Справа № 317/3252/20
Провадження № 1-в/317/340/2020
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

21 грудня 2020 року м. Запоріжжя

Запорізький районний суд Запорізької області

в складі:

головуючого судді ОСОБА_1

за участю:

секретаря судового засідання ОСОБА_2

прокурора ОСОБА_3

захисника засудженого, адвоката ОСОБА_4

засудженого ОСОБА_5 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі судових засідань Запорізького районного суду Запорізької області в режимі відеоконференції з Державною установою «Біленьківська виправна колонія (№ 99)» Міністерства юстиції України клопотання адвоката ОСОБА_4 , подане в інтересах засудженого ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Свєтогорська, Ленінградської області, Російської Федерації, громадянина України, засудженого 08 грудня 2016 року Бердянським міськрайонним судом Запорізької області за ч. 2 ст. 15-ч. 1 ст. 115 КК України до позбавлення волі на строк 8 (вісім) років, який мешкав без реєстрації за адресою: АДРЕСА_1 ,

про перерахунок строку попереднього ув`язнення,

ВСТАНОВИВ:

До Запорізького районного суду Запорізької області надійшло клопотання адвоката ОСОБА_4 , подане в інтересах засудженого ОСОБА_5 про перерахунок йому строку попереднього ув`язнення відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України за періоди:

?з 17 квітня 2016 року по 25 травня 2017 року;

?з 07 червня 2017 року по 31 серпня 2017 року;

?з 25 листопада 2017 року по 25 травня 2018 року;

?з 07 жовтня 2018 року по 25 листопада 2018 року;

?з 25 лютого 2019 року по 25 вересня 2019 року;

?з 12 грудня 2019 року по 06 жовтня 2020 року.

Клопотання мотивовано наступним.

08 грудня 2016 року ОСОБА_5 був засуджений Бердянським міськрайонним судом Запорізької області за ч. 2 ст. 15 ч. 1 ст. 115 КК України до позбавлення волі на строк 8 (вісім) років. Строк відбування покарання за даним вироком обчислюється з дня затримання ОСОБА_5 з 17 квітня 2016 року.

11 квітня 2017 року Апеляційним судом Запорізької області зазначений вирок залишено без змін, а 26 квітня 2018 року вирок суду першої інстанції та ухвала суду апеляційної інстанції залишені без змін Верховним Судом.

Під час касаційного оскарження вироку в період часу з 07 червня 2017 року по 31 серпня 2017 року та з 29 листопада 2017 року по 25 травня 2018 року ОСОБА_5 знаходився в місцях попереднього ув`язнення.

У відповідності до п. «ґ» абз. 4 ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції згідно з Законом України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання), у строк попереднього ув`язнення включається строк перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Таким чином, враховуючи зазначені норми ОСОБА_5 підлягає зарахування у строк покарання строк попереднього ув`язнення за період з 14 квітня 2016 року по 25 травня 2017 року.

Відповідно до судової практики Верховного Суду, відповідно до якої норми вказаного закону застосовуються виходячи з редакції закону, що діяла на час вчинення кримінально караного діяння, ОСОБА_5 підлягає зарахуванню строк попереднього ув`язнення з 07 червня 2017 року по 31 серпня 2017 року та з 29 листопада 2017 року по 25 травня 2018 року.

Крім того, 05 червня 2018 року захисником ОСОБА_5 до Бердянського міськрайонного суду Запорізької області була подана заява про перегляд вироку відносно ОСОБА_5 від 08 грудня 2016 року за нововиявленими обставинами.

Для розгляду зазначеної заяви ОСОБА_5 07 жовтня 2018 року був етапований з установи виконання покарань до місць попереднього ув`язнення для участі в розгляді заяви про перегляд вироку за нововиявленими обставинами Бердянським міськрайонним судом Запорізької області.

01 листопада 2018 року заяву про перегляд вироку за нововиявленими обставинами було залишено без задоволення. Зазначена ухвала суду першої інстанції була оскаржена в апеляційному порядку, і 13 грудня 2018 року скасована судом апеляційної інстанції з направленням справи на новий розгляд до суду першої інстанції.

