КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
У Х В А Л А

Іменем України

30 квітня 2024 року м. Київ

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Київського апеляційного суду у складі:

головуючого: судді ОСОБА_1 ,

суддів: ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,

секретаря судового засідання - ОСОБА_4 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні суду кримінальне провадження № 0000056 за апеляційною скаргою заступника керівника Київської міської прокуратури ОСОБА_5 на вирок Святошинського районного суду м. Києва від 11 січня 2024 року, ухвалений щодо

ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Хмельницький, громадянина України, раніше неодноразово судимого, останній раз: 29.06.2022 року вироком Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області за ч. 2 ст. 307, ч. 1 ст. 309, ч. 2 ст. 310, ч. 1 ст. 70 КК України, до покарання у виді позбавлення волі строком на 6 років з конфіскацією всього майна, окрім житла, зареєстрованого та проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 ,

який обвинувачується у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 308, ч. 2 ст. 309 КК України,

за участю сторін кримінального провадження:

прокурора - ОСОБА_7 ,

в с т а н о в и л а :

Згідно з вироком Святошинського районного суду м. Києва від 11 січня 2024 року ОСОБА_6 визнано винуватим у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 308, ч. 2 ст. 309 КК України та засуджено до покарання:

- за ч. 2 ст. 308 КК України у виді позбавлення волі строком на 6 (шість) років з позбавленням права займатись діяльністю, пов`язаною з обігом наркотичних засобів строком на 3 (три) роки, та з конфіскацією майна, окрім житла;

- за ч. 2 ст. 309 КК України у виді позбавлення волі строком на 3 (три) роки.

На підставі ч. 1 ст. 70 КК України, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим у виді 6 (шести) років з позбавленням права займатись діяльністю, пов`язаною з обігом наркотичних засобів строком на 3 (три) роки, та з конфіскацією майна, окрім житла.

Згідно ч. 4 ст. 70 КК України шляхом часткового складання призначеного покарання з покаранням, призначеного вироком Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 29.06.2022 року, визначено ОСОБА_6 остаточне покарання у виді 6 років 1 місяця позбавлення волі з позбавленням права займатись діяльністю, пов`язаною з обігом наркотичних засобів строком на 3 (три) роки, та з конфіскаціє майна, окрім житла.

Цим же вироком вирішено питання щодо речових доказів та відшкодування процесуальних витрат.

Як встановлено вироком суду, 06.05.2021, ОСОБА_6 , страждаючи на наркоманію, розпочав лікування у ТОВ «Центр психіатричної допомоги», , ліцензія МОЗ України № 2436 від 21.05.2020, яке зареєстровано та фактично знаходиться за адресою: АДРЕСА_2 , під час якого за призначенням лікаря почав отримувати на руки препарат наркотичного засобу «Метадон-ЗН» та рецепти форми № 3 (Ф.З) для отримання в мережі аптек КП «Фармація» препарат наркотичного засобу «Метадон-ЗН», що містить наркотичний засіб, обіг якого обмежено, метадон, відповідно до Порядку проведення замісної підтримувальної терапії осіб з психічними та поведінковими розладами внаслідок вживання опіоїдів, затвердженого наказом Міністерства охорони здоров'я України № 200 від 27.03.2012.

В подальшому, ОСОБА_6 , дізнавшись про спрощений порядок функціонування програми замісної підтримуючої терапії та відсутністю єдиної бази даних пацієнтів, які на ній перебувають, в останнього 28.01.2022, виник єдиний злочинний умисел на незаконне заволодіння наркотичними засобами шляхом шахрайства, з метою його подальшого неконтрольованого використання. Так він, 28.01.2022, продовжуючи отримувати у ТОВ «Центр психіатричної допомоги» наркотичний лікарський засіб «Tab.Methadoni 0,025 mg» та рецепти форми № 3 (Ф.З), діючи умисно всупереч вимог ЗУ «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори» від 15.02.1995 № 61/95-ВР, ЗУ «Про заходи протидії незаконному обігу наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів та зловживання ними» від 15.02.1995 № 63/95-ВР, прибув до іншого суб'єкта господарської діяльності ТОВ «Медичний центр «МЕДВІН»», , що діє на підставі ліцензії МОЗ України № 2205 від 11.10.2021, яке зареєстроване та фактично знаходиться за адресою: АДРЕСА_3 , де подав заяву про отримання наркотичних засобів, а також уклав угоду про надання медичних послуг, приховавши від працівників медичної установи інформацію про перебування на лікуванні в іншому медичному закладі, а саме в ТОВ «Центр психіатричної допомоги», де йому вже призначені наркотичні лікарські засоби.

