Провадження №11-кп/801/82/2021
Головуючий у суді 1-ї інстанції: ОСОБА_1
ВІННИЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
19 січня 2021 року м. Вінниця

Вінницький апеляційний суд в складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі ОСОБА_5 ,

за участю:

прокурора ОСОБА_6 ,

засудженого ОСОБА_7 ,

розглянув у відкритому судовому засіданні в приміщенні суду матеріали провадження за апеляційною скаргою прокурора, який брав участь у розгляді провадження в суді першої інстанції ОСОБА_8 на ухвалу Вінницького міського суду Вінницької області від 29 вересня 2020 року, якою подання задоволено, приведено вирок Вінницького міського суду Вінницької області від 12.11.2018 року щодо ОСОБА_7 у відповідність до Кримінального кодексу України в редакції від 01.07.2020 року,

в с т а н о в и в :
До Вінницького міського суду Вінницької області надійшло подання уповноваженого органу з питань пробації про приведення вироку щодо ОСОБА_7 у відповідність до вимог законодавства.
Подання мотивовано тим, що ОСОБА_7 , який перебуває на обліку органу з питань пробації, засуджений 12.11.2018 року вироком Вінницького міського суду Вінницької області за ч.1 ст.309 КК України на 2 роки позбавлення волі, на підставі ст.75, п.п.1,2 ч.1 ст.76 КК України звільнений від відбування призначеного покарання з іспитовим строком 2 роки.
01.07.2020 року набрав чинності Закон України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» № 2617-VIII від 22.11.2018 року, яким внесено зміни до частини першої статті 309 КК України, виключено з санкції статті покарання у виді позбавлення волі.
Ухвалою Вінницького міського суду Вінницької області від 28 вересня 2020 року подання задоволено, приведено вирок Вінницького міського суду Вінницької області від 12.11.2018 року щодо ОСОБА_7 у відповідність до Кримінального кодексу України в редакції від 01.07.2020 року, знижено призначене ОСОБА_7 за ч.1 ст.309 КК України покарання у виді позбавлення волі строком 2 роки до обмеження волі строком 3 роки. Вважати ОСОБА_7 засудженим вироком Вінницького міського суду Вінницької області від 12.11.2018 року за ч.1 ст.309 КК України до обмеження волі строком три роки. На підставі ст.75 КК України звільнено ОСОБА_7 від відбування призначеного покарання з іспитовим строком два роки, з покладенням обов`язків, передбачених п.п.1, 2, ч.1 ст.76 КК України.

В апеляційній скарзі прокурор, який брав участь у розгляді провадження в суді першої інстанції ОСОБА_8 просить оскаржувану ухвалу суду першої інстанції скасувати постановити нову, якою привести вирок у відповідність до вимог ЗУ №2617-VIII, призначити ОСОБА_7 покарання за ч.1 ст.309 КК України у виді обмеження волі строком 4 роки, в решті покарання залишити без змін.
Відповідно до ч.3 ст.74 КК України визначено, що призначена засудженому міра покарання, що перевищує санкцію нового закону, знижується до максимальної межі покарання, встановленої санкцією нового закону. У разі якщо така межа передбачає більш м`який вид покарання, відбуте засудженим покарання зараховується з перерахуванням за правилами, встановленими ч.1 ст.72 цього Кодексу.
Із сукупного аналізу зазначених норм випливає, що згідно із змінами внесеними Законом №2617-VIII у санкцію частини першої статті 309 КК України, максимальним покарання за вчинення даного кримінального правопорушення є покарання у виді обмеження волі на строк до п`яти років.
Зі змісту ч.1 ст.72 КК України слідує, що одному дню позбавлення волі відповідають два дні обмеження волі.
Призначене ОСОБА_7 покарання за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.309 КК України у виді позбавленні волі строком 2 роки, відповідає покаранню у виді обмеження волі строком 4 роки.
Заслухавши прокурора, який підтримав апеляційну скаргу та просив її задовольнити; засудженого ОСОБА_7 , який заперечив проти апеляційної скарги та просив оскаржувану ухвалу суду першої інстанції залишити без змін, перевіривши матеріали провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що вона підлягає до задоволення.

