Справа № 127/6178/24
Провадження №11-кп/801/265/2025
Головуючий у суді 1-ї інстанції: ОСОБА_1
ВІННИЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

25 лютого 2025 року м. Вінниця

Вінницький апеляційний суд в складі

головуючого ОСОБА_2

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4

за участю:

секретаря ОСОБА_5

прокурора ОСОБА_6

обвинуваченого ОСОБА_7

захисника обвинуваченого - адвоката ОСОБА_8

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Вінниці кримінальне провадження № 0000721, внесене в Єдиний реєстр досудових розслідувань 01.07.2022 за апеляційною скаргою захисника обвинуваченого ОСОБА_7 - адвоката ОСОБА_8 на вирок Вінницького міського суду Вінницької області від 02 грудня 2024 року по обвинуваченню

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , українця, громадянина України, уродженця міста Вінниці, зареєстрованого та проживаючого по АДРЕСА_1 , із середньою освітою, одруженого, не працюючого, раніше не судимого,

у вчиненні кримінального правопорушення (злочину), передбаченого ч. 1 ст. 301-1 КК України,-

Зміст судового рішення та встановлені судом обставини.

Вироком Вінницького міського суду Вінницької області від 02 грудня 2024 року ОСОБА_7 визнано винуватим у вчиненні кримінального правопорушення (злочину), передбаченого ч. 1 ст. 301-1 КК України та призначено покарання у виді 3 (трьох) років позбавлення волі із позбавленням права займати посади та займатись діяльністю, пов`язаною з навчанням, вихованням та проведенням дозвілля дітей на строк 3 (три) роки.

На підставі ст. 75 КК України звільнено ОСОБА_7 від відбування призначеного судом основного покарання у виді 3 (трьох) років позбавлення волі з випробуванням з іспитовим строком на 3 (три) роки.

Покладено на ОСОБА_7 обов`язки, передбачені п. 1, 2 ч. 1 ст. 76 КК України:

-періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації;

-повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи.

Стягнуто з ОСОБА_7 на користь держави процесуальні витрати, пов`язані із залученням експерта, в розмірі 80481 (вісімдесят тисяч чотириста вісімдесят одну) гривню 20 копійок.

Вирішено питання про заходи забезпечення кримінального провадження у виді арешту майна та долю речових доказів.

Судом установлено, що у ОСОБА_7 , всупереч Законам України «Про захист суспільної моралі», «Конвенції Ради Європи про захист дітей від сексуальної експлуатації та сексуального насильства» ратифікованої 20.06.2012 та Закону України «Про охорону дитинства», виник прямий умисел на одержання доступу до дитячої порнографії, та її зберігання без мети збуту чи розповсюдження.

Реалізовуючи свій злочинний умисел, порушуючи суспільну мораль, тобто систему етичних норм, правил поведінки, що склалися у суспільстві на основі традиційних духовних і культурних цінностей в частині заборони поширення серед населення вульгарно-натуралістичної, цинічної, непристойної фіксації зображенням у будь-який спосіб дитини, усвідомлюючи суспільно-небезпечний характер свого діяння, ОСОБА_7 , 01.05.2023, діючи систематично, єдиним злочинним продовжуваним умислом, за допомогою персонального комп`ютеру, під`єднаного до всесвітньої мережі Інтернет з ідентифікуючою ознакою IP адреса - НОМЕР_1 використовуючи заздалегідь встановлену програму торрент-клієнт «uTorrent» створив завдання для завантаження та в подальшому в період часу з 14:14:06 по 14:22:50 завантажив 7 графічних файлів під назвами: ІНФОРМАЦІЯ_9, ІНФОРМАЦІЯ_10, ІНФОРМАЦІЯ_16, ІНФОРМАЦІЯ_17, ІНФОРМАЦІЯ_18, ІНФОРМАЦІЯ_19, ІНФОРМАЦІЯ_20, які відносяться до дитячої порнографії, та були збережені на встановленому до персонального комп`ютера накопичувачі на жорстких магнітних дисках марки «Western Digital» s/n WMC2E2240153 в каталог з назвою «ІНФОРМАЦІЯ_2». Завантажений каталог з графічними файлами ОСОБА_7 зберігав в пам?яті накопичувача на жорстких магнітних дисках та видалив їх 03.05.2023 в період часу з 11:49:27 по 11:49:29.

