Номер провадження: 11-кп/813/1497/24
Головуючий у першій інстанції ОСОБА_1
ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

16.07.2024 року м. Одеса

Одеський апеляційний суд у складі:

головуючий суддя ОСОБА_2 ,

судді: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

за участю:

секретаря судового засідання ОСОБА_5 ,

прокурора ОСОБА_6 ,

обвинуваченого ОСОБА_7 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали кримінального провадження №0000229 від 26.07.2022 року за апеляційною скаргою обвинуваченого ОСОБА_7 на вирок Приморського районного суду м. Одеси від 04.04.2024 року, стосовно:

ОСОБА_7 , який народився ІНФОРМАЦІЯ_1 в м. Одеса, громадянин України, має незакінчену вищу освіту, не одружений, офіційно не працевлаштований, проживає за адресою: АДРЕСА_1 , раніше не судимий,

обвинуваченого у вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.161 КК України,

встановив:

оскарженим вироком суду першої інстанції ОСОБА_7 визнаний винуватим у скоєнні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.161 КК України та йому призначено покарання у виді штрафу у розмірі 500 (п`ятисот) неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить 8500 (вісім тисяч п`ятсот) гривень, без позбавлення права обіймати певні посади чи займатися певною діяльністю.

При ухваленні вироку судом вирішено конфіскувати у власність держави речовий доказ, а саме системний блок «НР» № CZC118DGWD зі встановленим жорстким диском WD моделі WD3200AAJS S/N: НОМЕР_1 , на підставі ст.ст. 96-1, 96-2 КК України.

Відповідно до змісту мотивувальної частини вироку суду, ОСОБА_7 діючи умисно, з метою розповсюдження міжнаціональної ворожнечі, приниження національної честі та гідності, усвідомлюючи суспільну небезпеку свої дій, бажаючи настання шкідливих наслідків у вигляді порушення рівності громадян у їх конституційних правах, знаходячись за місцем свого проживання за адресою: АДРЕСА_1 , використовуючи власний персональний комп`ютер: «НР» № CZC118DGWD зі встановленим жорстким диском WD моделі WD3200AAJS S/N: НОМЕР_1 , під`єднаний до мережі Інтернет за каналами зв`язку Інтернет - провайдера ТОВ НВП « ІНФОРМАЦІЯ_2 », в Інтернет - ресурсі « ІНФОРМАЦІЯ_3 » (web-адреса: ІНФОРМАЦІЯ_4 26.04.2022 о 13:05 під Інтернет-псевдонімом « ОСОБА_8 » за web-адресою: ІНФОРМАЦІЯ_4 ); ІНФОРМАЦІЯ_5 о 11:30 під Інтернет-псевдонімом « ОСОБА_9 » за web-адресою ІНФОРМАЦІЯ_4 , а також, перебуваючи у невстановленому місці, з використанням не встановленої електронно-обчислювальної техніки, під`єднаної до мережі Інтернет за каналами зв`язку не встановленого Інтернет-провайдера, в Інтернет-ресурсі « ІНФОРМАЦІЯ_3 »: 03.06.2022 о 18:27 під Інтернет-псевдонімом « ОСОБА_10 » за web-адресою: ІНФОРМАЦІЯ_4 ; 03.06.2022 о 18:59 під Інтернет-псевдонімом « ОСОБА_10 » за web-адресою: ІНФОРМАЦІЯ_4 ; 03.06.2022 о 18:21 під Інтернет - псевдонімом « ІНФОРМАЦІЯ_6 ; 23.06.2022 о 10:13 під Інтернет-псевдонімом « ОСОБА_10 » за web-адресою: ІНФОРМАЦІЯ_4 розмістив публікації, з метою виклику у користувачів зазначеного форуму настрої неприязні, ворожнечі, огиди до осіб єврейської національності та які містили образу почуттів громадян у зв`язку з їх національністю та приниження за етнічним і національним походженням. Зазначені публікації були доступні для загального ознайомлення всім користувачам Інтернет - ресурсу « ІНФОРМАЦІЯ_3 » (web-адреса: ІНФОРМАЦІЯ_4

Не погоджуючись з вироком суду обвинувачений подав апеляційну скаргу, в якій посилаючись на незаконність та необґрунтованість вироку, просить його скасувати та визнати ОСОБА_7 невинуватим та виправдати за висунутим йому обвинуваченням у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.161 КК України.

