звернувся до Ленінського районного суду м. Кіровограда з клопотанням про застосування до нього покарання за наявності кількох вироків.

Ухвалою вище загаданого суду від 03 лютого 2015 року клопотання засудженого задоволено на підставі ст.71 КК України засудженому ОСОБА_8 до призначеного

вироком Ленінського районного суду м. Кіровограда від 01.04.2014 року покарання за ч.2, 3 ст.185, ст.71 КК України частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Ленінського районного суду м. Кіровограда від 05.03.2014 року та вироком Ленінського районного суду м. Кіровограда від 18.03.2014 року і за сукупністю вироків призначено остаточне покарання у виді позбавлення волі строком на 4 роки 9 місяців.

Відповідно до п. 11 ч. 1 ст.537 КПК України під час виконання вироків суд, в межах територіальної юрисдикції якого виконується вирок, має право вирішувати питання про застосування покарання за наявності кількох вироків.

Відповідно до п. 25 постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2003 №7 «Про практику призначення судами кримінального покарання» за наявності щодо засудженого вироку, який не виконано і про який не було відомо суду, що постановив останній за часом вирок, суд за місцем виконання цього вироку зобов`язаний визначити порядок застосування покарання за всіма вироками відповідно до ст. 71 КК України.

Так, суд першої інстанції зазначив, що на момент ухвалення останнього вироку Ленінського районного суду м. Кіровограда від 01.04.2014 суду не було відомо про вироки Ленінського районного суду м. Кіровограда від 05.03.2014 та 18.03.2014 року, через що судом не застосовані вимоги ст.70 та 71 КК України. Тому дійшов висновку про необхідність вирішення питання про застосування ОСОБА_8 покарання за наявності кількох вироків в порядку ст.537 КПК України.

Колегія суддів погоджується з таким висновком суду першої інстанції.

Разом з тим, на думку колегії, призначене судом першої інстанції остаточне покарання ОСОБА_8 у виді позбавлення волі строком на чотири роки та дев`ять місяців, є неправильним.

За ч. 1 ст.71 КК України, якщо засуджений після постановлення вироку, але до повного відбуття покарання вчинив новий злочин, суд до покарання призначеного за новим вироком, повністю або частково приєднує невідбуту частину покарання за попереднім вироком. При цьому остаточне покарання за сукупністю вироків має бути більшим від покарання, призначеного за новий злочин, а також від невідбутої частини покарання.

З урахуванням викладеного, а також вимог ст..71 КК України, колегія суддів вважає необхідним засудженому ОСОБА_8 до призначеного вироком Ленінського районного суду м. Кіровограда від 1.04.2014 року покарання за ч.2 ст.185, ч.3 ст.185 КК України частково приєднати невідбуту частину покарання за вироком Ленінського районного суду м. Кіровограда від 5.03.2014 року та вироком Ленінського районного суду м. Кіровограда від 18.03.2014 року, і за сукупністю вироків призначити до відбуття остаточне покарання у виді позбавлення волі строком на чотири роки два місяці.

При цьому колегія суддів не погоджується з доводами засудженого та його захисника щодо необхідності призначення остаточного покарання за наявності трьох вироків у виді позбавлення волі строком на 4 роки із застосуванням ст..75 КК України, оскільки згідно положень ст.71 КК України остаточне покарання за сукупністю вироків має бути більшим від покарання, призначеного за новий злочин, а також від невідбутої частини покарання.

Посилання сторони захисту на наявність в діях засудженого ОСОБА_8 обставин, що пом`якшують покарання та відсутність обставин, що обтяжують покарання, не береться до уваги колегією суддів, оскільки такі обставини враховуються лише при розгляді кримінального провадження по суті та призначення обвинуваченому покарання.

Оскільки за клопотанням засудженого ОСОБА_8 вирішується питання про застосування покарання за наявності кількох вироків в порядку виконання судових рішень, які набрали законної сили, врахування обставин, що обтяжують чи пом`якшують покарання обвинуваченого, а також застосування ст..69, 75 КК України не передбачено КПК України.

Також не підлягають задоволенню апеляційні доводи засудженого ОСОБА_8 , щодо застосування до нього ЗУ «Про амністію у 2014 році». Порядок застосування амністії в Україні регламентований нормами загального закону Закону України "Про застосування амністії в Україні" та нормами спеціального закону на відповідний календарний рік, зокрема у 2014 році - Закону України «Про амністію у 2014 році».

Стаття 6 закону України «Про амністію в 2014 році» передбачає скорочення наполовину невідбутої частини покарання засудженим, що відбувають покарання у виді позбавлення волі на певний строк, та інші покарання, не пов`язані з позбавленням волі, які не підлягають звільненню від відбування покарання на підстав статей 1-5 цього Закону.

Згідно пункту «в» статті 4 Закону України «Про застосування амністії в Україні» амністія не може бути застосована до осіб, які мають дві і більше судимості за вчинення умисних тяжких та/або особливо тяжких злочинів. Також, відповідно до п. «в» ст..8 зазначеного закону, амністія не застосовується до осіб, які звільнені судом від покарання з випробуванням і до закінчення визначеного судом іспитового строку знову вчинили умисний тяжкий або особливо тяжкий злочин.

Матеріалами провадження встановлено, що ОСОБА_8 був засуджений вироком Ленінського районного суду м. Кіровограда від 05.03.2014 за ч. 2 ст. 185 КК України, вироком Ленінського районного суду м. Кіровограда від 18.03.2014 року за ч. 2 та ч.3 ст. 185, ч.2 ст.190 КК України та вироком Ленінського районного суду м. Кіровограда від 01.04.2014 за ч. 2 ст. 185, ч. 3 ст. 185 КК України. Вироки набрали законної сили.

Відповідно до ст.12 КК України злочин, передбачений ч.3 ст.185 КК України відноситься до категорії тяжких злочинів.

Зважаючи на викладене, до засудженого ОСОБА_8 не можуть бути застосовані вимоги Закону України «Про амністію в 2014 році», відтак апеляційні доводи засудженого в цій частині не підлягають задоволенню.

Керуючись ст..ст.71, 72 КК України, ч.2 ст. 376, ст..ст.404, 405, 407, 419, 537, 539 КПК України, колегія суддів,

П О С Т А Н О В И Л А:

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_8 задовольнити частково.

Ухвалу Ленінського районного суду м. Кіровограда від 03.02.2015 року, стосовно

ОСОБА_8 , засудженого за ч.2, 3 ст.185 КК України, змінити.

Відповідно до ст.71 КК України до призначеного вироком Ленінського районного суду м. Кіровограда від 01.04.2014 року покарання за ч.2, 3 ст.185 КК України частково приєднати невідбуту частину покарання за вироком Ленінського районного суду м. Кіровограда від 05.03.2014 року та вироком Ленінського районного суду м. Кіровограда від 18.03.2014 року, і за сукупністю вироків призначити остаточне покарання у виді позбавлення волі строком на 4 (чотири) роки 2 (два) місяці.

Строк відбування покарання рахувати з 03.01.2014 року.

В решті ухвалу суду залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення і може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з дня її проголошення, а засудженим, який тримається під вартою в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.

Судді: (підпис)

Згідно з оригіналом:

Суддя апеляційного суду

Кіровоградської області ОСОБА_2 .