01 липня 2020 року набрав чинності Закон України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» №2617-VIII від 22.11.2018 року (далі Закон №2617-VIII). Зі змісту пункту 119 Закону №2617-VIII випливає, що до статті 309 КК України внесені зміни: в абзаці другому частини першої слова «від п`ятдесяти до ста» замінити словами «від однієї тисячі до трьох тисяч», а слова «трьох років, або позбавлення волі на той самий строк» замінити словами «п`яти років». Тобто з набранням чинності Законом №2617-VIII змінено санкцією статті кримінального закону.

Частиною першою статті 74 КК України регламентовано, що звільнення засудженого від покарання або подальшого його відбування, заміна більш м`яким, а також пом`якшення призначеного покарання, крім звільнення від покарання або пом`якшення покарання на підставі закону України про амністію чи акта про помилування, може застосовуватися тільки судом у випадках, передбачених цим Кодексом. При цьому, часткою третьою зазначеної статті визначено, що призначена засудженому міра покарання, що перевищує санкцію нового закону, знижується до максимальної межі покарання, встановленої санкцією нового закону. У разі якщо така межа передбачає більш м`який вид покарання, відбуте засудженим покарання зараховується з перерахуванням за правилами, встановленими частиною першою статті 72 цього Кодексу.

Із сукупністю аналізу зазначених норм випливає, що згідно із змінами внесеними Законом №2617-VIII у санкції частини першої статті 309 КК України, максимальним покарання за вчинення даного кримінального правопорушення є покарання у виді обмеження волі на строк до п`яти років.

Зі змісту ч.1 ст.72 КК України слідує, що одному дню позбавлення волі відповідають два дні обмеження волі.

Тлумачення наведеної вище норми права дає можливість дійти висновку про те, що призначене ОСОБА_7 покарання за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.309 КК України у виді позбавлення волі строком 2 роки відповідає покаранню у виді обмеження волі строком 4 роки.

Разом з тим, суд першої інстанції при ухваленні оскаржуваної ухвали не застосував закон, який підлягає застосуванню, а саме ч.3 ст.74, ч.2 ст.72 КК України, відповідно до якого одному дню позбавлення волі відповідають два дні обмеження волі.

Колегія суддів вважає, що покарання призначене ОСОБА_7 вироком Вінницького міського суду Вінницької області від 12.11.2018 року підлягає приведенню у відповідність до Закону №2617-VIII шляхом заміни виду призначеного ОСОБА_7 покарання за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.309 КК України у виді позбавлення волі строком 2 роки на покарання у виді обмеження волі строком 4 роки.

Враховуючи вище наведенні обставини, оскаржувана ухвала суду першої інстанції є незаконною, яка підлягає скасуванню з підстав неправильного застосування закону України про кримінальну відповідальність.

Керуючись ст.ст.405, 407, 419, 539 КПК України, суд,

у х в а л и в :
Апеляційну скаргу прокурора, який брав участь у розгляді провадження в суді першої інстанції ОСОБА_8 задовольнити.

Ухвалу Вінницького міського суду Вінницької області від 29 вересня 2020 року, якою приведено вирок Вінницького міського суду Вінницької області від 12 листопада 2018 року щодо ОСОБА_7 у відповідність до Кримінального кодексу України (в редакції від 01.07.2020 року) скасувати.

Подання провідного інспектора Вінницького міського відділу філії Держаної установи «Центр пробації» у Вінницькій області ОСОБА_9 про приведення вироку Вінницького міського суду Вінницької області від 12 листопада 2018 року щодо ОСОБА_7 у відповідність до вимог Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорії кримінальних правопорушень» від 22 листопада 2018 року №2617-VIII у частині вирішення питання про зниження покарання до максимальної межі, встановленої санкцією нового Закону або пом`якшення призначеного покарання засудженому ОСОБА_7 задовольнити.
Привести вирок у відповідність до вимог Закону України (у редакції Закону № 2617-VIII) «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень».
Призначити ОСОБА_7 покарання за ч.1 ст.309 КК України (у редакції Закону № 2617-VIII) у виді обмеження волі строком 4 роки.
В решті вирок залишити без змін.
Касаційна скарга на ухвалу може бути подана до Верховного Суду протягом 3-х місяців з дня її проголошення.

Відповідно до ч.4 ст.532 КПК України судове рішення суд апеляційної інстанції набирає законної сили з моменту його проголошення.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_4 ОСОБА_3