Обвинувачений посилається на неповноту судового розгляду та невідповідність висновків суду фактичним обставинам кримінального провадження, посилаючись на наступне:

-матеріали кримінального провадження містять фальсифікацію кримінального правопорушення, вчиненого ОСОБА_7 , а також угоди про визнання винуватості, яку обвинувачений не укладав з прокурором ОСОБА_11 ;

-судом першої інстанції не надано право обвинуваченому долучити докази по справі, посилаюсь на порядок дослідження доказів;

-не досліджено в повному обсязі докази, зокрема той факт, що під час обшуку обвинуваченому не надано правничу допомогу та не був присутнім прокурор ОСОБА_12 , який підписував клопотання про надання дозволу на обшук;

-судом не перевірено заяву обвинуваченого, яку було подано до ДБР, щодо недозвільних методів дізнання співробітниками УСБУ в Одеській області щодо ОСОБА_7 ;

-безпідставно застосовано спеціальну конфіскацію майна обвинуваченого, оскільки санкція статті 161 КК України не містить вказівку, що при призначенні покарання слід застосовувати спеціальну конфіскацію;

-кримінальним правопорушенням не завдано шкоди державі.

Крім того, в апеляційній скарзі обвинувачений просив повторно дослідити докази, долучені до матеріалів кримінального провадження, якими суд обґрунтував доведеність вчинення ним вищевказаних злочинів.

Заслухавши суддю-доповідача; обвинуваченого, який підтримав апеляційну скаргу; прокурора, який просив відмовити в апеляційній скарзі обвинуваченого, але послався на існування підстав для скасування вироку з огляду на відсутність конкретно сформульованого обвинувачення; перевіривши матеріали кримінального провадження та доводи апеляційної скарги; провівши судові дебати та надавши останнє слово обвинуваченому; колегія суддів дійшла висновку про таке.

Відповідно до ч. 1 ст. 404 КПК України (дала КПК), вирок суду першої інстанції перевіряється апеляційним судом в межах поданої скарги.

Згідно вимог ст. 370 КПК судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим. Законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим Кодексом. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до ст. 94 КПК. Вмотивованим є рішення, в якому наведені належні і достатні мотиви та підстави його ухвалення.

Відповідно до вимог ст. 374 КПК у мотивувальній частині обвинувального вироку, у разі визнання особи винуватою зокрема, має бути чітко сформульовано обвинувачення, яке визнається судом доведеним, з обов`язковим зазначенням місця, часу, способу вчинення злочину та його наслідків, форми вини і мотивів злочину тощо, а також доказів, якими суд обґрунтовує свої висновки, обставин, що визначають ступінь тяжкості вчиненого злочину, пом`якшують або обтяжують покарання.

Зазначених вимог кримінального процесуального закону під час судового розгляду та постановленні вироку відносно ОСОБА_7 суд не дотримався, що у відповідності до положень п.3 ч.1 ст.409 КПК, тягне за собою скасування вироку.

Апеляційний суд визнає слушними доводи сторони обвинувачення щодо істотного порушення судом вимог кримінального процесуального закону, які полягають у тому, що суд першої інстанції в мотивувальній частині вироку не сформулював обвинувачення, визнаного судом доведеним за результатами судового розгляду.

Положеннями ч.1 ст.91 КК визначені обставини, які підлягають доказуванню у кримінальному провадженні. Серед іншого у кримінальному провадженні підлягають доказуванню винуватість обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, форма вини, мотив і мета вчинення кримінального правопорушення.

Відповідно до вимог п.2 ч.3 ст.374 КПК у разі визнання особи винуватою в мотивувальній частині вироку зазначаються, у тому числі, формулювання обвинувачення, визнаного судом доведеним, із зазначенням місця, часу, способу вчинення та наслідків кримінального правопорушення, форми вини і мотивів кримінального правопорушення.

При цьому, апеляційний суд звертає увагу на те, що правильне відображення фактичних обставин кримінального правопорушення має суттєве значення не тільки для аргументації висновків суду про доведеність винуватості особи, але й для реалізації права на захист. Адже фабула обвинувачення є фактичною моделлю вчиненого злочину, а юридичне формулювання це правова модель злочину, вказівка на кримінально-правову норму, порушення якої інкриміновано обвинуваченому. Тому наведені у вироку фактичні дані в своїй сукупності мають давати повне уявлення стосовно кожного з елементів складу кримінального правопорушення, що, у свою чергу, дає можливість зіставити фактичну складову обвинувачення з його юридичною формулою.

Як свідчить зміст мотивувальної частини оскарженого вироку, за результатами судового розгляду обвинувального акту за обвинуваченням ОСОБА_7 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.161 КК України, суд першої інстанції дійшов висновку, про те, що обвинувачений вчинив кримінальне правопорушення за таких обставин.

ОСОБА_7 , діючи умисно, з метою розповсюдження міжнаціональної ворожнечі, приниження національної честі та гідності, усвідомлюючи суспільну небезпеку свої дій, бажаючи настання шкідливих наслідків у вигляді порушення рівності громадян у їх конституційних правах, знаходячись за місцем свого проживання за адресою: АДРЕСА_1 , використовуючи власний персональний комп`ютер: «НР» № CZC118DGWD зі встановленим жорстким диском WD моделі WD3200AAJS S/N: НОМЕР_1 , під`єднаний до мережі Інтернет за каналами зв`язку Інтернет - провайдера ТОВ НВП « ІНФОРМАЦІЯ_2 », в Інтернет - ресурсі « ІНФОРМАЦІЯ_3 » (web-адреса: ІНФОРМАЦІЯ_4 26.04.2022 о 13:05 під Інтернет-псевдонімом « ОСОБА_8 » за web-адресою: ІНФОРМАЦІЯ_4 ); ІНФОРМАЦІЯ_5 о 11:30 під Інтернет-псевдонімом « ОСОБА_9 » за web-адресою ІНФОРМАЦІЯ_4 , а також, перебуваючи у невстановленому місці, з використанням не встановленої електронно-обчислювальної техніки, під`єднаної до мережі Інтернет за каналами зв`язку не встановленого Інтернет-провайдера, в Інтернет-ресурсі « ІНФОРМАЦІЯ_3 »: 03.06.2022 о 18:27 під Інтернет-псевдонімом « ОСОБА_10 » за web-адресою: ІНФОРМАЦІЯ_4 ; 03.06.2022 о 18:59 під Інтернет-псевдонімом « ОСОБА_10 » за web-адресою: ІНФОРМАЦІЯ_4 ; 03.06.2022 о 18:21 під Інтернет - псевдонімом « ІНФОРМАЦІЯ_6 ; 23.06.2022 о 10:13 під Інтернет-псевдонімом « ОСОБА_10 » за web-адресою: ІНФОРМАЦІЯ_4 розмістив публікації, з метою виклику у користувачів зазначеного форуму настрої неприязні, ворожнечі, огиди до осіб єврейської національності та які містили образу почуттів громадян у зв`язку з їх національністю та приниження за етнічним і національним походженням. Зазначені публікації були доступні для загального ознайомлення всім користувачам Інтернет - ресурсу « ІНФОРМАЦІЯ_3 » (web-адреса: ІНФОРМАЦІЯ_4

Водночас згідно обвинувального акту, органом досудового розслідування ОСОБА_7 пред`явлено значно ширше обвинувачення.

Так, в обвинувальному акті сторона обвинувачення інкримінувала наступне обвинувачення: «Громадянин України ОСОБА_7 діючи умисно, маючи умисел на розпалювання расової ворожнечі та ненависті, на приниження національної честі та гідності, усвідомлюючи злочинність своїх дій, а також те, що зі змістом матеріалів, які він розповсюджує у загальнодоступному Інтернет ресурсі ІНФОРМАЦІЯ_7 адреса форуму: ІНФОРМАЦІЯ_4 може ознайомитися необмежена кількість осіб, бажаючи настання шкідливих наслідків у вигляді порушення рівності громадян у їх конституційних правах, знаходячись за місцем свого проживання за адресою: АДРЕСА_1 , використовуючи власний персональний комп`ютер «НР» № CZC118DGWD зі встановлений жорстким диском WD моделі WD3200AAJS S/N: НОМЕР_1 , під`єднаний до мережі Інтернет за каналами зв`язку Інтернет-провайдера ТОВ НВП «Тенет», авторизовуючись у Одеському Інтернет-форумі під Інтернет-псевдонімами « ІНФОРМАЦІЯ_8 », «majical» та «Icarus», «карлики», розмістив наступні публікації:

