ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
__________________________________________________________________
Справа № 635/2132/16-к Головуючий суддя І інстанції ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/818/439/20 Суддя доповідач ОСОБА_2
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

11 серпня 2020 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Харківського апеляційного суду в складі:
головуючого судді - ОСОБА_2
суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
при секретарі - ОСОБА_5 ,
за участю прокурора - ОСОБА_6 ,
потерпілого - ОСОБА_7 ,
обвинуваченого - ОСОБА_8 ,
захисника - ОСОБА_9 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні Харківського апеляційного суду провадження за апеляційною скаргою обвинуваченого ОСОБА_8 на вирок Харківського районного суду Харківської області від 08 липня 2019 року відносно ОСОБА_8 , -

ВСТАНОВИЛА:
Цим вироком
ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м.Мерефа Харківського району Харківської області, громадянина України, з середньою освітою, неодруженого, непрацюючого, який мешкає за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимого:

- 08 грудня 2009 року Харківським районним судом Харківської області за ст. 15 ч.3 ст.185, ч.2 ст.304 КК України із застосуванням ст.70 КК України до 4 років позбавлення волі; звільнений 29.04.2013 умовно-достроково на невідбуту частину покарання 1 рік 2 місяці 2 дні;

- 14 квітня 2016 року Зміївським районним судом Харківської області за ч.3 ст. 185 КК України до 3 років позбавлення волі, на підставі ст.75 КК України звільнений від відбування призначеного покарання з випробуванням на строк 2 роки;

- 22 грудня 2017 року Нововодолазьким районним судом Харківської області за ч.3 ст.185 КК України із застосуванням ч.1, 4 ст.71 КК України до 5 років позбавлення волі;

- 14 березня 2019 року Харківським районним судом Харківської області за ч.3 ст.185 КК України із застосуванням ч.4 ст.70 КК України до 5 років позбавлення волі,

визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 185 КК України, та призначено покарання у виді позбавлення волі строком 4 (чотири) роки.

На підставі ч. 4 ст. 70 КК України призначено ОСОБА_8 покарання за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш тяжкого покарання, призначеного даним вироком більш суворим покаранням призначеним вироком від 14 березня 2019 року Харківським районним судом Харківської області за ч. 3 ст. 185, ч. 4 ст. 70 КК України, остаточно призначивши покарання у виді 5 (п`яти) років позбавлення волі.

Початок строку відбування покарання ОСОБА_8 рахувати з 31 січня 2018 року.

Відповідно до положень частини п`ятої статті 72 КК України (в редакції закону №838-VIII від 26 листопада 2015 року) ОСОБА_8 зараховано в строк відбування покарання строк його попереднього ув`язнення з урахуванням ухвали про виправлення описки з 16 квітня 2018 року (ухвала про переведення) по 08 липня 2019 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, з урахуванням відбутої частини покарання.

Згідно вироку ОСОБА_8 12 січня 2016 року, близько 10:00, діючи повторно, з корисливих мотивів, маючи умисел направлений на таємне викрадення чужого майна, усвідомлюючи протиправність своїх дій, скориставшись тим, що за його діями ніхто не спостерігає, переліз через паркан та потрапив на територію домоволодіння АДРЕСА_2 , де через відчинені двері, проник до житлового будинку, звідки таємно викрав чавунну батарею, після чого покинув місце скоєння злочину обернувши викрадене на свою користь, чим спричинив потерпілій гр. ОСОБА_7 , згідно висновку судово-товарознавчої експертизи №1477 від 12.02.2016, матеріальну шкоду на суму 174 гривні.

Крім того, ОСОБА_8 12 січня 2016 року, близько 12:00, за попередньою змовою та спільно з невстановленим громадянином, відносно якого слідством виділені матеріали в окреме провадження, діючи повторно, з корисливих мотивів, маючи умисел направлений на таємне викрадення чужого майна, усвідомлюючи протиправність своїх дій, скориставшись тим, що за їхніми діями ніхто не спостерігає, перелізли через паркан та потрапили на територію домоволодіння АДРЕСА_2 , де через відчинені двері, проникли до житлового будинку, звідки таємно викрали дві чавунні батареї, після чого покинули місце скоєння злочину обернувши викрадене на свою користь, чим спричинили потерпілій гр. ОСОБА_7 , згідно висновку судово-товарознавчої експертизи №1477 від 12.02.2016, матеріальну шкоду на суму 348 гривень.

