Справа № 740/1121/19
Провадження № 1-в/740/119/20
УХВАЛА
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
25 листопада 2020 рокум.Ніжин

Ніжинський міськрайонний суд Чернігівської області в складі:
головуючої судді ОСОБА_1 ,
за участі секретаря судових засідань ОСОБА_2 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Ніжині матеріали подання Ніжинського міськрайонного відділу філії Державної установи «Ценр пробації» в Чернігівській області про приведення вироку Ніжинського міськрайонного суду Чернігівської області від 27.01.2020 стосовно ОСОБА_3 , у відповідність до вимог Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» від 22.11.2018 № 2617-VIII у частині вирішення питання про зниження покарання, -
за участю сторін судового провадження:
прокурора ОСОБА_4
інспектора органу з питань пробації ОСОБА_5
засудженого ОСОБА_3

УСТАНОВИВ:

До Ніжинського міськрайонного суду Чернігівської області з Ніжинського міськрайонного відділу філії Державної установи «Ценр пробації» в Чернігівській області надійшло подання про приведення вироку Ніжинського міськрайонного суду Чернігівської області від 27.01.2020 стосовно ОСОБА_3 , у відповідність до вимог Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» від 22.11.2018 № 2617-VІІІ.
Подання вмотивоване тим, ОСОБА_3 з 11.03.2020 перебуває на обліку в Ніжинському міськрайонному відділі філії Державної установи «Ценр пробації» в Чернігівській області. 01.07.2020 набрав чинності Закон України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» від 22.11.2018 № 2617. Вказаним Законом внесені зміни до ч.2 ст.309 КК України.
Прокурор у судовому засіданні підтримав подання, просив задовольнити.
Представник центру пробації підтримав подання за вказаних в ньому підстав, просив задовольнити.
Засуджений у судовому засіданні не заперечив щодо приведення вироку відповідно до вимого чинного законодавства.
Заслухавши представника органу пробації, прокурора, засудженого, дослідивши матеріали подання, суд дійшов наступного висновку.
Вироком Ніжинського міськрайонного суду Чернігівської області від 27.01.2020 ОСОБА_3 засуджено за ч.1 ст.263, ч.2 ст.309 КК України, із застосуванням ст.70 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки 6 місяців, на підставі ст.ст.75,76 КК останнього звільнено від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком 2 роки.
11.03.2020 вирок був прийнятий до виконання Ніжинського міськрайонного відділу філії Державної установи «Ценр пробації».

01.07.2020 набрав чинності Закон України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень», відповідно до якого внесені зміни до ч.2 ст.309 КК України та визначено покарання у вигляді штрафу від двох тисяч до п`яти тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або позбавленням волі на строк до трьох років.

Крім того, цим же законом скасовано кримінальну протиправну діяльність, передбаченого ч.2 ст.309 КК України в частині кваліфікуючої ознаки, як вчинення дій, передбачених ч.1 ст.309 «особою, яка раніше вчинила один із злочинів, передбачених статтями 307, 308, 310, 317 КК України».

Відповідно до ч. 1, ч.3 ст.5 КК України закон про кримінальну відповідальність, що скасовує кримінальну протиправність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість. Закон про кримінальну відповідальність, що частково пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, а частково посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, має зворотну дію у часі лише в тій частині, що пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи.
Відповідно до вироку суду ОСОБА_3 визнаний винуватим у вчиненні кримінального правопорушення (злочину), передбаченого ч.2 ст.309 КК України, як незаконне придбання, виготовлення та зберігання наркотичних засобів без мети збуту у великих розмірах.
Така кваліфікуюча ознака ч.2 ст.309 КК України як «особою, яка раніше вчинила один із злочинів, передбачених статтями 307, 308, 310, 317 КК України» в діях ОСОБА_3 , не встановлено вироком, а отже в цій частині вирок суду не потребує приведенню у відповідність.