Крім цього в період часу з 14:14:09 по 14:29:22 ОСОБА_7 завантажив 1004 графічних файлів, серед яких вибірково було відібрано файли з наступними назвами: ІНФОРМАЦІЯ_3, ІНФОРМАЦІЯ_4, ІНФОРМАЦІЯ_5, ІНФОРМАЦІЯ_6, ІНФОРМАЦІЯ_7, ІНФОРМАЦІЯ_8, ІНФОРМАЦІЯ_11, ІНФОРМАЦІЯ_12, ІНФОРМАЦІЯ_13, ІНФОРМАЦІЯ_14 які відносяться до дитячої порнографії, та були збережені на встановленому до персонального комп`ютера накопичувачі на жорстких магнітних дисках марки «Western Digital» s/n WMC2E2240153 в каталог з назвою «ІНФОРМАЦІЯ_15». Завантажений каталог з графічними файлами ОСОБА_7 зберігав в пам`яті накопичувача на жорстких магнітних дисках та видалив їх 03.05.2023 в період часу з 11:49:23 по 11:49:24.

Крім цього, в період часу з 14:15:16 по 14:26:56 ОСОБА_7 завантажив 26 графічних файлів, серед яких вибірково було відібрано файли з наступними назвами: ІНФОРМАЦІЯ_21, ІНФОРМАЦІЯ_22, ІНФОРМАЦІЯ_23, ІНФОРМАЦІЯ_24, ІНФОРМАЦІЯ_25, які відносяться до дитячої порнографії, та були збережені на встановленому до персонального комп`ютера накопичувачі на жорстких магнітних дисках марки « Western Digital» s/n WMC2E2240153 в каталог з назвою «ІНФОРМАЦІЯ_26». Завантажений каталог з графічними файлами ОСОБА_7 зберігав в пам`яті накопичувача на жорстких магнітних дисках та видалив їх 03.05.2023 в період часу з 05:12:30 по 05:12:31.

Крім цього в період часу з 14:17:45 по 15:21:20 ОСОБА_7 завантажив 370 графічних файлів, серед яких вибірково було відібрано файли з наступними назвами: ІНФОРМАЦІЯ_27, ІНФОРМАЦІЯ_28, ІНФОРМАЦІЯ_29, які відносяться до дитячої порнографії, та були збережені на встановленому до персонального комп`ютера накопичувачі на жорстких магнітних дисках марки «Western Digital» s/n WMC2E2240153 в каталог з назвою «ІНФОРМАЦІЯ_30». Завантажений каталог з графічними файлами ОСОБА_7 зберігав в пам`яті накопичувача на жорстких магнітних дисках та видалив їх 03.05.2023 в період часу з 05:12:31 по 05:12:32.

Крім цього в період часу з 14:33:02 по 14:54:50 завантажив 3348 графічних файлів, серед яких вибірково було відібрано файли з наступними назвами: ІНФОРМАЦІЯ_32, ІНФОРМАЦІЯ_33, які відносяться до дитячої порнографії, та були збережені на встановленому до персонального комп?ютера накопичувачі на жорстких магнітних дисках марки «Western Digital» s/n WMC2E2240153 в каталог з назвою «ІНФОРМАЦІЯ_31». Завантажений каталог з графічними файлами ОСОБА_7 зберігав в пам`яті накопичувача на жорстких магнітних дисках та видалив їх 03.05.2023 в період часу з 08:32:25 по 08:32:29.

Крім цього в період часу з 14:29:08 по 14:38:22 завантажив 116 графічних файлів, серед яких вибірково було відібрано файли з наступними назвали: ІНФОРМАЦІЯ_35, ІНФОРМАЦІЯ_36, ІНФОРМАЦІЯ_37, які відносяться до дитячої порнографії, та були збережені на встановленому до персонального комп?ютера накопичувачі на жорстких магнітних дисках марки «Western Digital» s/n WMC2E2240153 в каталог з назвою «ІНФОРМАЦІЯ_34». Завантажений каталог з графічними файлами ОСОБА_7 зберігав в пам`яті накопичувача на жорстких магнітних дисках та видалив їх 03.05.2023 в період часу з 05:12:32 по 05:15:35.