Крім того, ОСОБА_8 , 14 січня 2016 року близько 08:00, за попередньою змовою та спільно з невстановленим громадянином, відносно якого слідством виділені матеріали в окреме провадження, діючи повторно, з корисливих мотивів, маючи умисел направлений на таємне викрадення чужого майна, усвідомлюючи протиправність своїх дій, скориставшись тим, що за їхніми діями ніхто не спостерігає, перелізли через паркан та потрапили на територію домоволодіння АДРЕСА_2 , де через відчинені двері, проникли до житлового будинку, звідки таємно викрали дві чавунні батареї, після чого покинули місце скоєння злочину обернувши викрадене на свою користь, чим спричинили потерпілій гр. ОСОБА_7 , згідно висновку судово-товарознавчої експертизи №1477 від 12.02.2016, матеріальну шкоду на суму 348 гривень.

Крім того, ОСОБА_8 , 14 січня 2016 року близько 08:00, за попередньою змовою та спільно з невстановленим громадянином, відносно якого слідством виділені матеріали в окреме провадження, діючи повторно, з корисливих мотивів, маючи умисел направлений на таємне викрадення чужого майна, усвідомлюючи протиправність своїх дій, скориставшись тим, що за їхніми діями ніхто не спостерігає, перелізли через паркан та потрапили на територію домоволодіння АДРЕСА_2 , де через відчинені двері, проникли до житлового будинку, звідки таємно викрали чавунну ванну, кувалду та граблі, де згідно висновку судово-товарознавчої експертизи №1477 від 12.02.2016 чавунна ванна вартістю 450 гривень, кувалда вартістю 123 гривні, граблі вартістю 50 гривень, після чого покинули місце скоєння злочину обернувши викрадене на свою користь, чим спричинили потерпілій гр. ОСОБА_7 матеріальну шкоду на загальну суму 623 гривні.

В апеляційній скарзі обвинувачений просить вирок суду змінити, пом`якшити йому призначене покарання.

При цьому зазначає, що в нього на утриманні знаходяться батько та дружина, які потребують його постійного піклування.

Визнав вину, сприяв слідству.

Під час судового розгляду в суді апеляційної інстанції обвинувачений змінив свою апеляційну скаргу та просив застосувати до нього положення ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII.

Заслухавши доповідь судді, думку обвинуваченого, який просив застосувати положення ч.5 ст. 72 КК України, думку прокурора, який не заперечував проти зарахування обвинуваченому строку його попереднього ув`язнення в строк покарання, дослідивши матеріали провадження, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга обвинуваченого підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Відповідно до вимог ч.1 ст.404 КПК України, суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Обвинувачений не оспорює фактичні обставини справи та покарання, призначене судом першої інстанції, а тому вирок в цій частині колегією суддів не переглядається.

Відповідно до правового висновку Верховного Суду у справі №663/537/17 від 29 серпня 2018 року щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.

Як вбачається з вироку Харківського районного суду Харківської області від 8 липня 2019 року з урахуванням ухвали про виправлення описки від 11 липня 2019 року суд першої інстанції зарахував обвинуваченому в строк відбування покарання строк його попереднього ув`язнення з 16 квітня 2018 року по 08 липня 2019 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Злочини обвинуваченим вчинялись в період з 12 січня 2016 року по 14 січня 2016 року.

Таким чином до ОСОБА_8 підлягає застосуванню ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. в період з ув`язнення з 16 квітня 2018 року ухвала про етапування обвинуваченого з Темнівської виправної колонії № 100 до Державної установи Харківський слідчий ізолятор № 27 для розгляду даного кримінального провадження, по 11 серпня 2020 року включно.

Керуючись ст. ст. 404, 405, 407, 418, 419 КПК України, ч.5 ст. 72 КК України, колегія суддів,-

ПОСТАНОВИЛА:
Апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_8 - задовольнити

Вирок Харківського районного суду Харківської області від 08 липня 2019 року відносно ОСОБА_8 змінити.

На підставі ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції від 26.11.2015 року) зарахувати ОСОБА_8 ІНФОРМАЦІЯ_1 в строк відбування покарання строк його попереднього ув`язнення з 16 квітня 2018 року по 11 серпня 2020 року включно із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

В іншій частині вирок залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку до Касаційного кримінального суду у складі Верховного Суду протягом трьох місяців з моменту її проголошення, а засудженим, який перебуває під вартою, - у той же строк з дня вручення йому копії ухвали.

Головуючий

Судді