УХВАЛА

01 березня 2021 рокум. Рівне

Рівненський міський суд Рівненської області в складі:

головуючого судді ОСОБА_1

секретаря судових засідань ОСОБА_2

прокурора ОСОБА_3

засудженого ОСОБА_4

захисника засудженого адвоката ОСОБА_5

представника ДУ «Рівненський слідчий ізолятор» ОСОБА_6

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Рівне клопотання засудженого ОСОБА_4 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання у виді позбавлення волі, -

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_4 до Рівненського міського суду Рівненської області було подано клопотання про зарахування йому строку попереднього ув`язнення у строк покарання у виді позбавлення волі на підставі Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» N 838-VIII, від 26.11.2015 з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі .

21 серпня 2020 року ухвалою Рівненського міського суду Рівненської області клопотання ОСОБА_4 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання задоволено частково. ОСОБА_4 зараховано строк попереднього ув`язнення з 15 листопада 2019 року по день набрання вироком законної сили 30 липня 2020 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, призначеного останньому вироком Корецького районного суду Рівненської області від 15 листопада 2019 року.

Не погодившись із вище зазначеним рішенням, прокурором Рівненської місцевої прокуратури ОСОБА_7 було подано апеляційну скаргу за результатами розгляду якої Рівненський апеляційний суд виніс ухвалу від 01.12.2020 року, якою апеляційну скаргу прокурора задовольнив частково, а ухвалу Рівненського міського суду Рівненської області від 21 серпня 2020 року скасував і призначив новий розгляд в суді першої інстанції.

Захисником ОСОБА_4 , адвокатом ОСОБА_5 було подано письмові пояснення.

В судовому засіданні засуджений та його захисник клопотання та письмові пояснення підтримали та просили їх задовольнити.

Прокурор в судовому засіданні проти задоволення клопотання не заперечував.

Представник ДУ «Рівненський слідчий ізолятор» не заперечила з приводу заявленого клопотання.

Заслухавши учасників кримінального провадження, дослідивши матеріали справи, суд приходить висновку, що клопотання підлягає до часткового задоволення з наступних підстав.

Питання зарахування строку попереднього ув`язнення у строк призначеного покарання під час виконання вироку, враховуючи зміст положень ч. 6 ст. 9 КПК України, вирішується місцевим судом, в межах територіальної юрисдикції якого виконується вирок (п. 2 ч. 2 ст. 539 КПК України).

Законом України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» N 838-VIII, від 26.11.2015 (далі Закон N 838-VIII, від 26.11.2015), було внесено зміни до ч.5 ст. 72 КК України, яку викладено у редакції - зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Згідно ст. 1 Закону України «Про попереднє ув"язнення», попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Судом встановлено наступне.

10 квітня 2019 року Рівненським районним судом Рівненської області у справі №570/5159/17 ОСОБА_4 було визнано винуватим у вчинені злочинів, передбачених ч.3 ст.185, ч.2 ст.15, ч.3 ст.185 КК України та призначено остаточне покарання шляхом часткового складання призначених покарань у виді позбавлення волі на строк вісім років. 10 квітня 2019 року вищевказаний вирок було змінено ухвалою Рівненського апеляційного суду та шляхом часткового складання покарань на підставі ч.1 ст.70 КК України ОСОБА_4 призначено остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк п`ять років шість місяців; у строк відбування покарання період попереднього ув`язнення з 04 листопада 2017 року до 26 вересня 2019 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

15 листопада 2019 року Корецьким районним судом Рівненської області у справі №787/207/17 ОСОБА_4 було визнано винуватим у вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.185 КК України. На підставі ч. 4 ст. 70 КК України, шляхом поглинення менш суворого покарання, призначеного вироком Рівненського районного суду Рівненської області від 10.04.2019 року, зміненим ухвалою Рівненського апеляційного суду від 26.09.2019 року більш суворим покаранням, призначеного за цим вироком, остаточно призначити покарання ОСОБА_4 п`ять років сім місяців позбавлення волі. В строк відбуття покарання за вироком Корецького районного суду Рівненської області у виді позбавлення волі відповідно до ч. 4 ст. 70, ст.. 72 КК України ОСОБА_4 зараховано строк попереднього ув`язнення згідно з вироком Рівненського районного суду Рівненської області від 10.04.2019 року, зміненим ухвалою Рівненського апеляційного суду від 26.09.2019 року з 04 листопада 2017 року до 26 вересня 2019 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Вирок Корецького районного суду Рівненської області від 15.11.2019 року набрав законної сили 30.07.2020 року (ухвала про закриття апеляційного провадження від 30.07.2020р. Рівненського апеляційного суду).

29 січня 2019 року Рівненським міським судом Рівненської області у справі №569/8249/16-к ОСОБА_4 було визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.185 КК України та призначено покарання у виді позбавлення волі на строк один рік. На підставі ч. 4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинання менш суворого покарання призначеного вироком Рівненського міського суду Рівненської області більш суворим покаранням призначеним ухвалою Рівненського апеляційного суду від 26.09.2019 року визначено ОСОБА_4 покарання у виді позбавлення волі на строк п`ять років шість місяців. ОСОБА_4 зараховано у строк відбування покарання період попереднього ув`язнення з 27 вересня 2019 рок по день набрання вироком законної сили, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Вирок Рівненського міського суду Рівненської області від 29.01.2020 року набрав законної сили 02 березня 2020 року.