- 26.04.2022 о 13:05 під Інтернет-псевдонімом «icarus» розмістив публікацію наступного змісту: « НОМЕР_2 года авиапром Великой Укропии пребывает в перманентном кризисе, так, с 2015 года не произведено ни одного серийного самолета. С 2009 года завод им. Малышева выпустил только один танк для Вооруженных сил Великой Укропии. В КБ Луч рассказали, чем великоукропный ударный дрон Сокол-3 будет лучше турко-укробых Bayraktar. Министерство обороны раввината Великой Укропии не будет финансировать разработку беспилотного летательного аппарата «Сокол-300». Там, где жэдюрина всегда хаос, разруха и крах! (с) народная анти-укропная мудрость Толкнули слаборазвитое укропье под ботокс-куклу и та не выдержала и начала бомбобесие?.» (web-адреса публікації: ІНФОРМАЦІЯ_4 );

- 04.04.2022 о 11:30 під Інтернет-псевдонімом «majical» розмістив публікацію наступного змісту: «ну, ничо, када у рабоплебсян будет свой президент, своя религия, свое государство, тада и не бамбабесий и Великая Укропия займет лучшие мировые позицие!:) верю в укроббэ! смогут! преодолеют! возвысятся!» (web-адреса публікації: ІНФОРМАЦІЯ_4 );

- 03.06.2022 о 18:27 під Інтернет-псевдонімом «lesnoy bor» розмістив публікацію наступного змісту: «укропники шото не захватывают норд-осты и не требуют вывода войск. терактоф в метро нема софсем. диверсий. патжогоф. партизанины нема. шото нихотят ничо делать. ждут када потокц-букла обукропыруецо» (web-адреса публікації: ІНФОРМАЦІЯ_4 );

- 03.06.2022 о 18:59 під Інтернет-псевдонімом «lesnoy bor» розмістив публікацію наступного змісту: «беспилотке барражырует над укроппэ, каректируйуд, спутнике летайут, а они калбасу жрут сидят, тик-токи снимайуд, в окобчегах сидят. А потом прилетает снаряд и тонны укроба улетучиваецо. ну, хто так делает? эта ш 1941 год. поповская сталиншвильмановская эпоха.» (web-адреса публікації: ІНФОРМАЦІЯ_4 );

