Справа № 183/5749/17
№ 1-кп/183/101/22
В И Р О К
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

26 квітня 2022 рокуНовомосковський міськрайонний суд Дніпропетровської області в складі:
головуючої судді ОСОБА_1 ,

секретаря ОСОБА_2

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі Новомосковського міськрайонного суду кримінальне провадження №0000234 за обвинуваченням:

ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця, с. Пологи Охтирського району Сумської області, громадянина України, з вищою освітою, не одруженого, не працюючого, який зареєстрований та проживає за адресою: АДРЕСА_1 , раніше не судимого,

у скоєнні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 407 КК України,

за участю прокурора ОСОБА_4 ,

захисника ОСОБА_5 ,

обвинуваченого ОСОБА_3

в с т а н о в и в:

Органами досудового розслідування та прокурором ОСОБА_3 обвинувачується в тому, що наказом №89 (по стройовій частині) від 01 квітня 2016 року командира військової частини НОМЕР_1 старшого солдата ОСОБА_3 , зараховано до списків особового складу військової частини НОМЕР_1 , в подальшому наказом №101 (по стройовій частині) від 12 квітня 2016 року командира військової частини НОМЕР_1 старшого солдата ОСОБА_3 призначено на посаду - телефоніста-лінійного наглядача взводу зв`язку 1 механізованого батальйону - водія - електрика центру зв`язку командного пункту польового вузла зв`язку військової частини НОМЕР_1 , яка дислокується в АДРЕСА_2 .
Старший солдат ОСОБА_3 , будучи військовослужбовцем, відповідно до ст. ст. 11, 16 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України був зобов`язаний свято і непорушно додержуватися Конституції України та законів України, Військової присяги, віддано служити Українському народові, сумлінно і чесно виконувати військовий обов`язок.
Відповідно до ст. 1 Закону України «Про Оборону України» особливий період - період, що настає з моменту оголошення рішення про мобілізацію (крім цільової) або доведення його до виконавців стосовно прихованої мобілізації чи з моменту введення воєнного стану в Україні або в окремих її місцевостях та охоплює час мобілізації, воєнний час і частково відбудовний період після закінчення воєнних дій, та відповідно до ст. 1 Закону України «Про мобілізаційну підготовку» особливий період - це період функціонування національної економіки, органів державної влади, інших державних органів, органів місцевого самоврядування, Збройних Сил України, інших військових формувань, сил цивільного захисту, підприємств, установ і організацій, а також виконання громадянами України свого конституційного обов`язку щодо захисту Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, який настає з моменту оголошення рішення про мобілізацію (крім цільової) або доведення його до виконавців стосовно прихованої мобілізації чи з моменту введення воєнного стану в Україні або в окремих її місцевостях та охоплює час мобілізації, воєнний час і частково відбудовний період після закінчення воєнних дій.
Згідно Закону України «Про затвердження Указу Президента України про часткову мобілізацію», з 5 березня 2015 року в Україні діє особливий період.
Так, 23 квітня 2016 року наказом №124 (по стройовій частині) від 03 травня 2016 року командира військової частини НОМЕР_1 старшому солдату ОСОБА_3 , на підставі його рапорту, була надана щорічна основна відпустка за 2016 рік та 3 доби святкових з 23 квітня 2016 року по 9 травня 2016 року, з якої він повинен був повернутися 10 травня 2016 року.
Однак, 10 травня 2016 року старший солдат ОСОБА_3 , усвідомлюючи суспільно-небезпечний характер своїх дій, передбачаючи суспільно-небезпечні наслідки та бажаючи їх настання, діючи з метою тимчасово ухилитися від проходження військової служби, не з`явився вчасно на службу з щорічної основної відпустки до військової частини НОМЕР_1 , яка дислокується в АДРЕСА_2 , без поважних причин, в умовах особливого періоду, крім воєнного стану, чим протизаконно припинив виконувати свій конституційний обов`язок, щодо захисту Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, свої службові обов`язки не виконував, час проводив на власний розсуд, не приймаючи мір для повернення до військової частини НОМЕР_1 , та про своє місцезнаходження до органів військового чи цивільного управління не заявляв до 17 жовтня 2017 року, коли старший солдат ОСОБА_3 прибув до військової прокуратури Дніпропетровського гарнізону Південного регіону України та заявив про себе, внаслідок чого кримінальне правопорушення було припинено.
Таким чином, старший солдат ОСОБА_3 у період з 10 травня 2016 року незаконно перебував за межами розташування військової частини НОМЕР_1 до 17 жовтня 2017 року, в умовах особливого періоду, крім воєнного стану.
Дії ОСОБА_3 органами досудового розслідування кваліфіковано за ч. 4 ст. 407 КК України, як нез`явлення вчасно на службу, без поважних причин, вчинене в умовах особливого періоду, крім воєнного стану, військовослужбовцем (крім строкової служби).
В судовому засіданні обвинувачений ОСОБА_3 винним себе у пред`явленому йому обвинуваченні не визнав. Від надання детальних показань відмовився користуючись наявним у нього правом. Зазначив, що в 2008 році він уклав контракт зі ЗСУ строком на 3 роки і проходив військову службу, а після закінчення строку його дії в 2011 році й надалі продовжував проходити військову службу не підписуючи контракт, чекаючи наказу на звільнення, якого, не дивлячись на над тривалі строки, видано не було. 23.04.2016 року, йому було надано чергову відпустку, з якої він 10 травня 2016 року не повернувся, у зв`язку з хворобою батька, який потребував тривалого лікування і стороннього догляду із-за перенесеного інсульту, а тому він в чергове звернувся з рапортом до командування про звільнення. При цьому, в ході розмови зі своїм командиром, він взнав про наявність контракту на проходження служби, нібито від його імені, який був укладений у 2014 році. Розуміючи, що ніякого контракту він не підписував, він звернувся до суду для визнання його недійсним. У зв`язку з наведеним вважає, що він не є військовослужбовцем і не винуватий у вчиненні військового злочину.

На обґрунтування винуватості ОСОБА_3 в скоєнні даного кримінального правопорушення представником державного обвинувачення суду надані наступні докази, які досліджені в судовому засіданні, а саме:

- показання свідка ОСОБА_6 , про те, що він проходить військову службу на посаді командира в/ч НОМЕР_2 . ОСОБА_3 з 15.07.2008 року проходив військову службу в військовій частині НОМЕР_2 , що дислокується в АДРЕСА_1 , підписуючи в подальшому ще двічі контракт, кожного разу строком на 3 роки. 01.04.2016 року ОСОБА_3 було переведено до в/ч НОМЕР_1 , про що є відповідні документи. Зазначив, що він особисто, як командир підрозділу не укладав контракт з ОСОБА_3 , але йому відомо, що процедура підписання була дотримана, підписував він контракт добровільно в розташуванні в/ч НОМЕР_3 . Про самовільне залишення військової частини ОСОБА_3 йому стало відомо через деякий час зі слів колишніх військовослужбовців, а особисто відомо не було, оскільки він проходив службу в іншій частині;

- показання свідка ОСОБА_7 , про те, що з літа 2015 року вона є військовослужбовцем юридичної служби в в/ч НОМЕР_1 , до якої навесні 2016 року було переведено ОСОБА_3 , який дійсно 10.05.2016 року не повернувся з чергової відпустки на службу і мав намір розірвати контракт в судовому порядку. Як юристу, з матеріалів особової справи, їй відомо, що ОСОБА_3 підписував контракт з командуючим оперативного командування у в/ч НОМЕР_3 . Доповнила, що вона представляла інтереси військової частини в Дніпропетровському окружному суді, де слухався позов ОСОБА_3 про розірвання контракту про проходження військової служби;

- показання свідка ОСОБА_8 , про те, що він проходить військову службу на посаді офіцера відділу комплектування рядовим та сержантським складом управління персоналом штабу в/ч НОМЕР_3 . В період з липня 2010 року по серпень 2017 року він проходив службу в в/ч НОМЕР_1 , куди ІНФОРМАЦІЯ_2 було переведено ОСОБА_3 , якого він, як і інших військовослужбовців, приймав особисто, перевіряючи їх документи та наявність їх в списках переведених. З 05.04.2016 року по 19.04.2016 року військовослужбовець ОСОБА_3 вибув у чергову відпустку, після якої йому було надано ще одну відпустку, з якої він не повернувся. Доповнив, що ОСОБА_3 проходив військову службу на підставі контракту про проходження військової служби, який знаходився в його особовій справі;

а також письмові докази, а саме:

- витяг з кримінального провадження, внесеного до ЄРДР за № 0000234 за фактом самовільного залишення розташування частини 10.05.2016 року військовослужбовцем військової частини польова пошта НОМЕР_4 за контрактом старшого солдата ОСОБА_3 (т.1 а.п.94);

- доручення слідчому військової прокуратури Дніпропетровського гарнізону Південного регіону України від 25.07.2017 року про проведення досудового розслідування (т.1 а.п.95);

- повідомлення слідчого військової прокуратури Дніпропетровського гарнізону Південного регіону України від 25.07.2017 року про початок досудового розслідування (т.1а.п.96);

- повідомлення ТВО начальника ІНФОРМАЦІЯ_3 від 14.07.2017 року про виявлення кримінального правопорушення вчиненого військовослужбовцем військової частини НОМЕР_4 старшим солдатом ОСОБА_3 (т.1а.п.97);

- рапорт слідчого військової прокуратури Дніпропетровського гарнізону Південного регіону України від 25.07.2017 року про виявлення ознак кримінального правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 407 КК України (т.1а.п.99);

- матеріали службового розслідування за фактом самовільного залишення в/ч п/п НОМЕР_4 старшим солдатом ОСОБА_3 , направлені на адресу військової прокуратури 24.03.2017 року ТВО командира військової частини НОМЕР_1 (п/п НОМЕР_4 ), які отримані 27.03.2017 року, а саме:

- копія витягу з наказу №1914 від 12.06.2016 року командира військової частини польова пошта НОМЕР_4 про призначення службового розслідування (т.1а.п.100);

- копія акту проведення службового розслідування щодо військовослужбовця військової частини польова пошта НОМЕР_4 старшого солдата за контрактом ОСОБА_3 , у відповідності до якого встановлено, що старший солдат ОСОБА_3 самовільно залишив військову частину 9 травня 2016 року (т.1а.п.101-103);

- копія витягу з наказу №2415 від 30.07.2016 року командира військової частини польова пошта НОМЕР_4 про результати службового розслідування за фактом самовільного залишення військовослужбовцем ПВЗ розташування частини старшим солдатом ОСОБА_3 (т.1а.п.104-105);

- копія контракту про проходження громадянами військової служби у ЗСУ, укладений строком на три роки між ОСОБА_3 та ЗСУ в особі командира військової частини НОМЕР_3 , який набирає чинності 15.07.2014 року (т.1а.п.106-107);

- копія рапорту від 01.06.2016 року про неприбуття в розташування підрозділу після відпустки солдата ОСОБА_3 (т.1а.п.108);

- копія довідки, складеної 18.06.2016 року начальником польового вузла зв`язку за фактом не надання старшим солдатом ОСОБА_3 пояснень у зв`язку з його відсутністю в частині (т.1а.п.109);

- копія довідки №21, видана військово-лікарською комісією про придатність ОСОБА_3 до військової служби за контрактом за військовою спеціальністю водія (т.1а.п.110);

- копія витягу з наказу № 144 від 10.05.2016 року командира (по стройовій частині) військової частини польова пошта НОМЕР_4 , відповідно до якого старшого солдата ОСОБА_3 увільнено від займаної посади у зв`язку з самовільним залишенням частини (т.1а.п.116);

- копія витягу з наказу № 89 від 01.04.2016 року командира (по стройовій частині) військової частини польова пошта НОМЕР_4 , відповідно до якого солдата ОСОБА_3 зараховано до списків особового складу військової частини та призначено на посаду телефоніста-лінійного наглядача взводу зв`язку 1 механізованого батальйону з щомісячною виплатою надбавки та грошової винагороди (т.1.п.117);

- копія витягу з наказу № 101 від 12.04.2016 року командира (по стройовій частині) військової частини польова пошта НОМЕР_4 , відповідно до якого солдата ОСОБА_3 увільнено від займаної посади та призначено на посаду телефоніста-лінійного наглядача взводу зв`язку 1 механізованого батальйону водія - електрика центру зв`язку командного пункту польового вузла зв`язку військової частини НОМЕР_1 (т.1.п.118);

- копія витягу з наказу № НОМЕР_5 командувача військ оперативного командування " ІНФОРМАЦІЯ_4 " від 24.04.2014 року про укладення нового контракту про проходження військової служби у ЗСУ строком на три роки, у тому числі, старшим солдатом ОСОБА_3 водієм автомобільного взводу 405 вузлу фельд`єгерсько - поштового зв`язку з 15.07.2014 року (т.1а.п.139);

- копія наказу №24-РС командувача військ оперативного командування " ІНФОРМАЦІЯ_3 " від 04.08.2015 року про увільнення від займаних посад та призначення до цієї самої частини на вищі посади - у порядку просування по службі, в тому числі, старшого солдата ОСОБА_3 , водія автомобільного взводу - водієм-електриком станції фельд`єгерсько-поштового зв`язку ВОС - 837058 А (т.1а.п.138);

- копія списку особового складу військової частини НОМЕР_2 від 01.04.2016 року, який переміщується для подальшого проходження військової служби за контрактом у військову частину польова пошта НОМЕР_4 , згідно наказу командира військової частини НОМЕР_3 від 25.03.2016 року №14-РС та від 29.03.2016 року №16-РС, в тому числі старший солдат ОСОБА_3 (т.1а.п.144)

- копія припису командира військової частини НОМЕР_2 від 31.03.2016 року на ім`я старшого солдата ОСОБА_3 про вибуття у розпорядження в/ч пп НОМЕР_4 для подальшого проходження військової служби за контрактом (т.1а.п.137);

- копія військового квитка на ім`я ОСОБА_3 (т.1а.п.131);

- копія послужного списку ОСОБА_3 (т.1а.п.111-116);

- копія обліково-послужної картки форми № 6 стосовно ОСОБА_3 (т.1а.п.140-141);

- копія відпускного квитка, згідно з яким старший солдат ОСОБА_3 звільнений в основну щорічну відпустку терміном на 15 діб з 05.04.2016 року по 19.04.2016 року і зобов`язаний з`явитися до місця служби у в/ч пп НОМЕР_4 20.04.2016 року (т. 1 а.п. 127);

- копія телеграми військового комісара Охтирського ОМВК від 27.05.2016 року на ім`я командира в/ч пп НОМЕР_6 , відповідно до якої підтверджено факт хвороби батька військовослужбовця ОСОБА_3 - ОСОБА_9 (т.1а.п.128);

- лист-нагадування командира військової частини НОМЕР_2 щодо проходження військової служби та необхідності вирішення виниклих питань з командуванням військової частини пп НОМЕР_4 (т1а.п.129);

- копія рапорту ОСОБА_3 від 27.05.2016 року про звільнення його з лав ЗСУ в зв`язку з закінченням строку дії контракту від 2014 року (т.1а.п.130);

- копія рапорту ОСОБА_3 від 23.04.2016 року про неможливість прибути за місцем служби в зв`язку з сімейними обставинами, а саме захворювання батька ОСОБА_9 (т.1а.п.132);

- копія рапорту ОСОБА_3 від 23.04.2016 року про надання чергової відпустки за 2016 рік через погіршення медичного та фізичного стану батьків непрацездатного віку або розгляд рапорту про звільнення з лав ЗСУ у зв`язку з закінченням строку дії контракту 2014 року, який він не укладав (не підписував) з МО України (т.1а.п.133);

- копія рапорту ОСОБА_3 від 23.04.2016 року про надання чергової відпустки за 2016 рік з 23.04.2016 року тривалістю 15 календарних днів (т.1а.п.134);

- копія витягу з наказу №124 командира військової частини польова пошта НОМЕР_4 від 03.05.2016 року про вибуття в основну відпустку старшого солдата ОСОБА_3 телефоніста - лінійного наглядача 1 механізованого батальйону в м.Охтирка, Сумської області, на 15 діб чергової відпустки за 2016 рік та 3 доби святкових з 23.04.2016 року по 09.05.2016 року, а також виключення з котлового забезпечення частини з 03.04.2016 року. (т.1а.п.142);

- копія рапорту ОСОБА_3 від 25.04.2016 року про звільнення з лав ЗСУ у зв`язку з сімейними обставинами (т.1а.п.135) з доданою копією довідки про стан здоров`я ОСОБА_9 (т.1а.п.136);

- копія довідки про доходи, виданої командиром військової частини НОМЕР_1 , у відповідності до якої ОСОБА_3 грошове забезпечення та винагорода за участь в АТО за квітень, травень 2016 року не нараховувалась (т.1а.п.143).

Аналізуючи надані державним обвинуваченням докази винуватості ОСОБА_3 за ч. 4 ст.407 КК України з точки зору їх належності, допустимості, а також достатності та взаємозв`язку, суд приходить до наступних висновків:

Військовим злочином, передбаченим ч. 4 ст. 407 КК України, визнається незаконна відсутність військовослужбовця за місцем служби понад встановлений законом строк. Нез`явлення вчасно на службу полягає у тому, що залишивши військову частину або місце служби на законній підставі та маючи об`єктивні можливості для повернення в установлений час, військовослужбовець своєчасно до частини не з`являється і знаходиться поза її розташуванням понад установлений строк.
Суб`єктами військових злочинів можуть бути солдати, матроси, сержанти, старшини, прапорщики, мічмани, особи офіцерського складу, курсанти та слухачі військово-навчальних закладів та військовозобов`язані під час проходження навчальних (чи перевірних) або спеціальних зборів (статті 5, 29 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу»).
Суб`єктом злочину, передбаченого ч. 4 ст. 407 КК України, можуть бути всі категорії військовослужбовців.
Військова служба у Збройних Силах України регулюється Законом України «Про військовий обов`язок і військову службу» і полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком громадян України, пов`язаній із захистом Вітчизни.
Відповідно до ст. 1 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» військовий обов`язок включає в себе можливість проходження військової служби в добровільному порядку (за контрактом).
П. 15 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, передбачено, що з громадянами, які добровільно вступають на військову службу, укладається контракт про проходження військової служби у Збройних Силах України.
Для військовозобов`язаних, які вступають на військову службу за контрактом, початком проходження військової служби вважається - день зарахування до списків особового складу військової частини (ст. 30 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» від 25 березня 1992р.).

Закінченням проходження військової служби вважається день, з якого військовослужбовець виключений наказом по військовій частині (військовому закладу, установі тощо) із списків особового складу (ст. 24 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» від 25 березня 1992р.).

У відповідності до ч. 1 ст. 4 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» Збройні Сили України та інші військові формування комплектуються військовослужбовцями шляхом: призову громадян України на військову службу або прийняття громадян України на військову службу за контрактом.

В судовому засіданні встановлено, що ОСОБА_3 строкову військову службу у Збройних Силах України не проходив (т.1 а.п. 113), таким чином підставою для проходження ним служби є укладення контракту, який у відповідності до вимог абзацу другого пункту 13 Положення про проходження військової служби солдатами (матросами),

сержантами і старшинами Збройних Сил України, затвердженого

Указом Президента України від 7 листопада 2001 року N 1053/2001, є підставою для видання наказу по військовій частині про зарахування особи на військову службу до Збройних Сил України і призначення її на посаду.

Разом з тим, у відповідності до висновку експерта за результатами проведення судово-почеркознавчої експертизи №626/627 від 14.07.2020 року встановлено, що підпис від імені ОСОБА_3 у розділі «10.Підписи сторін» у графі «(особистий підпис, прізвище та ініціали громадянина України - військовослужбовця)» у Контракті про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України від 09.04.2014 року, укладеного від імені ОСОБА_3 з Міністерством оборони України в особі командира військової частини НОМЕР_3 строком на три роки, який набрав чинності 15.07.2014 року виконано за допомогою пасти для кулькової ручки рукописним способом без попередньої технічної підготовки та використання технічних засобів не ОСОБА_3 , а іншою особою, та виконано із наслідуванням підпису ОСОБА_3 (т.2 а.п.48-79).

Аналогічні виводи експерта зазначені і у висновку судово-почеркознавчої експертизи №1611/1724 від 20.10.2017 року (т.1а.п.160-172), яка проводилася в ході розгляду відповідного позову ОСОБА_3 . Сумським окружним адміністративним судом і за наслідками його розгляду визнано недійсним контракт про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, укладений 09.04.2014 року між ОСОБА_3 ( ІНФОРМАЦІЯ_5 , ідентифікаційний номер НОМЕР_7 ) та Міністерством оборони України в особі командира військової частини НОМЕР_3 генерал-лейтенанта ОСОБА_10 , який набрав чинності 15.07.2014 року. (т.2а.п.88-91,111-112).

Аналізуючи викладені обставини, суд приходить до висновку, що ОСОБА_3 станом на 10 травня 2016 року не був військовослужбовцем і не може бути суб`єктом злочину, передбаченого ч. 4 ст. 407 КК України.
Відповідно до ч. 1 ст. 2 КК України "Підставою кримінальної відповідальності є вчинення особою суспільно небезпечного діяння, яке містить склад злочину, передбаченого цим Кодексом".

У кожному складі злочину виділяють його елементи. Ними є: об`єкт злочину, об`єктивна сторона злочину, суб`єкт і суб`єктивна сторона злочину. У своїй єдності ці об`єктивні і суб`єктивні ознаки й утворюють склад злочину. Відсутність однієї з них тягне за собою і відсутність складу злочину.

За таких обставин суд приходить до висновку, що в діях ОСОБА_3 відсутній склад кримінального правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 407 КК України, а саме нез`явлення вчасно на службу, без поважних причин, вчинене в умовах особливого періоду, крім воєнного стану, військовослужбовцем (крім строкової служби), а тому ОСОБА_3 підлягає виправданню на підставі п.3 ч.1 ст. 373 КПК України.

У зв`язку з відсутністю в діях ОСОБА_3 складу злочину, передбаченого ч. 4 ст. 407 КК України, суд не аналізує подальшу допустимість та належність доказів, наданих до внесення відомостей до ЄРДР та тих, що свідчать про самовільне залишення військової частини, а не про нез`явлення вчасно на службу, тобто про інший склад злочину.

На підставі викладеного, враховуючи ступінь тяжкості скоєного кримінального правопорушення, особу винного, а також всі обставини по справі, керуючись ст.ст. 370, 371, 373, 374, 376 КПК України, суд,-

у х в а л и в:

ОСОБА_3 визнати невинуватим у пред`явленому йому обвинуваченні у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.4 ст. 407 КК України та виправдати у зв`язку з відсутністю в його діях складу вказаного кримінального правопорушення.

Копію вироку ОСОБА_3 , вручити негайно.

Вирок може бути оскаржений до Дніпровського апеляційного суду через Новомосковський міськрайонний суд протягом 30 днів з моменту його проголошення.

Суддя ОСОБА_1