Так, 28.01.2022, ОСОБА_6 , перебуваючи у приміщенні ТОВ «Медичний центр «МЕДВІН»» за адресою: м. Київ, вул. Гната Юри, буд. 3-А, прим. № 126, шляхом обману лікаря, який не володів повною та достовірною інформацією про пацієнта, а також довіряв ОСОБА_6 , який при зверненні за медичними послугами повідомив письмово в своїй заяві, під особистий підпис, шляхом підписання відповідних документів, що він не перебуває на лікуванні в інших медичних закладах, де йому вже призначені наркотичні засоби, отримав рецепт форми № 3 (Ф.З) серії ЛД № 310079 від 28.01.2022 для отримання в мережі аптек КП «Фармація» препарат наркотичного засобу «Метадон-ЗН» № 40. Після того, ОСОБА_6 , використовуючи, отриманий шляхом шахрайства, рецепт форми № 3 (Ф.З) в аптеці № 116 КП «Фармація» за адресою: м. Київ, вул. Гната Юри, буд. 7-А, придбав призначені лікарем пігулки лікарського засобу «Метадон-ЗН», який містить у своєму складі наркотичний засіб метадон, обіг якого обмежено, в кількості 40 таблеток по 0,025 mg, тим самим незаконно заволодів вказаним наркотичним засобом.

В подальшому, 28.01.2022 продовжуючи реалізацію свого єдиного злочинного умислу, спрямованого на придбання наркотичного засобу шахрайським шляхом, ОСОБА_6 , перебуваючи у приміщенні ТОВ «Центр психіатричної допомоги» за адресою: м. Київ, пр-т Леся Курбаса, буд. 2Б, шляхом обману лікаря, який не володів повною та достовірною інформацією про пацієнта, а також довіряв ОСОБА_6 , який при зверненні за медичними послугами повідомив письмово в своїй заяві, під особистий підпис, шляхом підписання відповідних документів, що він не перебуває на лікуванні в інших медичних закладах, де йому вже призначені наркотичні засоби, придбав лікарський засіб, що містить наркотичний засіб метадон - «Tab.Methadoni 0,025 mg» для його прийому в домашніх умовах згідно з рекомендаціями лікаря на 10 днів (за схемою з 28.01.2022 по 06.02.2022), а саме пігулки в загальній кількості 40 шт.

В подальшому, 09.02.2022, ОСОБА_6 , перебуваючи у приміщенні ТОВ «Медичний центр «МЕДВІН»» за адресою: м. Київ, вул. Гната Юри, буд. 3-А, прим. № 126, шляхом обману лікаря, який не володів повною та достовірною інформацією про пацієнта, а також довіряв ОСОБА_6 , який при зверненні за медичними послугами повідомив письмово в своїй заяві, під особистий підпис, шляхом підписання відповідних документів, що він не перебуває на лікуванні в інших медичних закладах, де йому вже призначені наркотичні засоби, отримав рецепт форми № 3 (Ф.З) серії ЛД № 310886 від 09.02.2022 для отримання в мережі аптек КП «Фармація» препарат наркотичного засобу «Метадон-ЗН» №40. Після того, ОСОБА_6 , використовуючи, отриманий шляхом шахрайства, рецепт форми № 3 (Ф.З) в аптеці № 116 КП «Фармація» за адресою: м. Київ, вул. Гната Юри, буд. 7-А, придбав призначені лікарем пігулки лікарського засобу «Метадон-ЗН», який містить у своєму складі наркотичний засіб метадон, обіг якого обмежено, в кількості 40 таблеток по 0,025 mg, тим самим незаконно заволодів вказаним наркотичним засобом.

В подальшому, 09.02.2022, ОСОБА_6 , перебуваючи у приміщенні ТОВ «Центр психіатричної допомоги» за адресою: м. Київ, пр-т Леся Курбаса, буд. 2Б, шляхом обману лікаря, який не володів повною та достовірною інформацією про пацієнта, а також довіряв ОСОБА_6 , який при зверненні за медичними послугами повідомив письмово в своїй заяві, під особистий підпис, шляхом підписання відповідних документів, що він не перебуває на лікуванні в інших медичних закладах, де йому вже призначені наркотичні засоби, отримав рецепт форми № 3 (Ф.З) серії ЛД № 353400 від 09.02.2022 для отримання в мережі аптек КП «Фармація» препарат наркотичного засобу «Метадон-ЗН» № 40. Після того, ОСОБА_6 , використовуючи, отриманий шляхом шахрайства, рецепт форми № 3 (Ф.З) в аптеці № 46 КП «Фармація» за адресою: м. Київ, вул. Костянтинівська, буд. 1/2, придбав призначені лікарем пігулки лікарського засобу «Метадон-ЗН», який містить у своєму складі наркотичний засіб метадон, обіг якого обмежено, в кількості 40 таблеток по 0,025 mg, тим самим незаконно заволодів вказаним наркотичним засобом.