- 03.06.2022 о 18:21 під Інтернет-псевдонімом « ІНФОРМАЦІЯ_8 » розмістив публікацію наступного змісту: «ну, шо там, укропобесные сельдмаршальды и одмиральты подкроватных уток? Как успехи? Цитата: 50 процентов Всемирной продовольственной программы приходится на зерно из Великой Укропии. Нам это зерно очень нужно. (с) президентишка эврокамицие насосала фон дер ляшка наверна, Великая Укропия самая багатая на плонедке, рас ее доят 50% или не, укробяне? или только лохметов с вальцмантом и каломойшей достойно зарабатывают? ну-ка, укропбессяне, паднатужились для урсулы насосалкиной. Ана кушать хочит, а работать нет. Можыд только бумашку напечатать. евровую! Цитата: Людмила ОСОБА_13 , урожденная ОСОБА_14 , родилась в ОСОБА_15 . По национальности- ОСОБА_16 . Окончила Архангельское педагогическое училище в 1978 году по специальности «воспитатель детского сада». В 1989 году окончила юридический факультет Ленинградского государственного университета и Таврический институт предпринимательства и права по специальности «учет и аудит». С 1980 до 1989 года секретарь судебного заседания, заведующая канцелярией, консультант Архангельского областного суда. Изнасилованный младенец, холодец из крови укроппэ, укропенок от орка, самоубийство путинской укропой ботокс-куклы, массовые изнасилования укропуховых бабок, укропят жарят на кострах, а недавно на случке-свадебке моей шалавоньки за 600 тысяч доляриф съели ту самую бабку с флагом СССР. Героям шлява. (с) людка укропыхина из архангельска». Надалі у зазначеній публікації розміщено посилання на відеохостинг www.youtube.com, а саме на відеоролик: «-Вот это новость ІНФОРМАЦІЯ_9 ». Нижче зазначеного відеоролика розміщено наступну цитату та текст: Цитата: «Три депутата из «Слуги Моссада», среди которых укропуховая даунша и агент ЦРУ безухлая предложили разрешить офицерам расстреливать укропуховых солдафоноф без суда и следствия. +заградотряды для рабов! пулькометы максимы уже расконсервированы. все, как деды вайевале!!111» Нижче вказаного тексту розміщено зображення, можливо виготовлене із ефіру телеканалу 1+1, на якій зображено чоловіків та жінок. Далі розташовано наступний текст: «-камбат, батьйяня камбат, за нами рассейя моцва и орбат. Бабка лиза номер 2, де маее смузеее!!11 дай смузе!!11 апахмел, владимирский централ ветер северный, этапом из ландона, батьйяяяяяя де ты. (с) уклонист раввиненок вальцман-light». Нижче вказаного тексту розміщено два зображення підлітка у стані алкогольного сп`яніння. Далі розташовано наступний текст: «Пока укропобесные рабы дохнут тысячами в грязных окопчиках толстопузый хабадный нацист коломойша (хозяин раввиненка зелентухеса) платит более полумиллиона долляриф в неделю за яхту. так это ш вентофки, патрошки, беспилоднике, бронежыледке и прочее или не, укропобессяне? Шо там в торэ накалякано по этому поводу? ». Надалі у зазначеній публікації розміщено посилання на відеохостинг www.youtube.com, а саме на відеоролік із назвою на іноземній мові, можливо іврит або ідиш із співаючим підлітком у еврейському вбранні. Після посилання на відеоролік розміщено наступний текст: « ОСОБА_17 диссертации на кафедре укропологии: «каровабесная деградирующая жєдофская оцпа абизян, как неизбежный этап бамбабесия (с ракетобесным уклоном!) в позднюю эпоху каровабессирования последней осени» ». Надалі у зазначеній публікації розміщено фотографію лікаря Комаровського. Після розміщення фотографії доктора Комаровського, розміщено наступний текст: «довыд касаткерман жэдовское погоняло, жэтовцьке шнобле, жэдофско наколке, жэдофське хайло, массадурой ваняет грязной!укроп чикрыжыл в марыупольцком селе. шлява геройу. Слито чечено-укробому дон-дону». (web-адреса публікації: ІНФОРМАЦІЯ_4 );

- 23.06.2022 о 10:13 під Інтернет-псевдонімом « ІНФОРМАЦІЯ_8 » розмістив публікацію наступного змісту: «какой-то укропый поц, насмотревшись жыдо-укропных дегенератов, выжрав все запасы самогонки и прочего гавна, начал размахивать павлином. жыдо-укропые (кривноносые, очкастые, убогие, неполноценные и т.д.) фашисты-дегенераты размахивают курицей во время «праздника» хуем-хуепура. какое развитие такие и «праздники» Надалі розміщено фотографію чоловіка із курицею у руках. Після зазначеної фотографії розміщено наступний текст: «укропобесный, недоразвитый и неотбомбобешенный поцык, размахивает павлином. 30 лет жыдо-укропырования и воровских традиций не прошли даром. Утилизируем и будем утилизировать укропье! Путинская укропая ботэксукла, фас!» Надалі розміщено фотографію чоловіка із павлином у руках. Після зазначеної фотографії розміщено наступний текст: «СД-300 мог бы быть заменой совковым С-300, но жыдо-укропьи фашисты с ворами украли все деньги и укропым рабам ниче не осталось» Надалі розміщено фотографію військової машини. Після зазначеної фотографії розміщено наступний текст: «укропобесное, ужратомордое, квартальное быдло отдыхает на дискотеке в венской астрияко-укробавке, зарабатывая на туалетном юморке купоне, а укропьи рабы дохнут в акопчегах под артобстрелами. Зелентухесовая кало-мойшинская шмокля разрешила выезд, а рабам неззя.» Надалі розміщено фотографію чоловіка, який посміхається. Після зазначеної фотографії розміщено наступний текст: Цитата: «раввин вальцман считает, что Великая Укропия должна доказать соответствие Копенгагенским критериям. В первую очередь єто демократия, верховенство права и права человека». Надалі розміщено наступний текст: «просто акуеть, какую же хуету несет недокоммуняченный, диабетический, совковый рыг Укропобесная совковая медицинка довела негретосо-укробника» Цитата: «пьер нарцисс с детства лечился от бронхиальной астмы (укропый селюковый плиточник свою шаболду тоже «лечит» 30 лет), а в результате последнего обострения попал в больницу. Негретосину мучили колики, вызванные отложением солей из-за подагры». Надалі розміщено наступний текст: «астма, колики, соли, подагра, диабеты ужралось быдло селюковое и было добито «медицинкой». все стандартно, по трафарету, вовремя не зарядил банки с мочой у телеящика с жэдовкой камаровцьке шо делаецо, шо делаецо! путинская укропая ботыкс-букла, закрывшись в бункере, добивает всех своих бамбабесием (с ракетобесным уклоном!):» Цитата: «рашко-укропый певчун юрка шатунов скончался в возрасте 48 лет от обширного инфаркта». (web-адреса публікації: ІНФОРМАЦІЯ_4 ).

Розміщені ОСОБА_7 26.04.2022, 04.04.2022, 03.06.2022, 23.06.2022 у відкритому для загального доступу Інтернет ресурсі Одеській Інтернет-форумі (web-адреса форуму: ІНФОРМАЦІЯ_4 публікації, що викликають серед користувачів форуму настрої неприязні, ворожнечі, огиди до осіб єврейської національності, містять образу почуттів громадян у зв`язку з їх національністю, нівелюють культурні цінності українського суспільства, тобто містять ознаки приниження за етнічним та расовим походженням.

Зазначені публікації були доступні для загального ознайомлення всіх користувачів Інтернет ресурсу ІНФОРМАЦІЯ_3 адреса форуму: ІНФОРМАЦІЯ_4 ».

Тобто, всупереч вимогам п.2 ч.3 ст.374 КПК, в мотивувальній частині вироку, суд не сформулював повністю обвинувачення, яке було визнано судом доведеним за результатами судового розгляду в межах обвинуваченого акта, а лише зазначив про частину обвинувачення, не навів при цьому висновків з яких підстав суд визнав недоведеною іншу частину обвинувачення, яке інкримінувалося обвинуваченому, що фактично унеможливлює розуміння того, які обставини були встановлені судом за результатами розгляду кримінального провадження.

У зв`язку з відсутністю в мотивувальній частині вироку чіткого формулювання обвинувачення, вирок суду не може вважатися таким, що відповідає вимогам процесуального закону.

Апеляційний суд звертає увагу, що правова позиція щодо неприпустимості спрощення формулювання обвинувачення та відсутності у вироку формулювання обвинувачення визнаного судом доведеним, неодноразово висловлювалась в рішеннях суду касаційної інстанції, зокрема: в ухвалі Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ від 14 січня 2016 року по справі №5-98км16; в постанові Верховного Суду від 01 березня 2018 року по справі №466/9158/14-к (провадження №51-645 км18); в постанові Верховного Суду від 22 березня 2018 року по справі №521/11693/16-к (провадження №51-380 км17).

Допущені судом першої інстанції порушення вимог ст.374 КПК не можуть бути усунені шляхом зміни вироку або ухвалення нового вироку апеляційним судом, оскільки відповідно до змісту мотивувальної частини оскарженого вироку суду, не вбачається які обставини, зокрема який повний обсяг обвинувачення було встановлено судом першої інстанції за результатами судового розгляду.