Крім цього в період часу з 15:32:18 по 15:41:43 ОСОБА_7 завантажив 1406 графічних файлів, серед яких вибірково було відібрано файли з наступними назвами: ІНФОРМАЦІЯ_38 , ІНФОРМАЦІЯ_39, які відносяться до дитячої порнографії, та були збережені на встановленому до персонального комп`ютера накопичувачі на жорстких магнітних дисках марки «Western Digital» s/n WMC2E2240153 в каталог з назвою «ІНФОРМАЦІЯ_40». Завантажений каталог з графічними файлами ОСОБА_7 зберігав в пам`яті накопичувача на жорстких магнітних дисках та видалив їх 03.05.2023 в період часу з 08:32:29 по 08:32:31.

Крім цього в період часу з 15:31:24 по 15:40:10 ОСОБА_7 завантажив 3207 графічних файлів, серед яких вибірково було відібрано файли з наступними назвами: ІНФОРМАЦІЯ_42, ІНФОРМАЦІЯ_43, які відносяться до дитячої порнографії, та були збережені на встановленому до персонального комп`ютера накопичувачі на жорстких магнітних дисках марки «Western Digital» s/n WMC2E2240153 в каталог з назвою «ІНФОРМАЦІЯ_41». Завантажений каталог з графічними файлами ОСОБА_7 зберігав в пам`яті накопичувача на жорстких магнітних дисках та видалив їх 03.05.2023 в період часу з 11:49:24 по 11:49:27.

Відповідно до висновків експертів № CE-19/102-23/21099-МЗ від 20.12.2023, № CE-19/102-23/20952-МЗ від 11.12.2023, № CE-19/102-23/21094-МЗ від 13.12.2023, № СЕ-19/102-23/20950-МЗ від 07.12.2023, № CE-19/102-23/21097-МЗ від 18.12.2023, № CE-19/102-23/20951-МЗ від 08.12.2023, № СЕ-19/102-23/21096-МЗ від 15.12.2023, № CE-19/102-23/20953-МЗ від 12.12.2023 всі вищевказані файли відносяться до дитячої порнографії.

В подальшому, ОСОБА_7 , 03.05.2023, продовжуючи реалізувати свій єдиний злочинний продовжуваний умисел за допомогою персонального комп`ютеру, під`єднаного до всесвітньої мережі Інтернет з ідентифікуючою ознакою IP адреса - НОМЕР_1 використовуючи заздалегідь встановлену програму торрент-клієнт «uTorrent» о 04:52:40 год. створив завдання для завантаження та в подальшому в період часу з 04:52:40 по 05:17:19 завантажив 1236 графічних файлів, серед яких вибірково було відібрано файли з наступними назвами: ІНФОРМАЦІЯ_44, ІНФОРМАЦІЯ_45, які відносяться до дитячої порнографії, та були збережені на встановленому до персонального комп`ютера накопичувачі на жорстких магнітних дисках марки «Western Digital» s/n WMC2E2240153 в каталог з назвою «ІНФОРМАЦІЯ_30». Завантажений каталог з графічними файлами ОСОБА_7 зберігав в пам`яті накопичувача на жорстких магнітних дисках та видалив їх 03.05.2023 в період часу з 08:32:23 по 08:32:25.

Крім того в період часу з 05:00:00 по 05:00:28 завантажив 48 графічних файлів, серед яких вибірково було відібрано файли з наступними назвами: ІНФОРМАЦІЯ_46, ІНФОРМАЦІЯ_47, ІНФОРМАЦІЯ_48, які відносяться до дитячої порнографії, та були збережені на встановленому до персонального комп`ютера накопичувачі на жорстких магнітних дисках марки «Western Digital» s/n WMC2E2240153 в каталог з назвою «ІНФОРМАЦІЯ_49».

