Придніпровський районний суд м.Черкаси
Справа № 711/9385/19
У Х В А Л А

іменем України

18 грудня 2019 року м.Черкаси
Придніпровський районний суд м. Черкаси в складі:
головуючого: судді ОСОБА_1
при секретарі ОСОБА_2 ,
за участі прокурора ОСОБА_3
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Черкаси клопотання засудженого ОСОБА_4 , 1992 року народження, про зарахування терміну попереднього ув`язнення в строк відбутого покарання, суд,-

в с т а н о в и в :

До Придніпровського районного суду м.Черкаси звернувся захисник ОСОБА_5 в інтересах засудженого ОСОБА_4 про зарахування терміну попереднього ув`язнення в строк відбутого покарання.

Засуджений ОСОБА_4 до початку судового засідання надав суду заяву в якій просить суд проводити розгляд його клопотання у його відсутність, водночас просить клопотання задовольнити.

Прокурор ОСОБА_3 в судовому засіданні зазначив, що клопотання засудженого підлягає до часткового задоволення.

Заслухавши думку прокурора, дослідивши письмові матеріали клопотання та матеріали особової справи засудженого, судом встановлено наступне:

ОСОБА_4 затриманий 21.07.2017 року.

Вироком Шевченківського районного суду м.Києва від 19.10.2017 року ОСОБА_4 , 1992 р.н., засуджено за ч.3 ст.15 ч.2 ст.185, 71 КК України до 04 років 01 місяця позбавлення волі. На підставі ст.72 ч.5 КК України в строк відбування покарання ОСОБА_4 зараховано термін попереднього ув`язнення в строк відбутого покарання з 26.05.2017 року по 21.06.2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі,у відповідності до ЗУ від 26.22.2015 року «Про внесення змін до КК України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання».
Вироком Святошинського районного суду м.Києва від 09.11.2017 року ОСОБА_4 , 1992 р.н., засуджено за ч.2 ст.15 ч.2 ст.185, 71 КК України до 04 років 01 місяця позбавлення волі. Початок строку відбування покарання рахувати з 09.11.2017 року, ОСОБА_4 взято під варту в залі суду. Даний вирок суду згідно розпорядження вступив в законну силу 11.12.2017 року.
Ухвалою Апеляційного суду м.Києва від 15.02.2018 року вирок Шевченківського районного суду м.Києва від 19.10.2017 року змінено та ОСОБА_4 звільнено від відбування призначеного покарання за даним вирок у виді позбавлення волі на певний строк відповідно до п.в ст..1 ЗУ «Про амністію у 2016 році». ОСОБА_4 звільнено з-під варти в залі суду, в іншій частині вирок залишено без зміню.
Вироком Солом`янського районного суду м.Києва від 05.05.2017 року ОСОБА_4 1992 р.н.. засуджено за ч.2 ст. 186 КК України та призначено покарання у вигляді чотирьох років позбавлення волі. На підставі ст.75КК України звільнено від відбування покарання з іспитовим строком три роки, з покладенням обов`язків передбачених ст.. 76 КК України.
Ухвалою Апеляційного суду м.Києва від 04.10.2018 року вирок Солом`янського районного суду м.Києва від 05.05.2017 року відносно ОСОБА_4 змінено в частині покладення обов`язків передбачених ст..76 КК України.
Ухвалою Другої судової палати Касаційного кримінального суду Верховного суду від 23.05.2019 року Ухвалу Апеляційного суду м.Києва від 15.02.2018 року щодо ОСОБА_4 скасовано та направлено на новий розгляд у суд апеляційної інстанції.
Ухвалою Апеляційного суду м.Києва від 25.09.2019 року апеляційне провадження за скаргою на вирок Шевченківського районного суду м.Києва від 19.10.2017 року стосовно ОСОБА_4 закрито.
До 24 грудня 2015 року в ч.5 ст.72 КК України, яка встановлювала правила зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання засудженому, було зазначено, що попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання в разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у ч.1 ст.72 КК України. При призначенні покарань, не зазначених у ч.1 ст.72 КК України, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування.

26 листопада 2015 року було прийнято Закон № 838-VIII.