17 травня 2019 року Бердянським міськрайонним судом Запорізької області знову було відмовлено в задоволенні заяви про перегляд вироку за нововиявленими обставинами. Вказана ухвала оскаржена в апеляційному порядку. Станом на момент подання клопотання апеляційний перегляд триває.

Під час здійснення провадження щодо перегляду вироку за нововиявленими обставинами ОСОБА_5 перебував в місцях попереднього ув`язнення в періоди часу з: 07 жовтня 2018 року по 25 листопада 2018 року; з 25 лютого 2019 року по 25 вересня 2019 року та з 12 грудня 2019 року по 06 жовтня 2020 року.

Вказані періоди підлягають зарахуванню за правилами ч. 5 ст. 72 КК України (у відповідній редакції, що передбачала зарахування одного дня попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі) відповідно до п. «ґ» абз. 4 ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції згідно з Законом України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання).

В судовому засіданні засуджений ОСОБА_5 та його захисник підтримали клопотання та просили суд його задовольнити з підстав, що в ньому визначені.

Прокурор в судовому засіданні висловив думку про наявність підстав для часткового задоволення клопотання з дня затримання ОСОБА_5 до дня набрання законної сили вироком відносно нього.

Вислухавши засудженого та його захисника, дослідивши матеріали справи та враховуючи думку прокурора, суд дійшов наступних висновків.

Згідно ч. 1 ст. 537 КПК України, під час виконання вироків суд, визначений частиною другою статті 539 цього Кодексу, вирішує питання пов`язані з виконанням вироку.

ОСОБА_5 відбуває покарання в Державній установі «Біленьківська виправна колонія (№ 99)» Міністерства юстиції України, однак на даний час етапований до ДУ «Запорізький слідчий ізолятор» для участі в судових засіданнях Запорізького апеляційного суду щодо апеляційного перегляду ухвали Бердянського міськрайонного суду Запорізької області.

Редакція ч. 5 статті 72 КК України щодо зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, на яку посилається захисник засудженого ОСОБА_5 в своєму клопотанні, була введена в дію Законом України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» № 838 від 26 листопада 2015 року та діяла до її зміни Законом України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» № 2046 від 18 травня 2017 року, який набрав чинності 21 червня 2017 року.

При розгляді даного клопотання суд керується правовими висновками з даного питання відносно застосування положень ч. 5 ст. 72 КК України в часі, що викладені в Постанові Великої Палати Верховного Суду по справі № 663/537/17 від 29 серпня 2018 року (зокрема пунктами 40, 55 та 65).

Так, в пункті 65 вказаної постанови Велика Палата ВС дійшла до висновку, що вирішуючи питання про те, якою редакцією ч. 5 ст. 72 КК України належить керуватися у конкретному випадку, варто враховувати час вчинення особою діяння, як це визначено у ч. 2 і 3 ст. 4 КК України, тобто застосовувати правила дії у часі закону України про кримінальну відповідальність, а не правила дії у часі кримінального процесуального закону.

Оскільки подія злочину, за який засуджено ОСОБА_5 , мала місце 17 квітня 2016 року, суд, враховуючи зазначені вище правові висновки Великої Палати Верховного Суду, приходить до висновку, що ОСОБА_5 є суб`єктом, до якого за наявності інших, визначених законом підстав, може бути поставлене питання про перерахунок строку попереднього ув`язнення у строк покарання за правилами, визначеними ч. 5 ст. 72 КК України (у відповідній редакції).

Вироком Бердянського міськрайонного суду Запорізької області від 08 грудня 2016 року ОСОБА_5 був засуджений за ч. 2 ст. 15 ч. 1 ст. 115 КК України до позбавлення волі на строк 8 (вісім) років. Початком строку покарання ОСОБА_5 за цим вироком є 17 квітня 2016 року день його затримання.

Вказаним вироком ОСОБА_5 на підставі ч. 5 ст. 72 КК України (в діючій на той момент редакції) зараховано період з 17 квітня 2016 року по день набрання вироком законної сили із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Вказаний вирок набрав законної сили 11 квітня 2017 року, як вбачається з ухвали Апеляційного суду Запорізької області та з постанови Верховного Суду від 26 квітня 2018 року.