З матеріалів справи вбачається, що злочини ОСОБА_4 були вчинені у наступні періоди:

- в ніч з 30.10.2016 року на 31.10.2016 року, що встановлено вироком Рівненського районного суду Рівненської області від 10.04.2019 року;

- в ніч на 26.02.2016 року, що встановлено вироком Корецького районного суду Рівненської області від 15.11.2019 року;

- 25.04.2016 року, що встановлено вироком Рівненського міського суду Рівненської області від 29.01.2020 року.

Таким чином, під час вирішення питання, щодо зарахування ОСОБА_4 у строк покарання строку попереднього ув`язнення необхідно керуватися Закон України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року №838-VIII, який набрав чинності 24 грудня 2015 року.

Згідно із п. 2 розділу II «;Прикінцеві положення» Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року № 838-VIII цей Закон застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуто повністю.

Відповідно до п. 3 розділу ІІ «Прикінцеві положення» вказаного Закону цей Закон застосовується за клопотанням засудженої особи, членів її сім`ї або захисника, суду, що виніс зазначений обвинувальний вирок, протягом двох тижнів з дня отримання відповідного клопотання судом або за власною ініціативою суду.

Ст. 5 КК України передбачено, що Закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність, або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності.

Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України, викладеної в новій редакції «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року № 838-VIII, який набрав чинності 24 грудня 2015 року, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Велика Палата Верховного Суду у Постанові (пункт 103) від 29.08.2018 року, у справі №663/537/17, в судовому провадженні №13-31кс18, зазначила наступне: «…Якщо особа вчинила злочин в період з 24 грудня 2015 року до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (пряма дія Закону № 838-VIII)…».

Варто зазначити, що режим тримання в установах попереднього ув`язнення фактично визнається значно більш суворим, аніж режим в установах виконання покарань у виді позбавлення волі.

Крім того у вище зазначеній Постанові Великої Палати Верховного Суду (пункт 105) зазначається наступне: «…Таким чином, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі….».

Також варто зазначити, що у тій ж Постанові Великої Палати Верховного Суду від 29.08.2018 року, у справі №663/537/17, в судовому провадженні №13-31кс18 у пункті 106, ідеться про те що, якщо «…особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом №2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючи (ультра активну ) дію. Застосування до таких випадків Закону №2046-VIII є неправильним. Оскільки зворотна дія Закону №2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч.2 ст.5 КК України не допускається…».

Після оголошення вироку Рівненського районного суду Рівненської області, ОСОБА_4 продовжував перебувати у Державній установі «Рівненський слідчий ізолятор», оскільки приймав участь у розгляді кримінального провадження, який здійснювався Корецьким районним судом Рівненської області та у розгляді кримінального провадження, який здійснювався Рівненським міським судом Рівненської області.

Таким чином, до ОСОБА_4 і надалі застосувалося попереднє ув`язнення по двох інших кримінальних провадженнях.

У п. ґ ч. 5 ст. 72 КК України в редакції від 26 листопада 2015 р. (Закон № 838-VIII) вказується на те, що у строк попереднього ув`язнення включається строк «перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження».

Дана норма стосується випадків, коли особа, що відбуває покарання до якого вона засуджена у іншому кримінальному провадженні (іншій кримінальній справі), залишається в установі попереднього ув`язнення або тимчасово переводиться до неї з метою участі в слідчих діях або судовому розгляді нового кримінального провадження, що прирівнюється до попереднього ув`язнення в межах цього нового кримінального провадження до набрання вироком законної сили.

Виходячи з наведеного, засудженому слід зарахувати період з 21 жовтня 2019 року по 30 липня 2020 року включно, як строк попереднього ув`язнення у строк позбавлення волі з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Враховуючи той факт, що ОСОБА_4 утримується в ДУ «Рівненський слідчий ізолятор» з 04 листопада 2017 року по даний час слід вирішити питання щодо його звільнення з під варти в залі суду з метою недопущення порушення прав та свобод засудженого.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 1, 5, 72 КК України, ст. ст..537, 539 КПК України, -

УХВАЛИВ:

Клопотання ОСОБА_4 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання задовольнити частково.

Зарахувати ОСОБА_4 строк попереднього ув`язнення у строк позбавлення волі з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі з 21 жовтня 2019 року по 30 липня 2020 року включно.

Звільнити ОСОБА_4 з під варти в залі суду негайно.

Копію ухвали направити до Державної установи «Рівненський слідчий ізолятор» для виконання.

Ухвала може бути оскаржена в апеляційному порядку до Рівненського апеляційного суду через Рівненський міський суд Рівненської області протягом семи днів з дня її оголошення.

Суддя Рівненського міського суду ОСОБА_1