В подальшому, 23.02.2022, ОСОБА_6 , перебуваючи у приміщенні ТОВ «Медичний центр «МЕДВІН»» за адресою: м. Київ, вул. Гната Юри, буд. 3-А, прим. № 126, шляхом обману лікаря, який не володів повною та достовірною інформацією про пацієнта, а також довіряв ОСОБА_6 , який при зверненні за медичними послугами повідомив письмово в своїй заяві, під особистий підпис, шляхом підписання відповідних документів, що він не перебуває на лікуванні в інших медичних закладах, де йому вже призначені наркотичні засоби, отримав рецепт форми № 3 (Ф.З) серії ЛД № 312692 від 23.02.2022 для отримання в мережі аптек КП «Фармація» препарат наркотичного засобу «Метадон-ЗН» № 40. Після того, ОСОБА_6 , використовуючи, отриманий шляхом шахрайства, рецепт форми № 3 (Ф.З) в аптеці № 116 КП «Фармація» за адресою: м. Київ, вул. Гната Юри, буд. 7-А, придбав призначені лікарем пігулки лікарського засобу «Метадон-ЗН», який містить у своєму складі наркотичний засіб метадон, обіг якого обмежено, в кількості 40 таблеток по 0,025 mg, тим самим незаконно заволодів вказаним наркотичним засобом.

В подальшому, 23.02.2022, ОСОБА_6 , перебуваючи у приміщенні ТОВ «Центр психіатричної допомоги» за адресою: м. Київ, пр-т Леся Курбаса, буд. 2Б, шляхом обману лікаря, який не володів повною та достовірною інформацією про пацієнта, а також довіряв ОСОБА_6 , який при зверненні за медичними послугами повідомив письмово в своїй заяві, під особистий підпис, шляхом підписання відповідних документів, що він не перебуває на лікуванні в інших медичних закладах, де йому вже призначені наркотичні засоби, отримав рецепт форми № 3 (Ф.З) серії ЛД № 353785 від 23.02.2022 для отримання в мережі аптек КП «Фармація» препарат наркотичного засобу «Метадон-ЗН» № 40. Після того, ОСОБА_6 , використовуючи, отриманий шляхом шахрайства, рецепт форми № 3 (Ф.З) в аптеці № 46 КП «Фармація» за адресою: м. Київ, вул. Костянтинівська, буд. 1/2, придбав призначені лікарем пігулки лікарського засобу «Метадон-ЗН», який містить у своєму складі наркотичний засіб метадон, обіг якого обмежено, в кількості 40 таблеток по 0,025 mg, тим самим незаконно заволодів вказаним наркотичним засобом.

В подальшому, 29.04.2022, ОСОБА_6 , перебуваючи у приміщенні ТОВ «Медичний центр «МЕДВІН»» за адресою: м. Київ, вул. Гната Юри, буд. 3-А, прим. № 126, шляхом обману лікаря, який не володів повною та достовірною інформацією про пацієнта, а також довіряв ОСОБА_6 , який при зверненні за медичними послугами повідомив письмово в своїй заяві, під особистий підпис, шляхом підписання відповідних документів, що він не перебуває на лікуванні в інших медичних закладах, де йому вже призначені наркотичні засоби, отримав рецепт форми № 3 (Ф.З) серії ЛД № 311580 від 29.04.2022 для отримання в мережі аптек КП «Фармація» препарат наркотичного засобу «Метадон-ЗН» № 40. Після того, ОСОБА_6 , використовуючи, отриманий шляхом шахрайства, рецепт форми № 3 (Ф.З) в аптеці № 73 КП «Фармація» за адресою: м. Київ, вул. Олександра Пироговського, буд. 4, придбав призначені лікарем пігулки лікарського засобу «Метадон-ЗН», який містить у своєму складі наркотичний засіб метадон, обіг якого обмежено, в кількості 40 таблеток по 0,025 mg, тим самим незаконно заволодів вказаним наркотичним засобом.

В подальшому, 29.04.2022 продовжуючи реалізацію свого єдиного злочинного умислу, спрямованого на придбання наркотичного засобу шахрайським шляхом, ОСОБА_6 , перебуваючи у приміщенні ТОВ «Центр психіатричної допомоги» за адресою: м. Київ, пр-т Леся Курбаса, буд. 2Б, шляхом обману лікаря, який не володів повною та достовірною інформацією про пацієнта, а також довіряв ОСОБА_6 , який при зверненні за медичними послугами повідомив письмово в своїй заяві, під особистий підпис, шляхом підписання відповідних документів, що він не перебуває на лікуванні в інших медичних закладах, де йому вже призначені наркотичні засоби, придбав лікарський засіб, що містить наркотичний засіб метадон - «Tab.Methadoni 0,025 mg» для його прийому в домашніх умовах згідно з рекомендаціями лікаря на 10 днів (за схемою з 29.04.2022 по 08.05.2022), а саме пігулки в загальній кількості 40 шт.

В період часу з 28.01.2022 по 29.04.2022 ОСОБА_6 , шляхом шахрайства, заволодів наркотичними засобами - метадон. Загальна маса наркотичних засобів, становить 8 г, що становить великі розміри.

Крім цього, ОСОБА_6 , 28.01.2022 перебуваючи в приміщенні аптеки № 116 КП «Фармація» за адресою: м. Київ, вул. Гната Юри, буд. 7-А, всупереч вимог ЗУ «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори» від 15.02.1995 № 61/95-ВР, ЗУ «Про заходи протидії незаконному обігу наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів та зловживання ними» від 15.02.1995 № 63/95-ВР та «Порядку провадження діяльності, пов'язаної з обігом наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, та контролю за їх обігом», затвердженого постановою Кабінету Міністрів України № 589 від 03.06.2009, з метою особистого вжитку, без мети збуту, згідно рецепта серії ЛД № 310079 від 28.01.2022, який отримав у незаконний спосіб, шляхом шахрайства у ТОВ «Медичний центр «МЕДВІН»», придбав 40 пігулок медичного препарату «Метадон-ЗН», які в своєму складі містять наркотичний препарат - метадон, загальною масою 1 г, обіг якого обмежено, які став незаконно зберігати при собі, без мети збуту.

Після цього, ОСОБА_6 , розуміючи протиправний характер своїх дій, переніс вищевказані, придбані в незаконний спосіб наркотичні засоби до громадського транспорту та в протиправний спосіб здійснив транспортування і зберігання вказаного наркотичного препарату, громадським транспортом до місця свого проживання.

Крім цього, ОСОБА_6 , 28.01.2022 знаходячись у приміщенні ТОВ «Центр психіатричної допомоги» за адресою: м. Київ, пр-т Леся Курбаса, буд. 2Б, всупереч вимог ЗУ «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори» від 15.02.1995 № 61/95-ВР, ЗУ «Про заходи протидії незаконному обігу наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів та зловживання ними» від 15.02.1995 № 63/95-ВР та «Порядку провадження діяльності, пов'язаної з обігом наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, та контролю за їх обігом», затвердженого постановою Кабінету Міністрів України № 589 від 03.06.2009, перебуваючи на програмі замісної підтримувальної терапії (ЗПТ), з метою особистого вжитку, без мети збуту, у незаконний спосіб, шляхом шахрайства придбав 40 таблеток медичного препарату «Tab.Methadoni 0,025 mg», які в своєму складі містять наркотичний препарат - метадон, загальною масою 1 г, обіг якого обмежено, які став незаконно зберігати при собі, без мети збуту.

Після цього, ОСОБА_6 , розуміючи протиправний характер своїх дій, переніс вищевказані, придбані в незаконний спосіб наркотичні засоби до громадського транспорту та в протиправний спосіб здійснив транспортування і зберігання вказаного наркотичного препарату, громадським транспортом до місця свого проживання.

Крім цього, ОСОБА_6 , 09.02.2022 перебуваючи в приміщенні аптеки № 116 КП «Фармація» за адресою: м. Київ, вул. Гната Юри, буд. 7-А, всупереч вимог ЗУ «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори» від 15.02.1995 № 61/95-ВР, ЗУ «Про заходи протидії незаконному обігу наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів та зловживання ними» від 15.02.1995 № 63/95-ВР та «Порядку провадження діяльності, пов'язаної з обігом наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, та контролю за їх обігом», затвердженого постановою Кабінету Міністрів України № 589 від 03.06.2009, з метою особистого вжитку, без мети збуту, згідно рецепта серії ЛД № 310886 від 09.02.2022, який отримав у незаконний спосіб, шляхом шахрайства у ТОВ «Медичний центр «МЕДВІН»», придбав 40 пігулок медичного препарату «Метадон-ЗН», які в своєму складі містять наркотичний препарат - метадон, загальною масою 1 г, обіг якого обмежено, які став незаконно зберігати при собі, без мети збуту.

Після цього, ОСОБА_6 , розуміючи протиправний характер своїх дій, переніс вищевказані, придбані в незаконний спосіб наркотичні засоби до громадського транспорту та в протиправний спосіб здійснив транспортування і зберігання вказаного наркотичного препарату, громадським транспортом до місця свого проживання.