Завантажений каталог з графічними файлами ОСОБА_7 зберігав в пам?яті накопичувача на жорстких магнітних дисках та видалив їх 03.05.2023 в період часу з 11:49:22 по 11:49:23.

Крім того в період часу з 11:08:24 по 11:23:27 завантажив 89 графічних файлів, серед яких вибірково було відібрано файли з наступними назвами: ІНФОРМАЦІЯ_50, ІНФОРМАЦІЯ_51, які відносяться до дитячої порнографії, та були збережені на встановленому до персонального комп`ютера накопичувачі на жорстких магнітних дисках марки «Western Digital» /n WMC2E2240153 в каталог з назвою «ІНФОРМАЦІЯ_52». Завантажений каталог з графічними файлами ОСОБА_7 зберігав в пам?яті накопичувача на жорстких магнітних дисках та видалив їх 03.05.2023 о 11:49:23.

Крім того в період часу з 11:13:55 по 11:43:26 завантажив 3316 графічних файлів, серед яких вибірково було відібрано файли з наступними назвами: ІНФОРМАЦІЯ_54, ІНФОРМАЦІЯ_55, ІНФОРМАЦІЯ_56, які відносяться до дитячої порнографії, та були збережені на встановленому до персонального комп`ютера накопичувачі на жорстких магнітних дисках марки «Western Digital» s/n WMC2E2240153 в каталог з назвою «ІНФОРМАЦІЯ_53». Завантажений каталог з графічними файлами ОСОБА_7 зберігав в пам?яті накопичувача на жорстких магнітних дисках та видалив їх 03.05.2023 в період часу з 11:49:21 по 11:49:22.

Крім того в період часу з 11:17:45 по 11:33:30 завантажив 3178 графічних файлів під назвами: ІНФОРМАЦІЯ_58, ІНФОРМАЦІЯ_59, ІНФОРМАЦІЯ_60, які відносяться до дитячої порнографії, та були збережені на встановленому до персонального комп`ютера накопичувачі на жорстких магнітних дисках марки «Western Digital» s/n WMC2E2240153 в каталог з назвою «ІНФОРМАЦІЯ_57». Завантажений каталог з графічними файлами ОСОБА_7 зберігав в пам?яті накопичувача на жорстких магнітних дисках та видалив їх 03.05.2023 в період часу з 11:49:27 по 11:49:29.

Крім того в період часу з 11:17:44 по 11:27:55 ОСОБА_7 завантажив 3141 графічний файл під назвами: ІНФОРМАЦІЯ_61, ІНФОРМАЦІЯ_62, які відносяться до дитячої порнографії, та були збережені на встановленому до персонального комп`ютера накопичувачі на жорстких магнітних дисках марки «Western Digital» s/n WMC2E2240153 в каталог з назвою «ІНФОРМАЦІЯ_57». Завантажений каталог з графічними файлами ОСОБА_7 зберігав в пам`яті накопичувача на жорстких магнітних дисках та видалив їх 03.05.2023 в період часу з 11:49:19 по 11:49:21.

Відповідно до висновків експертів № CE-19/102-23/21100-М3 від 22.12.2023, № CE-19/102-23/20894-М3 від 06.12.2023, № CE-19/102-23/20893-МЗ від 05.12.2023, № CE-19/102-23/20892-МЗ від 04.12.2023, № CE-19/102-23/21098-МЗ від 19.12.2023, № СЕ-19/102-23/21095-МЗ від 14.12.2023 всі вищевказані файли відносяться до дитячої порнографії.

Суд кваліфікував дії обвинуваченого за ч. 1 ст. 301-1 КК України як умисне одержання доступу до дитячої порнографії з використанням інформаційно-телекомунікаційних систем та умисне зберігання дитячої порнографії без мети збуту чи розповсюдження.

Вимоги апеляційної скарги та узагальнені доводи особи, що їх подала.

В апеляційній скарзі захисника обвинуваченого ОСОБА_7 - адвоката ОСОБА_8 ставиться питання про зміну вироку Вінницького міського суду Вінницької області від 02 грудня 2024 року в частині призначення покарання через невідповідність призначеного покарання тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого внаслідок суворості. Просить зменшити строки призначених основного та додаткового покарань, а також термін іспитового строку.

