Житомирський апеляційний суд
Категорія ч.2 ст.15 ч.4 ст.185, ч.4 ст.185 КК України Доповідач ОСОБА_2
В И Р О К

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

01 лютого 2024 року Житомирський апеляційний суд в складі:

головуючого-судді ОСОБА_2 ,

суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

за участю: секретаря ОСОБА_5 ,

прокурора ОСОБА_6 ,

захисника ОСОБА_7 ,

обвинуваченого ОСОБА_8 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в режимі відеоконференції в м.Житомирі кримінальне провадження №295/10352/22 за апеляційною скаргою заступника керівника Житомирської обласної прокуратури ОСОБА_9 на вирок Богунського районного суду м.Житомира від 14.09.2023 відносно

ОСОБА_8 ,

ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Новоіванівка Оріхівського району Запорізької області, громадянина України, неодруженого, непрацюючого, проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимого:

- 05.08.2022 Богунським районним судом м. Житомира за ч.5 ст.27, ч.1 ст.358, ч.4 ст.358 до 2-х місяців арешту, на підставі ст.71 частково приєднано невідбуте покарання за вироком Корольовського районного суду м. Житомира від 30.09.2021, остаточне покарання 2 роки 1 місяць позбавлення волі,

обвинуваченого у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст.15 ч.4 ст.185, ч.4 ст.185 КК України, та

ОСОБА_10 ,

ІНФОРМАЦІЯ_2 , уродженця м. Житомира, громадянина України, неодруженого, зареєстрованого та проживаючого в АДРЕСА_2 , РНОКПП НОМЕР_1 , засудженого: вироком Корольовського районного суду м. Житомира від 29.08.2023 за ч.1 ст. 125 КК України до штрафу в сумі 850 грн,

обвинуваченого у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.4 ст. 185, ч.2 ст. 15 ч.4 ст. 185 КК України,

в с т а н о в и в :

зазначеним вироком ОСОБА_8 визнати винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст.15 ч.4 ст.185, ч.4 ст.185 КК України та призначено покарання:

- за ч.2 ст.15 ч.4 ст.185 КК України у виді 5 років позбавлення волі,

- за ч.4 ст.185 КК України у виді 5 років 4 місяць позбавлення волі.

На підставі ч.1 ст.70 КК України при сукупності кримінальних правопорушень, визначено остаточне покарання шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, остаточно визначено до відбування покарання 5 років 4 місяці позбавлення волі.

На підставі ч.4 ст.70 КК України з урахуванням вироку Богунського районного суду міста Житомира від 05.08.2022 остаточне покарання визначено шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, визначивши остаточно до відбування покарання у виді 5 років 4 місяців позбавлення волі.

Початок строку відбування покарання ОСОБА_8 обраховано з моменту набрання вироком законної сили.

Зараховано ОСОБА_8 строк попереднього ув`язнення з 16.10.2022 по день набрання вироком законної сили у строк покарання як день за день.

Цим же вироком, ОСОБА_10 визнано винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст.15 ч.4 ст.185 КК України та призначено покарання:

- за ч.2 ст.15 ч.4 ст.185 КК України, із застосуванням ст.69 КК України, у виді 4 років 6 місяців позбавлення волі,

- за ч.4 ст.185 КК України у виді 5 років позбавлення волі.

На підставі ч.1 ст.70 КК України при сукупності кримінальних правопорушень, визначено остаточне покарання шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, остаточно визначивши до відбування покарання 5 п`ять років позбавлення волі.

На підставі ст.75 КК України звільнено ОСОБА_10 від відбування покарання з випробуванням, якщо він протягом трьох років не вчинить нового кримінального правопорушення і виконає обов`язки відповідно до ст.76 ч.1 п.1, 2 КК України, а саме: - періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації, - повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи.

Початок строку відбування покарання ОСОБА_10 обраховано з моменту звернення вироку до виконання.

Вирок Корольовського районного суду міста Житомира від 29.08.2023, яким ОСОБА_10 визнано винуватим за ч.1 ст. 125 КК України і призначено покарання у виді штрафу у сумі 850 грн. визначено виконувати окремо.

Арешт, накладений ухвалою Богунського районного суду м.Житомира 10.01.2023 скасувано.

Цивільний позов ТОВ «Метро Кеш енд Кері Україна» до ОСОБА_10 та ОСОБА_8 про стягнення матеріальної шкоди задоволено.

Стягнуто з ОСОБА_10 та ОСОБА_8 на користь ТОВ «Метро Кеш енд Кері Україна» в солідарному порядку 2628,68 грн. у відшкодування матеріальної шкоди завданої злочином.

Цивільний позов ТОВ «Олді-Житомир» до ОСОБА_8 про стягнення матеріальної шкоди задовольнити частково.

Стягнути з ОСОБА_8 на користь ТОВ «Олді-Житомир» 915,84 грн. у відшкодування матеріальної шкоди завданої злочином.

У стягненні з ОСОБА_8 на користь ТОВ «Олді-Житомир» 2000 грн. витрат на правничу допомогу - відмовлено.

Питання про речові докази вирішено у відповідності до вимог ст.100 КПК України.

Відповідно до вироку суду першої інстанції, 21 серпня 2022 приблизно о 13 годині 26 хвилин, ОСОБА_8 разом із ОСОБА_10 перебували у приміщенні торгової зали торгівельного центру «МЕТРО» №39 ТОВ «МЕТРО КЕШ ЕНД КЕРІ УКРАЇНА», що за адресою: м. Житомир, проспект Незалежності, 55-В.

У вказаний час та місці у ОСОБА_8 , за попередньою змовою із ОСОБА_10 , виник злочинний умисел спрямований на таємне викрадення чужого майна, належного ТОВ «МЕТРО КЕШ ЕНД КЕРІ УКРАЇНА».

Реалізуючи свій злочинний умисел, направлений на таємне, викрадення чужого майна, керуючись корисливим мотивом, в період запровадженого в Україні воєнного стану, ОСОБА_10 будучи в попередній змові з ОСОБА_8 , діючи умисно, переконавшись в тому, що за їхніми діями ніхто не спостерігає та вони будуть не помічені сторонніми особами, усвідомлюючи протиправний характер своїх дій та настання суспільно - небезпечних наслідків, ОСОБА_10 шляхом вільного доступу у відділі «Риба» з холодильника взяв одну упаковку Лосось х/к філе-шматок під вакумом тм «Chef», вагою 500 грам, арт. 386973, в кількості 1 шт., вартістю без ПДВ 499 гривень 92 копійки, та одну упаковку Сьомга х/к філе-шматок під вакумом тм «Chef», вагою 300 грам, арт. 386967, в кількості 1 шт., вартістю без ПДВ 297 гривень 42 копійки, після чого упаковку з сьомгою передав ОСОБА_8 .. В свою чергу ОСОБА_8 , будучи обізнаним в протиправних діях ОСОБА_10 , заховав вищевказану упаковку сьомги до штанів, в які був одягнений. В подальшому, ОСОБА_10 підійшов до холодильнику в якому знаходились ковбасні вироби, де діючи умисно взяв ковбасу «Міланську» «Укрпромпостач-95», вагою 395 грам, арт. 390431, в кількості 1 шт., вартістю без ПДВ 119 гривень 92 копійки, та в подальшому сховав її разом з упаковкою з лососем до штанів в які був одягнений, після чого разом із ОСОБА_8 , попрямували до касових ліній магазину.

Після чого, ОСОБА_8 та ОСОБА_10 , не здійснивши розрахунку за вищевказаний товар, залишили приміщення торгівельного цетру «МЕТРО» №39, та спричинили останньому матеріальну шкоду на загальну суму 917 грн. 26 коп.

