Житомирський апеляційний суд
Справа №278/2581/23 Головуючий у 1-й інст. ОСОБА_1
Категорія ч. 3 ст. 185 КК України Доповідач ОСОБА_2
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

15 листопада 2023 року колегія суддів Житомирського апеляційного суду в складі:

головуючого судді ОСОБА_2

суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4

секретаря: ОСОБА_5

прокурора: ОСОБА_6

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Житомирі кримінальне провадження №0000021 за апеляційною скаргою прокурора Спеціалізованої прокуратури у сфері оборони Центрального регіону ОСОБА_7 на вирок Житомирського районного суду Житомирської області від 10 липня 2023 року, яким засуджено

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Харків, громадянина України, зареєстрованого та проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , раніше не судимого

-за ч. 5 ст. 407 КК України на 5 (п`ять) років позбавлення волі.

На підставі ст.ст. 75, 76 КК України, звільнено ОСОБА_8 від відбування призначеного покарання у виді позбавлення волі з випробуванням, якщо він протягом іспитового строку 2 (два) роки не вчинить нового злочину і виконає покладені на нього обов`язки, а саме буде періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації та повідомляти даний орган про зміну свого місця проживання, роботи.

встановила:

Як встановив суд, ОСОБА_8 , будучи військовослужбовцем призваним за мобілізацією, перебуваючи на посаді техніка групи підготовки штабу 2 аеромобільного батальйону військової частини НОМЕР_1 , в порушення вимог ст. ст. 11, 16, 40, 49, 128, 200 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, ст. ст. 1-4 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, діючи з прямим умислом, з особистих мотивів та з метою тимчасово ухилитись від військової служби, без дозволу відповідних командирів (начальників) та без поважних причин, в умовах воєнного стану, о 21 год. 30 хв. 19.12.2022 року самовільно залишив тимчасове розташування військової частини НОМЕР_1 , що тимчасово дислокувалась за адресою: АДРЕСА_2 та проводив час на власний розсуд, не пов`язуючи його із виконанням службових обов`язків до 30.05.2023 року, коли прибув до Житомирської спеціалізованої прокуратури у сфері оборони, що знаходиться за адресою: м. Житомир, вул. Дмитра Донцова, 20, чим закінчив вчинення злочину.

За час відсутності у військовій частині НОМЕР_1 солдат ОСОБА_8 обов`язки військової служби не виконував, перебуваючи поза межами військової частини проводив час на власний розсуд.

В апеляційній скарзі прокурор, не оспорюючи фактичних обставин, встановлених судом першої інстанції, правильності юридичної кваліфікації дій обвинуваченого ОСОБА_8 , вважає, що вирок суду підлягає зміні в частині рішення про застосування ст. 75 КК України, у зв`язку із неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність.

Просить викласти вирок в частині застосування ст. 75 КК України в редакції: на підставі ст. 75 КК України звільнити ОСОБА_8 від відбування покарання у виді позбавлення волі з випробуванням з іспитовим строком 2 роки, якщо він упродовж іспитового строку не вчинить нового кримінального правопорушення і виконає покладені на нього обов`язки.

Заслухавши доповідь судді, пояснення прокурора, який підтримав апеляційну скаргу, перевіривши матеріали кримінального провадження, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга прокурора підлягає задоволенню з таких підстав.

Висновки суду першої інстанції про фактичні обставини кримінального провадження та доведеність вини ОСОБА_8 у вчиненні інкримінованого йому кримінального правопорушення є обґрунтованими і законними та апелянтом не оспорюються. Розгляд кримінального провадження здійснювався у порядку визначеному ч.3 ст. 349 КПК України.

Відповідно до ч.1 ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Відповідно до п. 4 ч. 1 ст. 409 КПК України, підставами для зміни судового рішення є неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, а саме, застосування закону, який не підлягає застосуванню.

Пункт 2 частини 1 статті 413 КПК України передбачає, що неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, що тягне за собою, зокрема, зміну судового рішення, є застосування закону, який не підлягає застосуванню.

Як вбачається з резолютивної частини вироку, ОСОБА_8 визнано винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 5 ст. 407 КК України та призначено йому покарання у виді 5(п`яти) років позбавлення волі.

На підставі ст.ст. 75, 76 КК України, ОСОБА_8 звільнено від відбування призначеного покарання у виді позбавлення волі з випробуванням, якщо він протягом іспитового строку 2 (два) роки не вчинить нового злочину і виконає покладені на нього обов`язки, а саме буде періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації та повідомляти даний орган про зміну свого місця проживання, роботи.

01.07.2020 набрав чинності Закон України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» від 22.11.2018 р. №2617-VIII.

Зазначеним Законом внесено зміни до ч. 3 ст. 75 КК України, зокрема слово «злочин» замінено на «кримінальне правопорушення».

Таким чином, внесені зміни до положення ч.3 ст. 75 КК України, якими виключено поняття «злочин», передбачають звільнення засудженого від відбування призначеного покарання, у випадках, передбачених частинами першою, другою цієї статті, за умови, якщо він протягом визначеного іспитового строку не вчинить нового кримінального правопорушення і виконає покладені на нього обов`язки.

За таких обставин, враховуючи те, що судом було допущено неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, на переконання колегії суддів апеляційна скарга прокурора підлягає задоволенню, а вирок суду зміні, в частині призначення покарання.

На підставі наведеного, керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 408 КПК України, колегія суддів,-

постановила:

Апеляційну скаргу прокурора Спеціалізованої прокуратури у сфері оборони Центрального регіону ОСОБА_7 задовольнити.

Вирок Житомирського районного суду Житомирської області від 10 липня 2023 року щодо ОСОБА_8 в частині призначеного покарання змінити.

Вважати ОСОБА_8 засудженим за ч.5 ст. 407 КК України до покарання - 5 (п`ять) років позбавлення волі.

На підставі ст.ст. 75, 76 КК України звільнити ОСОБА_8 від призначеного покарання у виді позбавлення волі з випробуванням, якщо він протягом іспитового строку - 2 (два) роки не вчинить нового кримінального правопорушення та виконає покладені на нього обов`язки, а саме, буде періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації та повідомляти даний орган про зміну свого місця проживання, роботи.

В решті вирок залишити без змін.

Касаційна скарга на судове рішення може бути подана безпосередньо до Касаційного Кримінального суду в складі Верховного Суду протягом трьох місяців з дня проголошення судового рішення судом апеляційної інстанції.

Судді: