ХМЕЛЬНИЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

03 травня 2023 року

м. Хмельницький

Справа № 688/926/23

Провадження № 11-кп/4820/394/23

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ

Хмельницького апеляційного суду

в складі: головуючої судді ОСОБА_1 ,

суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,

секретаря ОСОБА_4 ,

з участю: прокурора ОСОБА_5 ,

засудженого ОСОБА_6 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Хмельницькому в режимі відеоконференції з ДУ «Шепетівська виправна колонія № 98» кримінальне провадження за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_6 на ухвалу Шепетівського міськрайонного суду Хмельницької області від 15 березня 2023 року, -

в с т а н о в и л а:

Засуджений ОСОБА_6 звернувся до суду з клопотанням, у якому просив на підставі ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» № 838-VIII від 26.11.2015 року зарахувати йому строк попереднього ув`язнення з 26 червня 2019 року по 06 квітня 2021 року у строк покарання із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Ухвалою Шепетівського міськрайонного суду Хмельницької області від 15 березня 2023 року відмовлено в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_6 .

Відмовляючи у задоволенні клопотання, суд першої інстанції послався на вимоги ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України № 2046-VIII від 18.05.2017 року, правовий висновок Великої Палати Верховного Суду від 29.08.2018 року, справа № 663/537/17, та встановив відсутність правових підстав для його задоволення.

Не погоджуючись з ухвалою суду, засуджений ОСОБА_6 подав апеляційну скаргу, в якій просив задовольнити його клопотання.

Ухвалу вважає незаконною, оскільки суд не застосував закон, який мав бути застосований.

Вважає, що йому слід зарахувати строк попереднього ув`язнення у строк покарання відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» № 838-VІІІ від 26.11.2015 року із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Заслухавши доповідь судді апеляційного суду, пояснення засудженого ОСОБА_6 на підтримку поданої апеляційної скарги, прокурора, який заперечив проти її задоволення, вважаючи судове рішення законним та обґрунтованим, перевіривши матеріали провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів не вбачає підстав для її задоволення, з огляду на наступне.

Відповідно до ст. 370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим. Законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим Кодексом.

При постановленні ухвали суд дотримався вказаних вимог закону.

Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 407 КПК України за наслідками апеляційного розгляду за скаргою на ухвалу суду першої інстанції суд апеляційної інстанції має право залишити ухвалу без змін.

Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того ж кримінального провадження, тобто в межах якого до особи застосовано попереднє ув`язнення, проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі (редакція Закону № 838-VІІІ від 26.11.2015 року).

У строк попереднього ув`язнення включається строк: а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження; г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи (в редакції Закону України від 26.11.2015 року № 838-VIII «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання»).

21 червня 2017 року набрав чинності Закон України № 2046-VIIІ, відповідно до якого ч. 5 ст. 72 КК України викладена в наступній редакції: «попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті».

Згідно з правовою позицією, викладеною у п.п. 103-107 Постанови Великої Палати Верховного Суду від 29.08.2018 року, справа № 663/537/17, якщо особа вчинила злочин у період з 24.12.2015 року до 20.06.2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосовується ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838- VIII (пряма дія даного закону, 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі), якщо особа вчинила злочин починаючи з 21.06.2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII, один день попереднього ув`язнення дорівнює одному дню позбавлення волі).

Як вбачається із матеріалів провадження, ОСОБА_6 засуджений вироком Старокостянтинівського районного суду Хмельницької області від 23 листопада 2020 року за вчинення 26 червня 2019 року злочину, передбаченого ч. 1 ст. 121 КК України до 5 років позбавлення волі. Цим же вироком ОСОБА_6 обрано запобіжний захід у виді тримання під вартою та взято останнього під варту в залі суду. Строк відбування покарання ОСОБА_6 ухвалено обчислювати з 23 листопада 2020 року, зараховано в цей строк на підставі ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону України від 21.06.2017 року № 2046-VIII) строк його попереднього ув`язнення з 26 червня 2019 року (день затримання) по 22 серпня 2019 року включно (день звільнення з ДУ «Хмельницький слідчий ізолятор») із розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Ухвалою Хмельницького апеляційного суду від 06 квітня 2021 року вирок Старокостянтинівського районного суду Хмельницької області від 23 листопада 2020 року щодо ОСОБА_6 залишено без змін.

Згідно розпорядження про виконання вироку, що набрав законної сили, вирок Старокостянтинівського районного суду Хмельницької області від 23 листопада 2020 року щодо засудженого ОСОБА_6 набрав законної сили 06 квітня 2021 року.

Оскільки ОСОБА_6 вчинив злочин, передбачений ч. 1 ст. 121 КК України 26.06.2019 року, тобто після 21.06.2017 року, то з урахуванням вимог Закону України № 2046-VIIІ від 21 червня 2017 року та правової позиції Верховного Суду, викладеній у постанові від 29.08.2018 року (справа № 663/537/17), під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягала ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII, один день попереднього ув`язнення дорівнює одному дню позбавлення волі).

Тому, судом правильно зараховано ОСОБА_6 строк його попереднього ув`язнення з 26.06.2019 року (дня затримання) по 22 серпня 2019 року включно (день звільнення з ДУ «Хмельницький слідчий ізолятор») у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення дорівнює одному дню позбавлення волі.

Отже, вимоги про зарахування строку тримання під вартою у строк попереднього ув`язнення із розрахунку один день тримання під вартою за два дні позбавлення відповідно до Закону України № 838-VІІІ від 26.11.2015 року є необгрунтованими і не підлягають задоволенню.

Період з 23 серпня 2019 року по 23 листопада 2020 року не може бути зарахований до строку покарання засудженого, оскільки останній у цей час під вартою не перебував, а тому такий період у відповідності до вимог ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» від 30 червня 1993 року № 3352-XII не є попереднім ув`язненням.

Разом з тим, враховуючи, що строк відбуття покарання ОСОБА_6 обчислюється з 23 листопада 2020 року, тобто з дня винесення вироку та обрання йому запобіжного заходу у виді тримання під вартою, період з 23 листопада 2020 року по 06 квітня 2021 року (день набрання вироком законної сили) зарахований в строк відбування покарання.

За таких обставин суд правильно відмовив у задоволенні клопотання засудженого.

З цих же підстав апеляційний суд не бере до уваги твердження ОСОБА_6 про незаконність ухвали суду першої інстанції.

Враховуючи викладене, ухвала суду є законною та обґрунтованою, підстав для її скасування, як того просить апелянт, немає.

Керуючись ст.ст. 405, 407, 419 КПК України, колегія суддів,

п о с т а н о в и л а:

Ухвалу Шепетівського міськрайонного суду Хмельницької області від 15 березня 2023 року, якою відмовлено у задоволенні клопотання ОСОБА_6 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, залишити без змін, а його апеляційну скаргу без задоволення.

Ухвала набирає законної сили негайно після її проголошення.

Головуюча ОСОБА_1

Судді ОСОБА_2

ОСОБА_3