Крім цього, ОСОБА_6 , 09.02.2022 перебуваючи в приміщенні аптеки № 46 КП «Фармація» за адресою: АДРЕСА_4 , всупереч вимог ЗУ «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори» від 15.02.1995 № 61/95-ВР, ЗУ «Про заходи протидії незаконному обігу наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів та зловживання ними» від 15.02.1995 № 63/95-ВР та «Порядку провадження діяльності, пов'язаної з обігом наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, та контролю за їх обігом», затвердженого постановою Кабінету Міністрів України № 589 від 03.06.2009, з метою особистого вжитку, без мети збуту, згідно рецепта серії ЛД № 353400 від 09.02.2022, який отримав у незаконний спосіб, шляхом шахрайства у ТОВ «Центр психіатричної допомоги», придбав 40 пігулок медичного препарату «Метадон-ЗН», які в своєму складі містять наркотичний препарат - метадон, загальною масою 1 г, обіг якого обмежено, які став незаконно зберігати при собі, без мети збуту.

Після цього, ОСОБА_6 , розуміючи протиправний характер своїх дій, переніс вищевказані, придбані в незаконний спосіб наркотичні засоби до громадського транспорту та в протиправний спосіб здійснив транспортування і зберігання вказаного наркотичного препарату, громадським транспортом до місця свого проживання.

Крім цього, ОСОБА_6 , 23.02.2022 перебуваючи в приміщенні аптеки №116 КП «Фармація» за адресою: м. Київ, вул. Гната Юри, буд. 7-А, всупереч вимог ЗУ «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори» від 15.02.1995 № 61/95-ВР, ЗУ «Про заходи протидії незаконному обігу наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів та зловживання ними» від 15.02.1995 № 63/95-ВР та «Порядку провадження діяльності, пов'язаної з обігом наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, та контролю за їх обігом», затвердженого постановою Кабінету Міністрів України № 589 від 03.06.2009, з метою особистого вжитку, без мети збуту, згідно рецепта серії ЛД № 312692 від 23.02.2022, який отримав у незаконний спосіб, шляхом шахрайства у ТОВ «Медичний центр «МЕДВІН»», придбав 40 пігулок медичного препарату «Метадон-ЗН», які в своєму складі містять наркотичний препарат - метадон, загальною масою 1 г, обіг якого обмежено, які став незаконно зберігати при собі, без мети збуту.

Після цього, ОСОБА_6 , розуміючи протиправний характер своїх дій, переніс вищевказані, придбані в незаконний спосіб наркотичні засоби до громадського транспорту та в протиправний спосіб здійснив транспортування і зберігання вказаного наркотичного препарату, громадським транспортом до місця свого проживання.

Крім цього, ОСОБА_6 , 23.02.2022 перебуваючи в приміщенні аптеки № 46 КП «Фармація» за адресою: АДРЕСА_4 , всупереч вимог ЗУ «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори» від 15.02.1995 № 61/95-ВР, ЗУ «Про заходи протидії незаконному обігу наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів та зловживання ними» від 15.02.1995 № 63/95-ВР та «Порядку провадження діяльності, пов'язаної з обігом наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, та контролю за їх обігом», затвердженого постановою Кабінету міністрів України № 589 від 03.06.2009, з метою особистого вжитку, без мети збуту, згідно рецепта серії ЛД № 353785 від 23.02.2022, який отримав у незаконний спосіб, шляхом шахрайства у ТОВ «Центр психіатричної допомоги», придбав 40 пігулок медичного препарату «Метадон-ЗН», які в своєму складі містять наркотичний препарат - метадон, загальною масою 1 г, обіг якого обмежено, які став незаконно зберігати при собі, без мети збуту.

Після цього, ОСОБА_6 , розуміючи протиправний характер своїх дій, переніс вищевказані, придбані в незаконний спосіб наркотичні засоби до громадського транспорту та в протиправний спосіб здійснив транспортування і зберігання вказаного наркотичного препарату, громадським транспортом до місця свого проживання.

Крім цього, ОСОБА_6 , 29.04.2022 перебуваючи в приміщенні аптеки № 73 КП «Фармація» за адресою: м. Київ, вул. Олександра Пироговського, буд. 4, всупереч вимог ЗУ «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори» від 15.02.1995 № 61/95-ВР, ЗУ «Про заходи протидії незаконному обігу наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів та зловживання ними» від 15.02.1995 № 63/95-ВР та «Порядку провадження діяльності, пов'язаної з обігом наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, та контролю за їх обігом», затвердженого постановою Кабінету міністрів України № 589 від 03.06.2009, з метою особистого вжитку, без мети збуту, згідно рецепта серії ЛД №311580 від 29.04.2022, який отримав у незаконний спосіб, шляхом шахрайства у ТОВ «Медичний центр «МЕДВІН»», придбав 40 пігулок медичного препарату «Метадон-ЗН», які в своєму складі містять наркотичний препарат - метадон, загальною масою 1 г, обіг якого обмежено, які став незаконно зберігати при собі, без мети збуту.

Крім цього, ОСОБА_6 , 29.04.2022 знаходячись у приміщенні ТОВ «Центр психіатричної допомоги» за адресою: м. Київ, пр-т Леся Курбаса, буд. 2Б, всупереч вимог ЗУ «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори» від 15.02.1995 № 61/95-ВР, ЗУ «Про заходи протидії незаконному обігу наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів та зловживання ними» від 15.02.1995 № 63/95-ВР та «Порядку провадження діяльності, пов'язаної з обігом наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, та контролю за їх обігом», затвердженого постановою Кабінету Міністрів України № 589 від 03.06.2009, перебуваючи на програмі замісної підтримувальної терапії (ЗПТ), з метою особистого вжитку, без мети збуту, у незаконний спосіб, шляхом шахрайства придбав 40 таблеток медичного препарату «Tab.Methadoni 0,025 mg», які в своєму складі містять наркотичний препарат - метадон, загальною масою 1 г, обіг якого обмежено, які став незаконно зберігати при собі, без мети збуту.

Після цього, ОСОБА_6 , розуміючи протиправний характер своїх дій, переніс вищевказані, куплені в незаконний спосіб наркотичні засоби до громадського транспорту та в протиправний спосіб здійснив транспортування та зберігання вказаного наркотичного препарату, громадським транспортом прибув на територію Центрального залізничного вокзалу станції «Київ-Пасажирський», що за адресою: м. Київ, пл. Вокзальна, 1, де був виявлений працівниками поліції. В подальшому, 29.04.2022 у період часу з 16:51 год. по 17:03 год. за адресою: м. Київ, пл. Вокзальна, 1 у ОСОБА_6 працівниками поліції в ході проведення огляду місця події було виявлено та вилучено 40 таблеток в блістерах «Матафін ІС» та 60 таблеток в блістерах «Метадон-ЗН», в яких виявлено наркотичний засіб, обіг якого обмежено - метадон (фенадон). Загальна маса метадону (фенадону) становить 0,889 г, 1,360 г.

В період часу з 28.01.2022 по 29.04.2022 ОСОБА_6 , зберігав та перевозив наркотичний засіб - метадон, згідно Списку № 1 «Наркотичні засоби, обіг яких обмежено» Таблиці 2 «Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів», затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 06.05.2000 № 770, є наркотичним засобом, обіг якого обмежено. Загальна маса наркотичних засобів, становить 8 г., що згідно Таблиці 1 «Про затвердження таблиць невеликих, великих та особливо великих розмірів наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, які знаходяться у незаконному обігу», затвердженого наказом МОЗ України № 188 від 01.08.2000, становить великі розміри.

Не погоджуючись із зазначеним судовим рішенням, заступник керівника Київської міської прокуратури ОСОБА_5 подав апеляційну скаргу, в якій просить вирок Святошинського районного суду м. Києва від 11 січня 2024 року змінити в частині призначеного покарання. Постановити ухвалу, якою вважати ОСОБА_6 засудженим за ч. 2 ст. 308 КК України до 6 років позбавлення волі з позбавленням права займатись діяльністю, пов`язаною з обігом наркотичних засобів строком на 3 роки; за ч. 2 ст. 309 КК України у виді 3 років позбавлення волі. На підставі ч. 1 ст. 70 КК України, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, до покарання у виді 6 років позбавлення волі з позбавленням права займатись діяльністю пов`язаною з обігом наркотичних засобів строком на 3 роки. Згідно ч. 4 ст. 70 КК України, шляхом часткового складання призначеного покарання з покаранням. призначеним вироком Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 29.06.2022 року, до остаточного покарання у виді 6 років 1 місяця позбавлення волі з позбавленням права займатись діяльністю, пов`язаною з обігом наркотичних засобів строком на 3 роки, та з конфіскацією майна, окрім житла. У решті вирок залишити без змін.

В обґрунтування поданої апеляційної скарги, прокурор, не оспорюючи фактичні обставини вчинення кримінального правопорушення і правильність правової кваліфікації дії обвинуваченого, зазначає про те, що апеляційна скарга вноситься у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність.

Зокрема, як вказує апелянт, неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність полягає в незастосуванні кримінального закону, який підлягає обов`язковому застосуванню, а саме до обвинуваченого не застосовано ч. 2 ст. 59 КК України, яка підлягала обов`язковому застосуванню.

Як зазначає апелянт, судом першої інстанції під час розгляду провадження не встановлено наявності у обвинуваченого корисливого мотиву при заволодінні наркотичними засобами шляхом шахрайства у великих розмірах. Тому, вважає, застосування судом у цьому випадку додаткової міри покарання у виді конфіскації майна, яке передбачено санкцією цієї статті, є помилковим.

На думку апелянта, враховуючи зазначене вище, а також положення ч. 2 ст. 59 КК України, яка повинна мати пріоритет у застосуванні перед нормами Особливої частини КК України, обвинуваченому ОСОБА_6 за ч. 2 ст. 308 КК України не могло бути призначено додаткове покарання у виді конфіскації майна.

