Справа № 930/1166/21
Провадження №1-кп/930/122/22
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

13.04.2022 року м. Немирів
Немирівський районний суд Вінницької області
в складі головуючого судді ОСОБА_1
за участю секретаря судових засідань ОСОБА_2
з участю прокурора ОСОБА_3
обвинуваченої ОСОБА_4
захисника ОСОБА_5
представника потерпілого ОСОБА_6
розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Немирів клопотання захисника обвинуваченої ОСОБА_4 - адвоката ОСОБА_5 про звільнення від відповідальності на підставі ст. 49 КК України по кримінальному провадженню внесеному в Єдиний реєстр досудових розслідувань за № 0000284 від 17.05.2021 року відносно:
ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженки с. Чуків Немирівського району Вінницької області, українки, громадянки України, учителя української мови Немирівського навчально-виховного комплексу «Загальноосвітня школа 1-3 ступенів № 1 ім. М.Д. Леонтовича - гімназія», заміжня, раніше не судима, зареєстрована за адресою: АДРЕСА_1 , проживаюча за адресою: АДРЕСА_1 , обвинуваченої у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 367 КК України,

В С Т А Н О В И В:
ОСОБА_7 обвинувачується у тому, що вона, обіймаючи відповідно до наказу №47 від 31.07.2012 посаду директора Немирівського навчально-виховного комплексу «Загальноосвітня школа 1-3 ступенів № 1 ім. М.Д. Леонтовича - гімназія» код ЄДРПОУ - 13310311, юридична адреса: м. Немирів, вул. Провулок Некрасова, 2, яка віднесена до категорії «керівник», будучи наділеним відповідно до посадової інструкції директора загальноосвітнього навчального закладу затвердженої 10.07.2015 організаційно-розпорядчими та адміністративно-господарськими функціями, тобто являючись службовою особою, упродовж 2018 року, неумисно, неналежно виконуючи свої службові обов`язки через несумлінне ставлення до них, в порушення пунктів 4.1.1, 4.1.6, 4.1.7 договору про закупівлю робіт № 10/1 від 14.10.2017 та пункту 3.21 Посадової інструкції, під час проведення капітального ремонту комплексу будівель та споруд НВК №1 із застосуванням заходів теплореновації (заміна вікон та дверей, утеплення фасаду) по АДРЕСА_2 підписала та прийняла до оплати акти приймання виконаних будівельних робіт за 2018 рік, у яких відображено види та обсяги робіт, які фактично TOB «АТЛАНТІКС 1» в повному обсязі виконані не були, завдавши своїми діями істотну шкоду інтересам Немирівської об`єднаної територіальної громади, в особі Немирівської міської ради.
Так, рішенням тендерного комітету Немирівського навчально-виховного комплексу «Загальноосвітня школа 1-3 ступенів № 1 ім. М.Д. Леонтовича - гімназія» від 12.09.2017 визначено предмет закупівлі «Капітальний ремонт комплексу будівель та споруд НВК №1 із застосуванням заходів теплореновації (заміна вікон та дверей, утеплення фасаду) по пров. Некрасова, 2 у м. Немирів Вінницької області».
У вересні 2017 року Немирівським навчально-виховним комплексом «Загальноосвітня школа 1-3 ступенів № 1 ім. М.Д. Леонтовича - гімназія» Немирівської міської ради Вінницької області оголошено та проведено через систему електронних закупівель «Прозоро» відкриті торги щодо виконання робіт з капітального ремонту комплексу будівель та споруд НВК №1 із застосуванням заходів теплореновації (заміна вікон та дверей, утеплення фасаду) по пров. Некрасова, 2 у м. Немирів Вінницької області.
Очікувана вартість предмету закупівлі становила 6 727 598,40 грн. Переможцем вказаної закупівлі визнано ТОВ «АТЛАНТІКС 1» (код ЄДРПОУ - 37917676).
У подальшому, ОСОБА_8 , як директор ТОВ «АТЛАНТІКС 1», 24.10.2017 уклала з Немирівським навчально-виховним комплексом «Загальноосвітня школа 1-3 ступенів № 1 ім. М.Д. Леонтовича - гімназія» Немирівської міської ради Вінницької області в особі директора ОСОБА_4 договір про закупівлю робіт № 10/1 на суму 6 647 588,00 грн.
Згідно вказаного договору Підрядник зобов`язується виконати роботи з капітального ремонту комплексу будівель та споруд НВК №1 із застосуванням заходів теплореновації (заміна вікон та дверей, утеплення фасаду) по пров. Некрасова, 2 у м. Немирів Вінницької області, а Замовник прийняти і оплатити такі роботи (при наявності фінансування) в строки до 25.12.2017.
Після цього, між Немирівським навчально-виховним комплексом «Загальноосвітня школа 1-3 ступенів № 1 ім. М.Д. Леонтовича - гімназія» в особі директора ОСОБА_4 та ТОВ «ВІН-ГІД ІНЖИНІРИНГ» в особі директора ОСОБА_9 31.10.2017 укладено договір технічного нагляду № 81-17-ТН, згідно якого Виконавець зобов`язується за завданням Замовника здійснити послуги по технічному нагляду на об`єкті архітектури «Капітальний ремонт будівель та споруд НВК №1 із застосуванням заходів теплореновації (заміна вікон та дверей, утеплення фасаду) по пров. Некрасова, 2 у м. Немирів Вінницької області».
Наказом № 81 від 31.10.2017 відповідальність за проведення технічного нагляду на вказаному об`єкті покладено на інженера з технічного нагляду ОСОБА_10 .
Так, ОСОБА_10 у ході здійснення технічного нагляду виявив відсутність виконання ТОВ «АТЛАНТІКС 1» певних видів будівельних робіт та невикористаних будівельних матеріалів зазначених в актах приймання виконаних будівельних робіт за 2018 рік та зобов`язав ТОВ «АТЛАНТІКС 1» вжити заходів про усунення виявлених недоліків, записаних до загального журналу робіт.
Однак, директор ТОВ «АТЛАНТІКС 1» ОСОБА_8 діючи у власних інтересах, з метою заволодіння бюджетними коштами, достовірно знаючи, що при виконанні передбачених договором робіт не повністю виконані роботи по установленню віконних зливів, установленню та розбиранню зовнішніх металевих трубчастих інвентарних риштувань, а також не використані будівельні матеріали, без погодження з інженером з технічного нагляду ОСОБА_10 підписала, як директор ТОВ «АТЛАНТІКС 1» акт № 8 приймання виконаних будівельних робіт від 02.08.2018, акт № 4 приймання виконаних будівельних робіт від 27.08.2018, акт № 5 приймання виконаних будівельних робіт від 26.09.2018, акт № 11 приймання виконаних будівельних робіт від 29.11.2018, акт № 9 приймання виконаних будівельних робіт від 11.12.2018, акт № 15 приймання виконаних будівельних робіт від 20.12.2018 на загальну суму 2 281 999,95 грн., таким чином внісши до зазначених вище актів неправдиві відомості про повне виконання передбачених договором робіт, які фактично ТОВ «АТЛАНТІКС 1» виконані не у повному обсязі.
У подальшому вказані акти ОСОБА_8 надала директору Немирівського навчально-виховного комплексом «Загальноосвітня школа 1-3 ступенів № 1 ім. М.Д. Леонтовича - гімназія» ОСОБА_4 для їх підписання та проведення оплати.
В свою чергу, ОСОБА_4 , неналежно виконуючи свої службові обов`язки через несумлінне ставлення до них, підписала та прийняла до оплати акт № 8 приймання виконаних будівельних робіт від 02.08.2018, акт № 4 приймання виконаних будівельних робіт від 27.08.2018, акт № 5 приймання виконаних будівельних робіт від 26.09.2018, акт № 11 приймання виконаних будівельних робіт від 29.11.2018, акт № 9 приймання виконаних будівельних робіт від 11.12.2018, акт № 15 приймання виконаних будівельних робіт від 20.12.2018 на загальну суму 2 281 999,95 грн., які фактично ТОВ «АТЛАНТІКС 1» в повному обсязі виконані не були.
В результаті чого, з казначейського рахунку Немирівського навчально- виховного комплексом «Загальноосвітня школа 1-3 ступенів № 1 ім. М.Д. Леонтовича - гімназія» № 6950 на банківський рахунок ТОВ «АТЛАНТІКС 1» № НОМЕР_1 , відкритий у ПАТ «Альфа-Банк» перераховано бюджетні кошти згідно платіжного доручення № 6 від 06.08.2018 в сумі 365 036,28 грн., платіжного доручення № 7 від 29.08.2018 в сумі 365 000,00 грн., платіжного доручення № 9 від 27.09.2018 в сумі 365 000,00 грн., платіжного доручення № 11 від 29.11.2018 в сумі 365 000,00 грн., платіжного доручення № 12 від 12.12.2018 в сумі 369 963,67 грн., платіжного доручення № 17 від 20.12.2018 в сумі 452 000,00 грн. тобто на загальну суму 2 281 999,95 грн. за роботи, частина з яких ТОВ «АТЛАНТІКС 1» не виконано.
Згідно висновку експерта № СЕ-19/102-21/638-БТ від 14.04.2021 загальна вартість невиконаних робіт з капітального ремонту будівель та споруд НВК №1 із застосуванням заходів теплореновації (заміна вікон та дверей, утеплення фасаду) по АДРЕСА_2 » станом на 23.03.2021 згідно висновку становить 155 828,27 грн.
Отже, ОСОБА_4 , маючи реальну можливість діяти так, як того вимагають інтереси служби, неналежно виконала свої службові обов`язки через несумлінне ставлення до них, чим завдавала істотної шкоди охоронюваним законом інтересам Немирівської об`єднаної територіальної громади, в особі Немирівської міської ради на загальну суму 155 828,27 грн., що перевищує у 100 разів неоподаткований мінімум доходів громадян на момент вчинення злочину.
Таким чином, ОСОБА_4 підозрюється у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 367 КК України - неналежне виконання службовою особою своїх службових обов`язків через несумлінне ставлення до них, що завдало істотної шкоди охоронюваним законом громадським інтересам.

13.04.2022 року в судовому засіданні захисник обвинуваченої ОСОБА_4 адвокат ОСОБА_5 подав клопотання про звільнення від кримінальної відповідальності обвинуваченої на підставі ст.49 КК України та закриття вище вказаного кримінального провадження на підставі п. 1 ч. 2 ст. 284 КПК України.
Клопотання мотивоване тим, що оскільки останній платіж на рахунок ТОВ «АТЛАНТІКС 1» було вчинено 20.12.2018 року строк визначений ст.49 КК України слід рахувати саме з даної дати, відтак станом на 13.04.2022 року закінчився строк притягнення до відповідальності та особа підлягає звільненню від відповідальності на підставі ч. 1 ст. 49 КК України.
Обвинувачена ОСОБА_4 в судовому засіданні клопотання підтримала та просила його задовільнити в повному обсязі.
Прокурор ОСОБА_3 в судовому засіданні не заперечував щодо задоволення вище вказаного клопотання.
Представник потерпілого ОСОБА_6 при вирішенні вказаного клопотання поклався на розсуд суду.
Суд, заслухавши думку учасників судового процесу, дослідивши клопотання та додані до нього документи приходить до наступного висновку.
Статтею 1 КПК України передбачено, що порядок кримінального провадження на території України визначається лише кримінальним процесуальним законодавством України. Кримінальне процесуальне законодавство України складається з відповідних положень Конституції України, міжнародних договорів, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України, цього Кодексу та інших законів України.
Процесуальна дія проводиться, а процесуальне рішення приймається згідно з положеннями цього Кодексу, чинними на момент початку виконання такої дії або прийняття такого рішення (ч. 1 ст. 5 КПК).
Під час кримінального провадження суд, слідчий суддя, прокурор, керівник органу досудового розслідування, слідчий, інші службові особи органів державної влади зобов`язані неухильно додержуватися вимог Конституції України, цього Кодексу, міжнародних договорів, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України, вимог інших актів законодавства (ч. 1 ст. 9 КПК).
У відповідності до вимог частини четвертої статті 286 КПК України, якщо під час здійснення судового провадження щодо провадження, яке надійшло до суду з обвинувальним актом, сторона кримінального провадження звернеться до суду з клопотанням про звільнення від кримінальної відповідальності обвинуваченого, суд має невідкладно розглянути таке клопотання.
Частиною першою статті 285 КПК України визначено, що особа звільняється від кримінальної відповідальності у випадках, передбачених законом України про кримінальну відповідальність.
Частиною другою статті 4 КК України передбачено, що кримінальна протиправність і караність, а також інші кримінально-правові наслідки діяння визначаються законом про кримінальну відповідальність, що діяв на час вчинення цього діяння.
У відповідності до ст. 12 КК України кваліфікація дій обвинуваченої ОСОБА_4 за ч. 1 ст. 367 КК України відноситься за ступенем тяжкості до нетяжких злочинів, за який може бути призначено покарання у виді обмеження волі.
За правилом ст. 49 КК України особа звільняється від кримінальної відповідальності, якщо з дня вчинення нею злочину і до дня набрання вироком законної сили минули три роки у разі вчинення нетяжкого злочину, за який передбачено покарання у виді позбавлення волі на строк не більше двох років.
Як встановлено судом, строки давності притягнення ОСОБА_4 до кримінальної відповідальності за ч. 1 ст. 367 КК України закінчились, обвинувачена, її захисник, представник потерпілого та прокурор не заперечують проти звільнення ОСОБА_4 від кримінальної відповідальності на підставі положень ст. 49 КК України та закриття кримінального провадження щодо неї.
Згідно п. 1 ч. 2 ст. 284 КПК України кримінальне провадження закривається судом у зв`язку зі звільненням особи від кримінальної відповідальності.
Розглядаючи зазначене клопотання суд не може вирішити питання про винуватість чи невинуватість обвинуваченого, оскільки відповідно до ч.4 ст.286 Кримінального процесуального кодексу України клопотання про звільнення від кримінальної відповідальності розглядається негайно, а тому суд позбавлений можливості продовжити дослідження доказів та встановлення обставин інкримінованого злочину.
Разом із цим, невизнання обвинуваченим вини у вчиненні кримінального правопорушення за наявності згоди такого на звільнення від кримінальної відповідальності в передбачених законом випадках за умови роз`яснення суті обвинувачення, підстав звільнення від кримінальної відповідальності та права заперечувати проти закриття кримінального провадження не є правовою підставою для відмови в задоволенні клопотання сторони кримінального провадження про таке звільнення.
Саме таку позицію висловив Верховний Суд у постанові від 26 березня 2020 (справа №730/67/16-к).
Таким чином, оскільки з дня вчинення обвинуваченою ОСОБА_4 кримінального правопорушення і до дня набрання вироком законної сили минули три роки, таку слід звільнити від кримінальної відповідальності, передбаченої ч. 1 ст. 367 КК України у зв`язку із закінченням строків давності, а кримінальне провадження слід закрити.
Судові витрати у кримінальному провадженні за залучення експертів в розмірі 9 153 (дев`ять тисяч сто п`ятдесят три) гривні 20 (двадцять) копійок та 5 148 (п`ять тисяч сто сорок вісім) гривень 30 (тридцять) копійок слід стягнути з ОСОБА_4 на користь держави.
Речові докази по справі відсутні.
На підставі викладеного, керуючись ст.49 КК України, ст.ст. 284 - 288 КПК України, суд,

П О С Т А Н О В И В:

Клопотання захисника обвинуваченої ОСОБА_4 адвоката ОСОБА_5 - задовольнити.
Звільнити обвинувачену ОСОБА_4 від кримінальної відповідальності, передбаченої ч.1 ст.367 КК України, у зв`язку з закінченням строків давності.
Кримінальне провадження, внесене до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0000284 від 17.05.2021, за обвинуваченням ОСОБА_4 , у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.367 КК України - закрити.
Стягнути із ОСОБА_4 на користь держави витрати на залучення експерта в розмірі 14 301 (чотирнадцять тисяч триста одну) гривню 50 (п`ятдесят) копійок.
Ухвала може бути оскаржена до Вінницького апеляційного суду протягом 7-ми днів з моменту проголошення.

Суддя ОСОБА_1