Оцінюючи доводи клопотання в частині наявності підстав для перерахунку строку попереднього ув`язнення у строк позбавлення волі з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі за періоди перебування ОСОБА_5 в місцях попереднього ув`язнення після набрання законної сили вироком відносно нього, суд дійшов наступних висновків.

В своєму клопотанні захисник посилається на п. «ґ» абз. 4 ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції згідно з Законом України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання), відповідно до якого у строк попереднього ув`язнення включається строк перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Для визначення можливості застосування до ОСОБА_5 зазначених приписів закону, судом проаналізовано відповідні норми Закону України «Про попереднє ув`язнення» та Кримінального процесуального кодексу України.

У відповідності до ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» попереднім ув`язненням є запобіжний захід, який у випадках, передбачених КПК України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Аналізуючи приписи п. «ґ» абз. 4 ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції згідно з Законом України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання) в контексті можливості проведення відповідного зарахування за періоди перебування ОСОБА_5 в установах попереднього ув`язнення під час касаційного оскарження вироку та під час перегляду вироку за нововиявленими обставинами, суд враховує наступне.

Зазначеною нормою передбачено віднесення до попереднього ув`язнення періоду перебування особи, що відбуває покарання, в місцях попереднього ув`язнення для участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Відповідно до п. 10 ч. 1 ст. 3 КПК України кримінальне провадження - досудове розслідування і судове провадження, процесуальні дії у зв`язку із вчиненням діяння, передбаченого законом України про кримінальну відповідальність.
Пунктом 24 ч. 1 ст. 3 КПК України встановлено визначення поняття судове провадження: це кримінальне провадження у суді першої інстанції, яке включає підготовче судове провадження, судовий розгляд і ухвалення та проголошення судового рішення, провадження з перегляду судових рішень в апеляційному, касаційному порядку, а також за нововиявленими або виключними обставинами. Тобто судовий розгляд в контексті вказаного визначення є однією зі стадій судового провадження і не охоплює інші стадії провадження з перегляду судових рішень в апеляційному, касаційному порядку, а також за нововиявленими або виключними обставинами.
Вказаний висновок також підтверджується тим, що в КПК України міститься Глава 28, яка регламентує судовий розгляд як стадію кримінального провадження, яка починається з відкриття судового засідання та завершується постановленням судового рішення (вироку або ухвали) судом першої інстанції.
Зазначена обставина також знайшла своє відображення у правовому висновку Касаційного кримінального суду у складі Верховного Суду по справі № 497/349/16?к (постанова від 26 лютого 2020 року), відповідно до якого положення пункті «ґ» ч. 5 ст. 72 КК України (у редакції від 26 листопада 2015 року) не поширюються на час перебування особи в установі попереднього ув`язнення після набрання вироком законної сили, у тому числі у зв`язку з участю в касаційному розгляді відповідного кримінального провадження, у судових засіданнях щодо розгляду заяви про перегляд судового рішення за нововиявленими або виключними обставинами, щодо роз`яснення судового рішення чи виправлення в ньому описки, а також щодо вирішення інших питань, що виникають на стадії виконання вироку, адже після набрання вироком законної сили ув`язнення вже не є попереднім.
Таким чином, суд вважає відсутніми підстави для задоволення клопотання захисника засудженого ОСОБА_5 , оскільки в зазначеному ним періоді він не був попередньо ув`язненим в розумінні статті 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення», а був лише етапований до суду для участі в розгляді кримінального провадження без обрання запобіжного заходу, що не є попереднім ув`язненням в розумінні закону.

На підставі викладеного та керуючись ст. 72 КК України, ст.ст. 537, 539 КПК України, суд, -

УХВАЛИВ:

Відмовити у задоволенні клопотання адвоката ОСОБА_4 , подане в інтересах засудженого ОСОБА_5 про перерахунок йому строку покарання.

Ухвала може бути оскаржена протягом 7 днів з дня отримання її копії, шляхом подання апеляційної скарги через Запорізький районний суд Запорізької області до Запорізького апеляційного суду.

Головуючий суддя ОСОБА_1