Крім того, ОСОБА_8 24 серпня 2022 приблизно о 11 годині 47 хвилин, разом із ОСОБА_10 перебували у приміщенні торгової зали торгівельного цетру «МЕТРО» №39 ТОВ «МЕТРО КЕШ ЕНД КЕРІ УКРАЇНА», що за адресою: м. Житомир, проспект Незалежності, 55-В.

У вказаний час та місці у ОСОБА_8 , за попередньою змовою із ОСОБА_10 , виник злочинний умисел спрямований на таємне, повторне викрадення чужого майна, належного ТОВ «МЕТРО КЕШ ЕНД КЕРІ УКРАЇНА».

Реалізуючи свій злочинний умисел, направлений на таємне, повторне викрадення чужого майна, керуючись корисливим мотивом, в період запровадженого в Україні воєнного стану, ОСОБА_8 будучи в попередній змові з ОСОБА_10 , діючи умисно, переконавшись в тому, що за їхніми діями ніхто не спостерігає та вони будуть не помічені сторонніми особами, усвідомлюючи протиправний характер своїх дій та настання суспільно - небезпечних наслідків, шляхом вільного доступу, підійшов до холодильнику в якому знаходились заморожені вироби, де діючи умисно взяв М/С чорну тигрову креветку, вагою 800 грам, арт. 404969, вартістю без ПДВ 1165 гривень 83 копійки, після чого пішов до холодильнику із молочною продукцією, звідки взяв йогурт торгової марки «Danone» зі смаком полуниці, вагою 800 грам, арт. 416071, в кількості 1 шт., вартістю без ПДВ 45 гривень 67 копійок, а ОСОБА_10 перебуваючи у відділі «Риба» таємно, шляхом вільного доступу з холодильника взяв одну упаковку Лосось х/к філе-шматок під вакумом тм «Chef», вагою 500 грам, арт. 386973, в кількості 1 шт., вартістю без ПДВ 499 гривень 92 копійки, після чого упаковку з лососем сховав до штанів в які був одягнений. Після чого, разом із ОСОБА_10 , попрямували до іншого відділення та заховали вищевказану продукцію до сумки чорного кольору, яка належить ОСОБА_8 та попрямували до касових ліній магазину.

Після чого, ОСОБА_8 та ОСОБА_10 , не здійснивши розрахунку за вищевказаний товар, залишили приміщення торгівельного цетру «МЕТРО» №39, та спричинили останньому матеріальну шкоду на загальну суму 1711 гривень 42 копійки.

А всього двома епізодами даного кримінального правопорушення, вчиненого ОСОБА_10 та ОСОБА_8 за попередньою змоваою групою осіб ТОВ «МЕТРО КЕШ ЕНД КЕРІ УКРАЇНА» завдано матеріального збитку на загальну суму 2 628 гривень 68 копійок.

Своїми умисними діями, які виразились у таємному викраденні чужого майна (крадіжках), діючи за попередньою змовою групою осіб, у період воєнного стану, ОСОБА_8 , вчинив кримінальне правопорушення, передбачене ч. 4 ст. 185 КК України.

Своїми умисними діями, які виразились у таємному викраденні чужого майна (крадіжках), діючи за попередньою змовою групою осіб, у період воєнного стану, ОСОБА_10 , вчинив кримінальне правопорушення, передбачене ч. 4 ст. 185 КК України.

Крім того, ОСОБА_8 , 01.09.2022 року приблизно о 09 год. 50 хв., прийшов до гіпермаркету «За так» ТОВ «Смард Тренд», що розташований за адресою: місто Житомир, вул. Вітрука, 9А.