Заслухавши доповідь судді-доповідача, пояснення прокурора, яка підтримала апеляційну скаргу заступника керівника Київської міської прокуратури та просила її задовольнити; провівши судові дебати; перевіривши матеріали кримінального провадження та доводи скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга заступника керівника Київської міської прокуратуриОСОБА_5 підлягає частковому задоволенню, виходячи з наступних підстав.

Так, висновки суду першої інстанції щодо доведеності вини ОСОБА_6 у заволодінні наркотичними засобами шляхом шахрайства у великих розмірах, а також у незаконному зберіганні та перевезенні наркотичних засобів у великих розмірах, без мети збуту, тобто у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених відповідно ч. 2 ст. 308 та ч. 2 ст. 309 КК України, за обставин, викладених у вироку, є обґрунтованими, відповідають фактичним обставинам кримінального провадження та підтверджуються наявними в ньому доказами, які, в силу вимог ч. 3 ст. 349 КПК України, судом не досліджувались, оскільки ці обставини ніким, у тому числі прокурором, не оспорювалися.

Порушень при вирішенні судом першої інстанції питання щодо недоцільності дослідження доказів щодо тих обставин, які ніким не оспорюються, колегія суддів не вбачає, а тому ці обставини, як і правова кваліфікація дій ОСОБА_6 , не є предметом апеляційного розгляду, у зв`язку з чим, відповідно до ч. 1 ст. 404 КПК України, суд апеляційної інстанції переглядає вирок суду лише в межах поданої прокурором апеляційної скарги, а саме в межах призначеного обвинуваченому покарання.

При призначенні обвинуваченому ОСОБА_6 покарання, суд першої інстанції, як прямо зазначено у вироку, врахував ступінь тяжкості вчинених кримінальних правопорушень, одне з яких віднесено до категорії тяжких злочинів, а друге - нетяжких злочинів, ставлення до скоєного, особу обвинуваченого, який раніше неодноразово судимий, перебуває на обліку у лікаря-нарколога, на обліку у лікаря-психіатра не перебуває, посередньо характеризується за місцем проживання та перебування, стан здоров`я, який не дозволяє стати до роботи в установі виконання покарань, обставину, що пом`якшує покарання - щире каяття, активне сприяння розкриттю кримінального правопорушення, відсутність обтяжуючих покарання обставин.

На підставі вищенаведеного, суд першої інстанції визнав за необхідне призначити ОСОБА_6 покарання в межах санкції ч. 2 ст. 308 КК України у виді позбавлення волі з позбавленням права займатися діяльністю, пов`язаною з обігом наркотичних засобів, та з конфіскацією майна, окрім житла; в межах санкції ч. 2 ст. 309 КК України покарання у виді позбавлення волі, а також, при призначенні покарання за сукупністю кримінальних правопорушень, застосувати принцип поглинення менш суворого покарання більш суворим.

Таке покарання, відповідно до вимог ч. 2 ст. 65 КК України, як вважає суд першої інстанції, буде достатнім для виправлення обвинуваченого та попередження вчинення ним нових кримінальних правопорушень.

Також, враховуючи те, що ОСОБА_6 вчинив злочини, передбачені ч. 2 ст. 308 та ч. 2 ст. 309 КК України, до постановлення вироку Хмельницьким міськрайонним судом Хмельницької області від 29.06.2022 року, суд першої інстанції, у відповідності до ч. 4 ст. 70 КК України, визначив обвинуваченому остаточне покарання за сукупністю кримінальних правопорушень шляхом часткового складання покарань, призначених за цим вироком та вироком Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 29.06.2022 року, а також зарахував покарання, відбуте частково за попереднім вироком.

Наведені у вироку мотиви призначеного ОСОБА_6 основного покарання, як за кожне кримінальне правопорушення окремо, так і за сукупністю кримінальних правопорушень, у тому числі відповідно до вимог, передбачених ч. 4 ст. 70 КК України, дозволяють зробити висновок про те, що при призначенні обвинуваченому основного покарання судом першої інстанції були дотримані вимоги закону, передбачені ст. 65 КК України, в тому числі про те, що особі, яка вчинила злочин, має бути призначене покарання, необхідне й достатнє для її виправлення та попередження нових злочинів, а тому колегія суддів вважає, що призначене обвинуваченому ОСОБА_6 основне покарання за інкриміновані йому, згідно оскаржуваному вироку, кримінальні правопорушення, а також остаточне покарання, із застосуванням вимог, передбачених ч. 4 ст. 70 КК України, відповідає ступеню тяжкості вчинених ним кримінальних правопорушень та особі обвинуваченого.