Окрім того, вирішення питання щодо можливої перекваліфікації дій засудженого в порядку ст.537 КПК України не передбачено.
За приписами ч.1 п.13 ст.537 КПК України під час виконання вироків суд, визначений частиною другою статті 539 КПК цього Кодексу, має право вирішувати питання про звільнення від покарання і пом`якшення покарання у випадках, передбачених частинами 2 і 3 статті 74 Кримінального кодексу України.
Згідно з ч.3 ст.74 КК України призначена засудженому міра покарання, що перевищує санкцію нового закону, знижується до максимальної межі покарання, встановленої санкцією нового закону. У разі якщо така межа передбачає більш м`який вид покарання, відбуте засудженим покарання зараховується з перерахуванням за правилами, встановленими частиною першою статті 72 цього Кодексу.
Таким чином, оскільки призначене вироком Ніжинського міськрайонного суду Чернігівської області від 27.01.2020 ОСОБА_3 за ч.2 ст.309 КК України, перевищує санкцію статті після набрання чинності Закону № 2617-VIII, за відсутності заперечень засудженого щодо застосування положень ч.1 ст.72, ч.3 ст.74 КК України, суд вважає за необхідне пом`якшити йому раніше призначене покарання з 3 років 6 місяців позбавлення волі до 3 років позбавлення волі та привести вказаний вирок у відповідність до чинного законодавства.
Разом з тим, при призначені ОСОБА_3 остаточного покарання за сукупністю вчинених ним злочинів, згідно вироку Ніжинського міськрайонного суду Чернігівської області від 27.01.2020, на підставі ст.1 ст.70 КК України, судом був застосований принцип поглинення менш суворого покарання більш суворим.

Але в результаті приведення вироку у відповідність до нового закону, що пом`якшує кримінальну відповідальність, суд не може залишити обраний за вироком суду принцип призначення остаточного покарання, з огляду на призначення однакових за видом і розміром покарань та має застосувати принцип часткового складання призначених покарань, що в свою чергу на думку суду погіршує становище засудженого.

У кримінальному процесі діє принцип заборони повороту до гіршого (reformatio in pejus). Нормативно він закріплений, зокрема, у статтях 416, 421, 437, 439 КПК. На практиці він означає те, що ніяке наступне судове рішення не може погіршувати становище засудженого у порівнянні з

попереднім рішенням, якщо воно не було скасовано у зв`язку з необхідністю застосування закону про більш тяжке кримінальне правопорушення або посилення покарання за скаргою прокурора, потерпілого чи його представника, а також якщо при новому розгляді буде встановлено, що обвинувачений вчинив більш тяжке кримінальне правопорушення, або якщо збільшився обсяг обвинувачення.

З огляду на наведене, з метою недопущення погіршення становища засудженого ОСОБА_3 при приведенні вироку Ніжинського міськрайонного суду Чернігівської області від 27.01.2020 у відповідність до вимог ЗУ «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» від 22.11.2018 № 2617, суд вважає за можливе, застосувавши відповідно до вимог ч.1 ст.70 КК України принцип часткового складання покарань, призначити інший розмір остаточного покарання, ніж той, що був визначений за вироком суду.

В іншій частині вирок залишити без змін.
На підставі викладеного, керуючись ст.537, ст.539 КПК України,

ПОСТАНОВИВ:

подання Ніжинського міськрайонного відділу філії Державної установи «Ценр пробації» в Чернігівській області задовольнити.
Вирок Ніжинського міськрайонного суду Чернігівської області від 27.01.2020 привести у відповідність до вимог чинного Кримінального кодексу України та вважати ОСОБА_3 , засудженим за цим вироком до покарання :
за ч.1 ст.263 КК України у виді позбавлення волі на строк 3 (три) роки;
за ч.2 ст.309 КК України у виді позбавлення волі на строк на 3 (три) роки.
Відповідно до ч.1 ст.70 КК України за сукупністю злочинів шляхом часткового складання призначених покарань, призначити остаточне покарання ОСОБА_3 у виді позбавлення волі на строк 3 (три) роки 1 (один) місяць.
В іншій частині призначеного покарання вирок Ніжинського міськрайонного суду Чернігівської області від 27.01.2020, в застосуванні іспитового строку з покладеними на нього відповідно до ст.76 КК України обов`язками - залишити без змін.
На ухвалу протягом семи днів з моменту її проголошення може бути подано апеляцію до Чернігівського апеляційного суду через Ніжинський міськрайонний суд Чернігівської області, а засудженим - в той же строк з дня отримання копії ухвали.
Ухвала суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо таку скаргу не було подано.

Суддя ОСОБА_1