Апеляційна с карга мотивована тим, що місцевим судом не враховано особу винного, який має постійне місце реєстрації та проживання, міцні соціальні зв`язки, раніше не судимий, повністю визнав провину, раніше не судимий, проживає з дружиною та донькою.

Позиції учасників судового провадження.

Обвинувачений ОСОБА_7 та його захисник - адвокат ОСОБА_8 підтримали доводи апеляційної скарги захисника з підстав, викладених в ній та просили задовольнити.

Прокурор ОСОБА_6 заперечила проти задоволення апеляційної скарги сторони захисту, вважаючи вирок суду, у тому числі в частині призначеного покарання, законним та обґрунтованим.

Мотиви суду.

Заслухавши доповідача, виступи учасників провадження, дослідивши матеріали провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, апеляційний суд приходить до висновку, що апеляційна скарга захисника обвинуваченого не підлягає до задоволення з огляду на наступне.

Відповідно до ст. 370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим та вмотивованим, тобто ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених КПК України; ухвалене на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до вимог ст. 94 КПК України; з наведенням належних і достатніх мотивів та підстав його ухвалення.

Як убачається з вироку, суд правильно встановив фактичні обставини справи і дійшов обґрунтованого висновку про доведеність вини ОСОБА_7 у вчиненні інкримінованого кримінального правопорушення. Даний висновок ґрунтується на зібраних у встановленому законом порядку та належним чином перевірених судом доказах, які в апеляційній скарзі не заперечуються і перевірці в апеляційній інстанції не підлягають.

Доводи апеляційної скарги захисника в частині призначення покарання, яке не відповідає ступеню тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого внаслідок суворості (є явно несправедливим) суд вважає необґрунтованими з огляду на таке.

Відповідно ч. 2 ст. 65 КК України особі, яка вчинила злочин, має бути призначене покарання, необхідне й достатнє для її виправлення та попередження нових злочинів. При цьому відповідно до ч. 2 ст. 52 КК України покарання має на меті не тільки кару, а й виправлення засуджених, а також запобіганню вчиненню нових злочинів як засудженими, так і іншими особами.

За приписами ч. 2 ст. 8 КПК України принцип верховенства права у кримінальному провадженні застосовується з урахуванням практики Європейського суду з прав людини.

У справах «Бакланов проти Росії» (рішення від 09.06.2005 року) та «Фрізан проти Росії» (рішення від 24.03.2005 року) Суд зазначав, що досягнення справедливого балансу між загальними інтересами суспільства та вимогами захисту основоположних прав особи лише тоді стає значимим, якщо встановлено, що під час відповідного втручання було дотримано принципу «законності» і воно не було свавільним.

Таким чином кримінальне покарання повинно бути справедливим балансом з однієї сторони між необхідністю застосування заходів примусу внаслідок вчиненого кримінального правопорушення та усвідомлення винною особою необхідності її понести, та з іншої сторони такі заходи примусу мають бути достатніми для перевиховання особи та попередження нових злочинів.

Також необхідно зазначити, що Верховним Судом 01.02.18 у справі №634/609/15-к (провадження 51-658км17) визначено поняття судової дискреції (судового розсуду) у кримінальному судочинстві, яка за визначенням охоплює повноваження суду (права та обов`язки), надані йому державою, обирати між альтернативами, кожна з яких є законною, та інтелектуально-вольову владну діяльність суду з вирішення у визначених законом випадках спірних правових питань, виходячи із цілей та принципів права, загальних засад судочинства, конкретних обставин справи, даних про особу винного, справедливості й достатності обраного покарання тощо.

Дискреційні повноваження суду визнаються і Європейським судом з прав людини (зокрема справа «Довженко проти України»), який у своїх рішеннях зазначає лише про необхідність визначення законності, обсягу, способів і меж застосування свободи оцінювання представниками судових органів, виходячи із відповідності таких повноважень суду принципу верховенства права. Це забезпечується, зокрема, відповідним обґрунтуванням обраного рішення в процесуальному документі суду тощо.