Крім того, апеляційний суд вважає, що відсутність в оскарженому вироку чіткого формулювання обвинувачення, яке визнано судом доведеним за результатами судового розгляду, є порушенням прав обвинуваченого, які регламентовані ст.42 КПК, що в силу положень ст.412 КПК, також визнається судом істотним порушенням вимог кримінального процесуального закону.

За таких обставин, колегія суддів приходить до висновку про те, що оскаржений вирок суду за змістом та формою не відповідає вимогам ст.ст.370, 374 КПК та загальним засадам кримінального провадження, що є істотним порушенням вимог кримінального процесуального законодавства, які перешкодили суду ухвалити законне та обґрунтоване судове рішення.

Колегія суддів вважає, що встановлені порушення, які допущені судом першої інстанції при ухвалені вироку, з урахуванням положень ст.ст. 2, 7, 9, 409, 412, 415 КПК, є істотними та такими, що тягнуть за собою скасування вироку та призначення нового розгляду в суді першої інстанції.

При цьому, колегія суддів враховує положення ч.1 ст.412 КПК, відповідно до яких істотними порушеннями вимог кримінального процесуального закону є такі порушення вимог цього Кодексу, які перешкодили чи могли перешкодити суду ухвалити законне та обґрунтоване судове рішення.

Водночас згідно положень п.1 ч.1 ст.415 КПК суд апеляційної інстанції скасовує вирок і призначає новий розгляд у суді першої інстанції, якщо встановлено порушення, передбачені пунктами 2, 3, 4, 5, 6, 7 частини другою статті 412 цього Кодексу.

За таких обставин, апеляційний суд вважає за необхідне застосовувати загальні засади кримінального провадження, а саме верховенство права.

Відповідно ст. 8 КПК кримінальне провадження здійснюється з додержанням принципу верховенства права, відповідно до якого людина, її права та свободи визнаються найвищими цінностями і застосовується цей принцип з урахуванням практики Європейського суду з прав людини.

Колегія суддів також виходить з положень ч.1 ст.9 КПК, з яких вбачається, що під час кримінального провадження суд, слідчий суддя, прокурор зобов`язані неухильно додержуватися вимог Конституції України, цього Кодексу, міжнародних договорів, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України, вимог інших актів законодавства, тобто суд під час розгляду кримінального провадження повинен дотримуватися законності.

В той же час, відповідно до положень ч.6 ст.9 КПК, у випадках, коли положення КПК України не регулюють або неоднозначно регулюють питання кримінального провадження, застосовуються загальні засади кримінального провадження, визначені частиною першою статті 7 цього Кодексу.

Тобто, значення загальних засад кримінального провадження, як норм вищого ступеня нормативності, є підґрунтям для тлумачення норм кримінального процесуального права та подолання прогалин у правовому регулюванні кримінальних процесуальних правовідносин.

Таким чином, оскільки судом першої інстанції при розгляді справи були порушені загальні засади кримінального провадження, а саме законність, то вирок суду підлягає скасуванню з призначенням нового розгляду в суді першої інстанції, зі стадії підготовчого провадження, в іншому складі суду.

Під час нового розгляду, суду першої інстанції, неухильно дотримуючись вимог КПК, необхідно звернути увагу на встановлені під час апеляційного розгляду та зазначені в ухвалі суду факти порушення вимог кримінального процесуального закону, провести судове провадження у відповідності до вимог КПК та прийняти за його результатами законне і обґрунтоване рішення, яке буде відповідати вимогам закону.

Керуючись ст.ст. 376, 404, 405, 407, 409, 412, 415, 419, 424, 532 КПК України, апеляційний суд,

постановив:

Апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_7 задовольнити частково.

Вирок Приморського районного суду м. Одеси від 04.04.2024 року в кримінальному провадженні №0000229 від 26.07.2022 року, яким ОСОБА_7 засуджений за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.161 КК України скасувати.

Призначити новий розгляд кримінального провадження №0000229 від 26.07.2022 рокуза обвинуваченням ОСОБА_7 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.161 КК України, в суді першої інстанції, зі стадії підготовчого провадження, в іншому складі суду.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та касаційному оскарженню не підлягає.

Судді Одеського апеляційного суду

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4