Справа № 131/73/19
Провадження №11-кп/801/516/2020
Головуючий у суді 1-ї інстанції ОСОБА_1
ВІННИЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
ВИРОК
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
28 квітня 2020 року м. Вінниця

Вінницький апеляційний суд в складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі ОСОБА_5 ,

за участю:

прокурора ОСОБА_6 ,

захисника ОСОБА_7 ,

обвинуваченого ОСОБА_8 ,

розглянув у відкритому судовому засіданні в приміщенні суду матеріали кримінального провадження №0000282 за апеляційною скаргою прокурора, який брав участь у розгляді провадження в суді першої інстанції ОСОБА_9 на вирок Гайсинського районного суду Вінницької області від 10 лютого 2020 року, яким

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця та жителя АДРЕСА_1 , громадянина України, раніше судимого:
19.02.2018 року Іллінецьким районним судом Вінницької області за ч.3 ст.185 КК України до покарання у вигляді позбавлення волі строком 3 роки, звільненого від відбування покарання з іспитовим строком 2 роки;
08.01.2019 р. Іллінецьким районним судом Вінницької області за ч.3 ст.185 КК України до покарання у вигляді позбавлення строком 4 роки,
визнаного винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.187 КК України призначено покарання у вигляді позбавленя волі строком 3 роки 6 місяців.
На підставі ч.1 ст.71 КК України до призначеного покарання частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Іллінецького районного суду Вінницької області від 08.01.2019 р. і остаточно визначено ОСОБА_8 покарання у виді позбавлення волі строком 4 роки 6 місяців.
Строк відбування покарання зараховано з дня взяття ОСОБА_8 під варту з 23.12.2018 р., зараховано йому в строк відбування покарання період перебування під вартою з 23.12.2018 р. по день набрання цим вироком законної сили з розрахунку 1 день перебування під вартою дорівнює 1 дню позбавлення волі,

в с т а н о в и в :

22.12.2018 р. приблизно о 14:30 год. в період іспитового строку ОСОБА_8 перебуваючи в стані алкогольного сп`яніння в кухні житлового будинку по АДРЕСА_2 , після відмови власника садиби ОСОБА_10 позичити йому гроші, з корисливих мотивів та метою особистого незаконного збагачення раптово напав на потерпілого, взявши його руками за верхній одяг в області грудей, повалив на ліжко та, знаходячись зверху на тілі ОСОБА_10 почав долати його опір, утримуючи руки, потім взяв покривало і притиснув ним обличчя потерпілого в області рота й носа, затиснувши його дихальні шляхи, та утримував його в такому положенні до моменту припинення ним опору, чим спричинив ОСОБА_10 легкі тілесні ушкодження у вигляді саден на правій щоці, по тильній поверхні правої кисті, крововиливу та розриву на слизовій оболонці верхньої губи з права; подолавши опір потерпілого ОСОБА_10 , усвідомлюючи, що ОСОБА_10 за ним спостерігає, умисно відкрито з лівої нагрудної кишені сорочки забрав 100 грн. та лівої нагрудної кишені куртки забрав 13 грн., чим спричинив потерпілому матеріальну шкоду загалом на 113,00 грн.
В апеляційній скарзі прокурор, який брав участь у розгляді провадження в суді першої інстанції ОСОБА_9 просить скасувати оскаржуваний вирок суду першої інстанції, у зв`язку із неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність та невідповідність призначеного покарання тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого, мотивуючи свої вимоги тим, що судом першої інстанції при призначенні покарання ОСОБА_8 невірно застосовано вимоги ст.71 КК України, оскільки розбійний напад останній скоїв 22.12.2018 року, тобто до постановлення попереднього вироку Іллінецького районного суду Вінницької області від 08.01.2019 року, а тому до обвинуваченого при призначенні остаточного покарання необхідно застосувати вимоги ч.4 ст.70 КК України та призначити йому за ч.1 ст.187, ч.4 ст.70 КК України покарання у вигляді позбавлення волі строком 5 років 6 місяців.

Заслухавши прокурора, який підтримав вимоги викладені в апеляційній скарзі державного обвинувача та просив їх задовольнити, обвинуваченого ОСОБА_8 , захисника ОСОБА_7 , які підтримали апеляційну скаргу частково, в частині застосування ч.4 ст.70 КК України, проти м`якості призначеного покарання заперечили, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що її слід задовольнити частково.
Відповідно до ст.404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.
Відповідно до п.3 ч.1 ст.407 КПК України, за наслідками апеляційного розгляду за скаргою на вирок суду першої інстанції суд апеляційної інстанції має право скасувати вирок повністю чи частково та ухвалити новий вирок.
Висновки суду щодо винуватості ОСОБА_8 у скоєні кримінального правопорушення (злочину), передбаченого ч.1 ст.187 КК України, за який він засуджений, при обставинах, викладених у вироку правильні та ґрунтуються на досліджених у суді доказах, докази щодо обставин, які ніким не оспорювались судом не досліджувались згідно положень ч.3 ст.349 КПК України, ніким вони не оскаржуються, перевірці судом апеляційної інстанції не підлягають.
Відповідно до п.4 ч.1 ст.409 КПК України підставою для скасування або зміни судового рішення при розгляді справи в суді апеляційної інстанції є неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.
Відповідно до п.1 ст.413 КПК України неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, що тягне за собою скасування або зміну судового рішення є незастосуванням судом закону, який підлягає застосуванню.
Відповідно до вимог ст.65 КК України особі, яка вчинила злочин, має бути призначене покарання, необхідне й достатнє для її виправлення та попередження нових злочинів. Суд призначаючи покарання, зобов`язаний враховувати ступінь тяжкості вчиненого злочину, дані про особу винного та обставини справи, які пом`якшують і обтяжують покарання.

Виходячи з положень ст.65 КК України, а також роз`яснень постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2003 року №7 «Про практику призначення судами кримінального покарання», суди повинні суворо додержуватись вимог даної норми закону стосовно загальних засад призначення покарання, оскільки саме через останні реалізується принципи законності, справедливості, обґрунтованості та індивідуалізації покарання.
Суд першої інстанції при призначенні покарання ОСОБА_8 за ч.1 ст.187 КК України належним чином врахував ступінь тяжкості вчиненого правопорушення, особу винного, який щиро каявся у скоєному, сприяв розкриттю злочину, відшкодував шкоду потерпілому, останній просив обвинуваченого суворо не карати, тому призначене судом першої інстанції покарання за своїм видом та мірою є необхідним та достатнім для його виправлення та попередження нових злочинів, з огляду на що апеляційна скарга прокурора в частині призначення більш суворого покарання є необгрунтованою.
Відповідно до ч.4 ст.70 КК України за правилами, передбаченими в частинах першій третій цієї статті, призначається покарання, якщо після постановлення вироку в справі буде встановлено, що засуджений винен ще в іншому злочині, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку, то остаточне покарання визначається за правилами частини першої-третьої цієї частини.
Оскаржуваним вироком суду першої інстанції від 10 лютого 2020 року ОСОБА_8 засуджено за вчинення розбійного нападу, яке він вчинив 22.12.2018 року року, тобто до постановлення вироку Іллінецького районного суду Вінницької області від 08.01.2019 року за ч.3 ст.185 КК України, з огляду на що суд першої інстанції дійшов до неправильного висновку призначивши ОСОБА_8 остаточне покарання за сукупністю вироків на підставі ст.71 КК України.

Враховуючи зазначене вище оскаржуваний вирок суду першої інстанції слід скасувати та призначити ОСОБА_8 за ч.1 ст.187 КК України покарання у виді позбавлення волі в межах санкції інкримінованого злочину та оскільки даний злочин вчинено обвинуваченим до постановлення вироку Іллінецького районного суду Вінницької області від 08.01.2019 року, тому остаточне покарання слід призначити керуючись положеннями ч.4 ст.70 КК України шляхом часткового складання покарань.
Керуючись ст. ст. 405, 407, 409, 413, 420 КПК України, суд,

у х в а л и в :

Апеляційну скаргу прокурора, який брав участь у розгляді провадження в суді першої інстанції ОСОБА_9 задовольнити частково.
Вирок Гайсинського районного суду Вінницької області від 10 лютого 2020 року стосовно ОСОБА_8 в частині призначеного покарання через неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність скасувати.
Призначити засудженому ОСОБА_8 за ч.1 ст.187 КК України покарання у вигляді позбавлення волі строком 3 роки 6 місяців.
На підставі ч.4 ст.70 КК України остаточне покарання ОСОБА_8 визначити за сукупністю злочинів шляхом часткового складання за вироком Іллінецького районного суду Вінницької області від 08 січня 2019 року 4 роки 6 місяців, зарахувавши в строк відбуття покарання, покарання відбуте частково за вироком Іллінецького районного суду Вінницької області від 08 січня 2019 року.
Початок строку покарання рахувати з моменту ухвалення даного вироку.
В решті вирок залишити без змін.
Вирок набирає законної сили з моменту його проголошення. Касаційна скарга на вирок може бути подана до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня його проголошення, а засудженим який тримається під вартою в той самий строк з дня вручення йому копії вироку.

Судді :

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4