Цим Законом було змінено ч.5 ст.72 КК України і визначено, що зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, в якому до особи було застосовано попереднє ув`язнення, проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

21 червня 2017 року набрав чинності Закон № 2046-VIII, яким знову змінено ч.5 ст.72 КК України.

Цю норму викладено в такій редакції: «Попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених у частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування».

Таким чином законодавець фактично повернувся до редакції ч.5 ст.72 КК України, яка існувала до набрання чинності Законом № 838-VIII.

Положення ч.5 ст.72 КК України в зазначених вище редакціях передбачають різні правила зарахування попереднього ув`язнення: 1) під час призначення покарання у виді позбавлення волі чи інших видів покарань, передбачених у ч.1 ст.72 КК України; 2) під час призначення виду покарання, не вказаного в ч.1 ст.72 КК України.

Статтею 5 КК України визначено низку умов, за яких допускається надання зворотної дії закону про кримінальну відповідальність у часі.

Так, відповідно до ч.1 ст.5 КК України закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість.

У тих випадках, якщо після вчинення особою діяння, передбаченого КК України, закон про кримінальну відповідальність змінювався кілька разів, зворотну дію в часі має той закон, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи (ч.4 ст.5 КК України).

Згідно із ч.4 ст.5 КК України коли закон про кримінальну відповідальність змінювався кілька разів і наступні його редакції в силу погіршення кримінально-правового становища особи зворотної дії не мають, до правовідносин застосовується той закон, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи.

У такому випадку йдеться про застосування так званого проміжного закону - закону, що набув чинності після вчинення злочину, але втратив чинність до моменту прийняття рішення у справі.

Із системного тлумачення норми ч.4 ст.5 КК України випливає, що «проміжний» закон про кримінальну відповідальність, який встановлює найбільш сприятливі умови для особи порівняно з «наступним» («наступними») законом (законами), який погіршує кримінально-правове становище особи, має так звану переживаючу (ультраактивну) дію.

Відповідно до ч.2 ст.4 КК України чинність закону про кримінальну відповідальність у часі визначається щодо злочинності, караності, а також інших кримінально-правових наслідків діяння.

Положення ч.5 ст.72 КК України щодо правил зарахування попереднього ув`язнення до строку позбавлення волі чи інших видів покарань, передбачених у ч.1 ст.72 цього Кодексу, є «іншим кримінально-правовим наслідком діяння» в розумінні ч.2 ст.4 КК України. Підставою для такого твердження є те, що інститут зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання впливає на кримінально-правове становище особи (покращує або погіршує його).

29 серпня 2018 року Велика Палата Верховного Суду висловила правовий висновок згідно якого, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.

Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.

Якщо особа вчинила злочин, починаючи з 21 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII).

Тобто, в конкретному випадку строк попереднього ув`язнення ОСОБА_4 тривав з 21.07.2017 року (дата затримання) по 25.09.2019 року (дата набрання вироком законної сили).

Враховуючи, що вироком Шевченківського районного суду м.Києва від 19.10.2017 року ОСОБА_4 на підставі ст.72 ч.5 КК України в строк відбування покарання зараховано термін попереднього ув`язнення в строк відбутого покарання з 26.05.2017 року по 21.06.2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а тому клопотання засудженого підлягає до часткового задоволення, в частині зарахування термін попереднього ув`язнення з 21 червня 2017 року по 25 вересня 2019 року.

На підставі ч.5 ст.72 КК України, керуючись ст.ст.537, 539 КПК України, суд, -

у х в а л и в :
Клопотання засудженого ОСОБА_4 , 1992 року народження задовольнити частково.
Зарахувати засудженому ОСОБА_4 , 1992 року народження, термін попереднього ув`язнення з 21 червня 2017 року по 25 вересня 2019 року в строк відбутого покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Ухвала може бути оскаржена до Черкаського апеляційного суду через Придніпровський районний суд м. Черкаси на протязі семи днів з дня її оголошення.
Повний текст ухвали складено та оголошено 20 грудня 2019 року о 10 год. 00 хв.
Головуючий: ОСОБА_1