Разом з тим, колегія суддів погоджується з доводами апеляційної скарги заступника керівника Київської місцевої прокуратури в частині наявності правових підстав для зміни оскаржуваного вироку в частині призначеного ОСОБА_6 покарання, з огляду на таке.

Як прямо передбачено ч. 3 ст. 59 КК України, конфіскація майна встановлюється за тяжкі та особливо тяжкі корисливі злочини, а також за злочини проти основ національної безпеки України та громадської безпеки незалежно від ступеня їх тяжкості і може бути призначена лише у випадках, спеціально передбачених в Особливій частині цього Кодексу.

Незважаючи на те, що кримінальне правопорушення, передбачене ч. 2 ст. 308 КК України, у вчиненні якого, згідно оскаржуваного вироку, ОСОБА_6 визнано винним та засуджено, відноситься до категорії тяжких злочинів, а санкцією вказаної норми спеціально передбачено додаткове покарання у виді конфіскації майна, застосування до нього цього додаткового покарання, а саме конфіскації майна, крім житла, як за вказане кримінальне правопорушення окремо, так і за сукупністю кримінальних правопорушень, у відповідності до вимог ч. 1 ст. 70 цього Кодексу, не може бути визнано таким, що відповідає вимогам закону України про кримінальну відповідальність, оскільки, як обґрунтовано зазначається в апеляційній скарзі прокурора, під час судового розгляду, судом першої інстанції не встановлено наявності в діях обвинуваченого корисливого мотиву при заволодінні наркотичними засобами шляхом шахрайства у великих розмірах, а тому застосування судом у цьому випадку додаткового покарання у виді конфіскації майна, яке передбачено санкцією ч. 2 ст. 308 КК України, є помилковим.

Неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, відповідно до вимог, передбачених п. 4 ч. 1 ст. 409 КПК України, є підставою для зміни судового рішення судом апеляційної інстанції.

Проте, приймаючи рішення щодо зміни вироку суду в частині призначеного ОСОБА_6 додаткового покарання у виді конфіскації майна за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 308 КК України, в тому числі при визначенні йому остаточного покарання на підставі вимог ч. 1 ст. 70 цього Кодексу, з підстав неправильного застосування закону України про кримінальну відповідальність, суд апеляційної інстанції не праві повторно призначати обвинуваченому основне покарання за вчинення цього кримінального правопорушення, а також за інші кримінальні правопорушення, які утворюють їх сукупність, із застосуванням вимог ч. 1 та ч. 4 ст. 70 КК України, як про це зазначається в апеляційній скарзі заступника керівника Київської міської прокуратури, оскільки для цього немає жодних правових підстав і в апеляційній скарзі вони не наведені.

З огляду на вищенаведене, за наслідками апеляційного розгляду, колегія суддів вважає необхідним постановити рішення, яким апеляційну скаргу заступника керівника Київської міської прокуратури ОСОБА_5 задовольнити частково;вирок Святошинського районного суду м. Києва від 11 січня 2024 року, ухвалений щодо ОСОБА_6 , змінити в частині призначеного йому покарання, виключивши із резолютивної частини оскаржуваного вироку, при призначенні ОСОБА_6 покарання за ч. 2 ст. 308 КК України, а також за сукупністю кримінальних правопорушень, відповідно до правил, передбачених ч. 1 ст. 70 цього Кодексу, посилання на застосування додаткового покарання у виді конфіскації майна, крім житла, а в решті вирок суду щодо нього залишити без змін.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 376, 405, 407, 408, 418 та 419 КПК України, колегія суддів, -

п о с т а н о в и л а:

Апеляційну скаргу заступника керівника Київської міської прокуратури ОСОБА_5 задовольнити частково.

Вирок Святошинського районного суду м. Києва від 11 січня 2024 року, ухвалений щодо ОСОБА_6 , змінити в частині призначеного покарання.

Виключити із резолютивної частини оскаржуваного вироку, при призначенні ОСОБА_6 покарання за ч. 2 ст. 308 КК України, а також за сукупністю кримінальних правопорушень, відповідно до правил, передбачених ч. 1 ст. 70 цього Кодексу, посилання на застосування додаткового покарання у виді конфіскації майна, крім житла.

У решті вирок суду щодо ОСОБА_6 залишити без змін.

Ухвала Київського апеляційного суду набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку безпосередньо до суду касаційної інстанції протягом трьох місяців з дня проголошення судового рішення судом апеляційної інстанції.

Судді: _____________ _____________ _____________

( ОСОБА_1 ) ( ОСОБА_2 ) ( ОСОБА_3 )

Номер справи : 760/9139/23

Номер провадження : 11-кп/824/2943

Категорія: ч. 2 ст. 308, ч. 2 ст. 309 КК України

Головуючий у 1-й інстанції - суддя ОСОБА_8

Доповідач - суддя ОСОБА_1