В цей день, час, місці та за вказаних обставин у ОСОБА_8 , виник злочинний умисел, спрямований на таємне викрадення чужого майна, що належить ТОВ «Смард Тренд», за наступних обставин:

ОСОБА_11 , перебуваючи в торгівельних залах зазначеного магазину, пересвідчившись в тому, що за його діями ніхто не спостерігає та вони залишаються непоміченими, шляхом вільного доступу, з холодильника магазину взяв належне ТОВ «Смард Тренд» майно, а саме: ікра лососева зерниста 350 г. ст/б «Шаланда» тм в кількості 1 шт. вартістю 1074 грн. 04 коп. без ПДВ, пиво «Арсенал» міцне 0,5 л в кількості 1 шт. вартістю 26 грн. 29 коп. без ПДВ.

Після цього ОСОБА_8 , утримуючи вищевказане майно при собі, а саме в сумці чорного кольору, з метою доведення злочинного умислу до кінця попрямував до кас, де не розрахувавшись за товар, перетнув лінію касового розрахунку, таким чином вчинив всі дії які вважав необхідними для доведення кримінального правопорушення до кінця, але кримінальне правопорушення не було закінчено з причин, які не залежали від його волі, оскільки його протиправні дії були виявлені та припиненні охоронцем магазину «За Так» ТОВ «Смард-Тренд».

Таким чином, ОСОБА_8 , намагався спричинити ТОВ «Смард-Тренд» майнову шкоду на загальну суму 1100 грн. 33 коп. без ПДВ.

Крім того, ОСОБА_8 , 14.10.2022 року приблизно о 15 год. 25 хв., прийшов до ТРЦ «Глобал», а саме в приміщення магазину «АШАН», що розташований за адресою: місто Житомир, вул. Київська, 77.

В цей день, час, місці та за вказаних обставин у ОСОБА_8 , виник злочинний умисел, спрямований на таємне повторне викрадення чужого майна, що належить ТОВ «Ашан Україна Гіпермаркет», за наступних обставин: ОСОБА_8 , перебуваючи в торгівельних залах зазначеного магазину, пересвідчившись в тому, що за його діями ніхто не спостерігає та вони залишаються непоміченими, шляхом вільного доступу, з холодильника магазину взяв належне ТОВ «Ашан Україна Гіпермаркет» майно, а саме: ікра лососева зерниста «КАМЧАДАЛ» в кількості 5 шт. вартістю 1370 грн. 83 коп. без ПДВ.

Після цього ОСОБА_8 , утримуючи вищевказане майно при собі, а саме в сумці чорного кольору, з метою доведення злочинного умислу до кінця попрямував до кас, де не розрахувавшись за товар, перетнув лінію касового розрахунку, таким чином вчинив всі дії які вважав необхідними для доведення кримінального правопорушення до кінця, але кримінальне правопорушення не було закінчено з причин, які не залежали від його волі, оскільки його протиправні дії були виявлені та припиненні охоронцем магазину ТОВ «Ашан Україна Гіпермаркет».

Таким чином, ОСОБА_8 , намагався спричинити ТОВ «Ашан Україна Гіпермаркет» майнову шкоду на загальну суму 1370 грн. 83 коп. без ПДВ.

Крім того, 16.10.2022 року приблизно о 14 годині 30 хвилин ОСОБА_8 , прийшов до магазину ТОВ «Олді-Житомир», що розташований за адресою: м. Житомир, вул. Михайла Грушевського, 5.

В цей день, час, місці та за вказаних обставин у ОСОБА_8 , виник злочинний умисел, спрямований на таємне повторне викрадення чужого майна, що належить ТОВ «Олді-Житомир», який був реалізований за наступних обставин: ОСОБА_8 , перебуваючи в торгівельних залах зазначеного магазину, пересвідчившись в тому, що за його діями ніхто не спостерігає та вони залишаються непоміченими, шляхом вільного доступу, зі стелажів магазину взяв належне ТОВ «Олді-Житомир» майно, а саме: 3 металеві банки з фарбою - Емаль антикорозійну 3 в 1 «Diamond Kompozit» ємкістю 0,65 л вартістю 375 грн. 84 коп. без ПДВ та дві одиниці фарби «Аlріnа Stop-Rost RAL 8017» ємністю 0,75 вартістю 540 грн. 00 коп. без ПДВ.

Після цього, ОСОБА_8 утримуючи викрадено майно при собі, місце вчинення кримінального правопорушення залишив, розпорядившись викраденим майном на власний розсуд, чим спричинив майнову шкоду ТОВ «Олді-Житомир» на загальну суму 915 грн. 84 коп. без ПДВ.

Крім того, ОСОБА_8 , 16.10.2022 року приблизно о 15 год. 00 хв., повторно прийшов до магазину ТОВ «Олді-Житомир», що розташований за адресою: місто Житомир, вул. Михайла Грушевського, 5.

В цей день, час, місці та за вказаних обставин у ОСОБА_8 , виник злочинний умисел, спрямований на таємне повторне викрадення чужого майна, що належить ТОВ «Олді-Житомир», за наступних обставин: ОСОБА_8 , перебуваючи в торгівельних залах зазначеного магазину, пересвідчившись в тому, що за його діями ніхто не спостерігає та вони залишаються непоміченими, шляхом вільного доступу, зі стелажів магазину взяв належне ТОВ «Олді-Житомир» майно, а саме: 3 металеві банки з фарбою- Емаль антикорозійну 3 в 1 «Diamond Kompozit» ємкістю 0,65 л вартістю 375 грн. 84 коп. без ПДВ за одну одиницю.

Після цього ОСОБА_8 , утримуючи вищевказане майно при собі, а саме в сумці чорного кольору, з метою доведення злочинного умислу до кінця попрямував до кас, де не розрахувавшись за товар, перетнув лінію касового розрахунку, таким чином вчинив всі дії, які вважав необхідними для доведення кримінального правопорушення до кінця, але кримінальне правопорушення не було закінчено з причин, які не залежали від його волі, оскільки його протиправні дії були виявлені та припиненні охоронцем магазину ТОВ «Олді- Житомир».

Таким чином, ОСОБА_8 , намагався спричинити ТОВ «Олді-Житомир» майнову шкоду на загальну суму 1127 грн. 52 коп. без ПДВ.

Своїми умисними діями, які виразились у закінченому замаху на таємне викрадення чужого майна (крадіжка), вчиненого в умовах воєнного стану, ОСОБА_8 , вчинив кримінальне правопорушення, передбачене ч. 2 ст. 15 ч. 4 ст. 185 КК України.

Своїми умисними діями, які виразились у закінчених замахах на таємні викрадення чужого майна (крадіжка), вчинені повторно, вчинені в умовах воєнного стану, ОСОБА_8 , вчинив кримінальні правопорушення, передбачені ч. 2 ст. 15 ч. 4 ст. 185 КК України.

Своїми умисними діями, які виразились у таємному викраденні чужого майна (крадіжка), вчиненого повторно, вчиненого в умовах воєнного стану, ОСОБА_8 , вчинив кримінальне правопорушення, передбачене ч. 4 ст. 185 КК України.

Крім цього, ОСОБА_10 , 22.11.2022 приблизно о 13 год. 07 хв. перебував у приміщенні торгової зали магазину ТОВ АШАН УКРАЇНА ГІПЕРМАРКЕТ, що за адресою: м. Житомир, вул. Київська, 77.

В цей день, час, місці та за вказаних обставин у ОСОБА_10 виник злочинний умисел, спрямований на таємне викрадення чужого майна, із вищевказаного магазину, що належить ТОВ «АШАН УКРАЇНА ГІПЕРМАРКЕТ».

Реалізуючи свій злочинний умисел, направлений на таємне викрадення чужого майна, ОСОБА_10 , керуючись корисливим мотивом, пересвідчившись в тому, що за його діями ніхто не спостерігає та вони залишаються непоміченими, шляхом вільного доступу з полиць магазину таємно викрав чуже майно, а саме - батарейки «DURACELL АА» штрих код 820 в кількості 10 упаковок, по 6 шт. в кожній упаковці, вартістю 129 грн. 16 коп. без ПДВ за 1 шт., загальною вартістю 1291 грн. 67 коп. без ПДВ, та в подальшому сховав їх до куртки, в яку був одягнений.

В подальшому, утримуючи вказане майно у такий спосіб при собі, з метою доведення злочинного умислу до кінця, ОСОБА_10 , не розрахувавшись за викрадений товар, минаючи касову лінію, направився до виходу з магазину та намагався покинути приміщення магазину, таким чином виконав усі дії, які вважав необхідними для доведення злочину до кінця, але злочин не було закінчено з причин, які не залежали від його волі, оскільки його протиправні дії були виявлені та припинені охоронцем вищезазначеного магазину.

Таким чином, ОСОБА_10 , намагався завдати ТОВ «АШАН УКРАЇНА ГІПЕРМАРКЕТ» майнової шкоди на загальну суму 1291 грн. 67 коп. без ПДВ.

Своїми умисними діями, які виразилися у закінченому замаху на таємне викрадення чужого майна (крадіжці), вчиненого в умовах воєнного стану, ОСОБА_10 , вчинив кримінальне правопорушення, передбачене ч. 2 ст. 15, ч. 4 ст. 185 КК України.

Крім того, ОСОБА_10 , 02.01.2023 приблизно о 14 годині 49 хвилин перебував у приміщенні торгівельної зали магазину ТОВ АШАН УКРАЇНА ГШЕРМАРКЕТ, що за адресою: м. Житомир, вул. Київська 77.

В цей день, час, місці та за вказаних обставин у ОСОБА_10 , виник злочинний умисел спрямований на таємне викрадення чужого майна, із вищевказаного магазину, що належить ТОВ «АШАН УКРАЇНА ГШЕРМАРКЕТ».

Реалізуючи свій злочинний умисел, направлений на таємне викрадення чужого майна, ОСОБА_10 , в період запровадженого в Україні воєнного стану, керуючись корисливим мотивом, пересвідчившись в тому, що за його діями ніхто не спостерігає та вони залишаються непоміченими, шляхом вільного доступу з полиць магазину таємно викрав чуже майно, а саме: батарейки «Energizer AAA МАХ» в кількості 9 упаковок, по 8 шт. в кожній упаковці, вартістю з ПДВ 338 грн. 00 коп. (без ПДВ 281 грн. 67 коп.) за 1 шт., загальною вартістю без ПДВ 2535 грн. 00 коп., та в подальшому сховав їх до куртки в яку був одягнений.

В подальшому, утримуючи вказане майно у такий спосіб при собі, з метою доведення злочинного умислу до кінця, ОСОБА_10 не розрахувавшись за викрадений товар, минаючи касову лінію, направився до виходу з магазину та намагався покинути приміщення магазину, таким чином виконав усі дії, які вважав необхідними для доведення злочину до кінця, але злочин не було закінчено з причин, які не залежали від його волі, оскільки його протиправні дії були виявлені та припинені охоронцями вищезазначеного магазину.

Таким чином, ОСОБА_10 , намагався завдати ТОВ «АШАН УКРАЇНА ГШЕРМАРКЕТ» майнової шкоди на загальну суму 2535 грн. 00 коп. без ПДВ.

Своїми умисними діями, які виразилися у закінченому замаху на таємне викрадення чужого майна (крадіжці), вчиненого в умовах воєнного стану, ОСОБА_10 , обвинувачується у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.15 ч.4 ст.185 КК України.

В своїй апеляційній скарзі прокурор ОСОБА_9 , не оспорюючи фактичні обставини та кваліфікацію дій обвинуваченого ОСОБА_8 , просить скасувати вирок суду першої інстанції в частині призначення покарання, як незаконний, та ухвалити новий вирок, за яким призначити ОСОБА_8 покарання: за ч.2 ст.15, ч.4 ст.185 КК України - у виді 5 років позбавлення волі; за ч.4 ст.185 КК України - у виді 5 років 4 місяців позбавлення волі. На підставі ч.1 ст.70 КК України, за сукупністю кримінальних правопорушень, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, призначити ОСОБА_8 покарання у виді 5 років 4 місяців позбавлення волі. Відповідно до ч.1 ст.71 КК України, за сукупністю вироків, шляхом часткового приєднання вироку Богунського районного суду міста Житомира від 05.08.2022, визначити ОСОБА_8 остаточне покарання у виді 5 років 5 місяців позбавлення волі. В решті вирок залишити без змін.

При цьому, наголошує, що в попередньому ОСОБА_8 засуджено вироком Богунського районного суду міста Житомира від 05.08.2022 за ч.1 ст.358, ч.4 ст.358, ст.71 КК України до 2 років 1 місяця позбавлення волі. При цьому, кримінальні правопорушення, вина у вчиненні яких встановлена оскаржуваним вироком, ОСОБА_8 вчинив 21.08.2022, 24.08.2022, 01.09.2022, 14.10.2022 та 16.10.2022, тобто після ухвалення попереднього вироку. З урахуванням, цього, при призначенні покарання суд мав застосувати вимоги ст.71 КК України, тобто призначити покарання за сукупністю вироків, однак, помилково застосував положення ч.4 ст.70 КК України.

Заслухавши доповідь судді-доповідача, пояснення прокурора в підтримку апеляційної скарги, думку обвинуваченого та його захисника, які заперечили щодо задоволення апеляційної скарги прокурора, перевіривши матеріали кримінального провадження та доводи апеляційної скарги, а також вирок суду першої інстанції в межах, передбачених ст.404 КПК України, апеляційний суд вважає, що апеляційна скарга прокурора підлягає до задоволення з таких підстав.

Оскільки вирок Богунського районного суду м.Житомира від 14.09.2023 відносно ОСОБА_10 , ніким з учасників судового провадження не оскаржується, тому вирок відносно ОСОБА_10 апеляційним судом не перевіряєься.

Доведеність вини ОСОБА_8 , правильність встановлених фактичних обставин кримінального провадження, правова кваліфікація його злочинних дій, ніким з учасників судового розгляду не оскаржуються, а тому наведені обставини апеляційним судом також не перевіряються.

У відповідності до вимог ст.370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим, тобто ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим Кодексом, на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до статті 94 цього Кодексу. Вмотивованим є рішення, в якому наведені належні і достатні мотиви та підстави його ухвалення.

Вказані вимоги закону судом першої інстанції дотримані не в повному обсязі.

Як вважає апеляційний суд, викладені прокурором доводи про неправильне застосування судом першої інстанції при призначенні покарання обвинуваченому закону про кримінальну відповідальність є обґрунтованими.

Так, відповідно до матеріалів кримінального провадження №295/10352/22, в попередньому, ОСОБА_8 засуджено вироком Богунського районного суду міста Житомира від 05.08.2022 за ч.1 ст.358, ч.4 ст.358, ст.71 КК України до 2 років 1 місяця позбавлення волі.

В свою чергу, оскаржуваним вироком, ОСОБА_8 визнано винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст.15 ч.4 ст.185, ч.4 ст.185 КК України та призначено покарання: за ч.2 ст.15 ч.4 ст.185 КК України у виді 5 років позбавлення волі; за ч.4 ст.185 КК України у виді 5 років 4 місяць позбавлення волі. Застосовано ч.1 ст.70 КК України, за сукупністю кримінальних правопорушень, визначено остаточне покарання шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, остаточно визначено до відбування покарання 5 років 4 місяці позбавлення волі.

В подальшому, на підставі ч.4 ст.70 КК України, з урахуванням вироку Богунського районного суду міста Житомира від 05.08.2022 остаточне покарання визначено шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, визначивши остаточно до відбування покарання у виді 5 років 4 місяців позбавлення волі.

При цьому, у відповідності до оскаржуваного вироку, вище зазначені кримінальні правопорушення вчинені ОСОБА_8 - 21.08.2022, 24.08.2022, 01.09.2022, 14.10.2022 та 16.10.2022, тобто після ухвалення попереднього вироку вирок Богунського районного суду міста Житомира від 05.08.2022.

Таким чином, як слушно зазначає прокурор, вище зазначені обставини, судом першої інстанції не було належно враховано та при призначенні покарання обвинуваченому ОСОБА_8 не було застосовано положення ч.1 ст.71 КК України.

При цьому, у відповідності до норм ч.1 ст.71 КК України, в разі того, що засуджений після постановлення вироку, але до повного відбуття покарання вчинив нове кримінальне правопорушення, суд до покарання, призначеного за новим вироком, повністю або частково приєднує невідбуту частину покарання за попереднім вироком.

Разом з цим, згідно до ч.4 ст.71 КК України, остаточне покарання за сукупністю вироків, крім випадків, коли воно визначається шляхом поглинення одного покарання іншим, призначеним у максимальному розмірі, має бути більшим від покарання, призначеного за нове кримінальне правопорушення, а також від невідбутої частини покарання за попереднім вироком.

В даному випадку, суд першої інстанції допустився помилки, фактично не застосував правило призначення за сукупністю вироків остаточного покарання, котре має бути більшим від невідбутої частини покарання за попереднім вироком, таким чином неправильно застосував закон про кримінальну відповідальність, що відповідно до п.4 ч.1 ст.409, п.2 ч.1 ст.420 КПК України є підставою для скасування вироку у цій частині та ухвалення нового вироку.

Остаточне покарання ОСОБА_8 апеляційний суд призначає, на підставі ч.ч.1, 4 ст.71 КК України, шляхом частково приєднання до покарання невідбутої частини покарання за попереднім вироком Богунського районного суду міста Житомира від 05.08.2022.

Керуючись ст.ст.404, 405, 407, 409, 420 КПК України, апеляційний суд, -

У Х В А Л И В :

Апеляційну скаргу прокурора ОСОБА_9 задовольнити.

Вирок Богунського районного суду міста Житомира від 14.09.2023 щодо ОСОБА_8 , в частині призначення покарання, скасувати та ухвалити в цій частині новий вирок

Призначити обвинуваченому ОСОБА_8 покарання:

-за ч.2 ст.15, ч.4 ст.185 КК України - у виді 5 (п`яти) років позбавлення волі;

-за ч.4 ст.185 КК України - у виді 5 (п`яти) років 4 (чотирьох) місяців позбавлення волі.

На підставі ч.1 ст.70 КК України, за сукупністю кримінальних правопорушень, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, призначити ОСОБА_8 покарання у виді 5 (п`яти) років 4 (чотирьох) місяців позбавлення волі.

На підставі ч.1, ч.4 ст.71 КК України, ОСОБА_8 шляхом часткового складання покарання за сукупністю вироків, з урахуванням невідбутої частини покарання за вироком Богунського районного суду міста Житомира від 05.08.2022, призначати остаточне покарання у виді 5 (п`яти) років 5 (п`яти) місяців позбавлення волі.

В решті вирок суду першої інстанції залишити без змін.

Вирок апеляційного суду набирає законної сили з моменту його проголошення та може бути оскаржений у касаційному порядку, шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до Касаційного кримінального суду Верховного Суду протягом трьох місяців з дня його оголошення, а засудженим, який перебуває під вартою, - в той самий строк з дня вручення йому копії рішення.

Судді :