Окрім наведеного ККС ВС у постанові від 09.10.2018 (справа 756/4830/17-к) дійшов висновку, що термін «явно несправедливе покарання» означає не будь-яку можливу відмінність в оцінці виду та розміру покарання з погляду суду апеляційної чи касаційної інстанцій, а відмінність у такій оцінці принципового характеру. Це положення вказує на істотну диспропорцію, неадекватність між визначеним судом, хоча й у межах відповідної санкції статті (частини статті) Особливої частини КК, видом та розміром покарання та тим видом і розміром покарання, яке б мало бути призначене, враховуючи обставини, які підлягають доказуванню, зокрема ті, що повинні братися до уваги при призначенні покарання.

Відповідно до ч. 1 ст. 65 КК України суд призначає покарання у межах, установлених у санкції статті (санкції частини статті) Особливої частини цього Кодексу; відповідно до положень Загальної частини цього Кодексу; враховуючи ступінь тяжкості вчиненого кримінального правопорушення, особу винного та обставини, що пом`якшують та обтяжують покарання.

У цьому провадженні місцевий суд установив, що ОСОБА_7 вчинив кримінальне правопорушення (злочин), яке відповідно до ст. 12 КК України віднесено до тяжких злочинів. Об`єктом кримінального правопорушення, за яке засуджений ОСОБА_7 є суспільна мораль - система етичних норм, правил поведінки, що склалася в суспільстві на основі традиційних духовних і культурних цінностей, уявлень про добро, честь, гідність, громадський обов`язок, совість, справедливість.

Також суд установив, що ОСОБА_7 вперше притягується до кримінальної відповідальності, позитивно характеризується, на обліках не перебуває, а також обставину, яка пом`якшує покарання - щире каяття.

У свою чергу санкцією ч. 1 ст. 301-1 КК України передбачено можливість призначення покарання у виді позбавлення волі на строк від двох до шести років.

Таким чином з урахуванням обставин вчинення кримінального правопорушення та особи винного призначене місцевим судом покарання у виді позбавлення волі, максимально наближене до мінімального, передбаченого санкцією частини статті закону про кримінальну відповідальність, слід вважати правильним.

Щодо доводів апеляційної скарги захисника щодо неправильного застосування закону про кримінальну відповідальність (зменшення терміну іспитового строку), суд апеляційної інстанції вважає за необхідне зазначити про таке.

Частиною першою статті 75 КК України визначено, якщо суд, при призначенні покарання у виді позбавлення волі на строк не більше п`яти років, враховуючи тяжкість кримінального правопорушення, особу винного та інші обставини справи, дійде висновку про можливість виправлення засудженого без відбування покарання, він може прийняти рішення про звільненні від відбування покарання з випробуванням.

Відповідно до ч. 4 ст. 75 КК України тривалість іспитового строку установлюється від одного до трьох років.

При цьому з урахуванням тяжкості кримінального правопорушення та вищевикладених даних про особу винного, рішення місцевого суду про призначення максимального терміну іспитового строку також відповідає загальним засадам призначення покарання.

За наведених обставин суд не знаходить підстав для скасування чи зміни вироку суду.

Керуючись ст. 404, 405, 407, 419 КПК України, апеляційний суд

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу захисника обвинуваченого ОСОБА_7 - адвоката ОСОБА_8 залишити без задоволення.

Вирок Вінницького міського суду Вінницької області від 02 грудня 2024 року у кримінальному провадженні № 0000721, внесене в Єдиний реєстр досудових розслідувань 01.07.2022 по обвинуваченню ОСОБА_7 у вчиненні кримінального правопорушення (злочину), передбаченого ч. 1 ст. 301-1 КК України залишити без змін.

Ухвала може бути оскаржена до суду Касаційної інстанції (Касаційного кримінального Суду в складі Верховного Суду) протягом трьох місяців з дня проголошення.

Відповідно до ч. 4 ст. 532 КПК України судове рішення суду апеляційної інстанції набирає законної сили з моменту проголошення.

Судді: