Провадження № 11-кп/4820/285/21
Категорія : ухвала Доповідач ОСОБА_2
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
18 лютого 2021 року м. Хмельницький

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ
Хмельницького апеляційного суду
в складі: головуючої судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

секретаря ОСОБА_5 ,

з участю: прокурора ОСОБА_6 ,

засудженого ОСОБА_7 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Хмельницькому в режимі відеоконференції з ДУ «Райківецька виправна колонія (№ 78)» кримінальне провадження за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 07 грудня 2020 року, -

в с т а н о в и л а:

Засуджений ОСОБА_7 звернувся до суду з клопотанням про зарахування йому строку попереднього ув`язнення з врахуванням внесених змін у частину 5 статті 72 КК України на підставі Закону України № 838-VIII від 26.11.2015 року у виді тримання під вартою у строк покарання, а саме в розрахунку один день тримання під вартою за два дні позбавлення волі під час перебування під вартою з 01.01.2018 р. по 17.07.2019 р.
Ухвалою Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 07 грудня 2020 року відмовлено в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 .

Відмовляючи у задоволенні клопотання, суд першої інстанції послався на вимоги ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України № 2046-VIII від 18.05.2017 року, правовий висновок Великої Палати Верховного Суду від 29.08.2018 року, справа № 663/537/17, та встановив відсутність правових підстав для його задоволення.
Не погоджуючись з ухвалою суду, засуджений ОСОБА_7 подав апеляційну скаргу, в якій просив її скасувати та задовольнити його клопотання.
Ухвалу вважає незаконною, оскільки суд не застосував закон, який мав бути застосований.
Вважає, що йому слід зарахувати строк попереднього ув`язнення у строк покарання відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» № 838-VІІІ від 26.11.2015 року із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Заслухавши доповідь судді апеляційного суду, пояснення засудженого ОСОБА_7 та його захисника на підтримку апеляційної скарги, прокурора, який заперечив проти її задоволення, вважаючи судове рішення законним та обґрунтованим, перевіривши матеріали провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів не вбачає підстав для її задоволення, з огляду на наступне.
Відповідно до ст. 370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим. Законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим Кодексом.
При постановленні ухвали суд дотримався вказаних вимог закону.
Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 407 КПК України за наслідками апеляційного розгляду за скаргою на ухвалу суду першої інстанції суд апеляційної інстанції має право залишити ухвалу без змін.

Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того ж кримінального провадження, тобто в межах якого до особи застосовано попереднє ув`язнення, проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі (редакція № 838-VІІІ від 26.11.2015 року).
У строк попереднього ув`язнення включається строк: а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження; г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи (в редакції Закону України від 26.11.2015 року № 838-VIII «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання»).
18.05.2017 року Законом України № 2046-VIII внесено зміни до ч. 5 ст. 72 КК України, які набрали чинності 21.06.2017 року, та вказану частину статті викладено у новій редакції: «Попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті».
Згідно з правовою позицією, викладеною у п. 103-107 Постанови Великої Палати Верховного Суду від 29.08.2018 року, справа № 663/537/17, якщо особа вчинила злочин в період з 24.12.2015 року до 20.06.2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосовується ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838- VIII (пряма дія даного закону, 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі), якщо особа вчинила злочин починаючи з 21.06.2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII, один день попереднього ув`язнення дорівнює одному дню позбавлення волі).
01.01.2018 р. ОСОБА_7 був затриманий, в порядку ст. 208 КІІК України по факту скоєння 01.01.2018 р злочину, передбаченого ч. 2 ст. 286 КК України, і 03.01.2018р. останньому обрано запобіжний захід у вигляді тримання під вартою.
Вироком ІІІепетівського міськрайоного суду Хмельницької області від 15.01.2019 року ОСОБА_7 засуджений за ч. 2 ст. 286, ч. 1 ст. 263, ч. 1 ст. 309, ч. 2 ст. 296, ч. 1 ст. 121 КК України, на підставі ст. 70 КК України йому визначено остаточне покарання у виді позбавлення волі строком на 8 років з позбавленням права керувати транспортними засобами строком на 3 роки; початок строку відбування покарання ухвалено рахувати з 15.01.2019 р. та зараховано у строк відбування покарання час його тримання під вартою з 01.01.2018 р. по 14.01.2019 р., до набрання вироком законної сили запобіжний захід залишено тримання під вартою.
Ухвалою колегії суддів судової палати з розгляду кримінальних справі Хмельницького апеляційного суду від 17.07.2019 року вирок суду першої інстанції залишено без змін.
Постановою касаційної інстанції від 20.02.2020р. ухвалу Хмельницького апеляційного суду від 17.07.2019 року залишеного без змін.
Оскільки ОСОБА_7 вчинив злочин, передбачений ч. 2 ст. 286 КК України 01.01.2018 року, за який цього ж дня був затриманий, а в подальшому взятий під варту, тобто після 21.06.2017 року, то з урахуванням правової позиції Верховного Суду, викладеній у постанові від 29.08.2018 року (справа № 663/537/17), під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягала ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII, один день попереднього ув`язнення дорівнює одному дню позбавлення волі).
Отже, вимоги про зарахування строку тримання під вартою у строк попереднього ув`язнення із розрахунку один день тримання під вартою за два дні позбавлення відповідно до Закону України № 838-VІІІ є необгрунтованими і не підлягають задоволенню.
Що стосується інших кримінальних правопорушень, які були вчинені ОСОБА_7 до 21.06.2017 року та за які він був засуджений цим же вироком, то такі увійшли лише в сукупність під час призначеного покарання та не могли бути враховані для цілей зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання, оскільки попереднє ув`язнення у зв`язку з їх вчиненням ОСОБА_7 не обиралось.
За таких обставин суд правильно відмовив у задоволенні клопотання засудженого.
З цих же підстав апеляційний суд не бере до уваги твердження ОСОБА_7 про незаконність ухвали суду першої інстанції.
Враховуючи викладене, ухвала суду є законною та обґрунтованою, підстав для її скасування, як того просить апелянт, немає.
Керуючись ст.ст. 405, 407, 419 КПК України, колегія суддів,

п о с т а н о в и л а:

Ухвалу Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 07 грудня 2020 року, якою відмовлено в задоволенні клопотання ОСОБА_7 про зарахування строку тримання під вартою у строк попереднього увязнення із розрахунку один день тримання під вартою за два дні позбавлення волі, залишити без змін, а його апеляційну скаргу без задоволення.

Ухвала набирає законної сили негайно після її проголошення.

Головуюча: ОСОБА_2

Судді: ОСОБА_3

ОСОБА_4