Справа № 473/2010/17
Номер провадження1-кп/473/14/2020
ВИРОК
іменем України

"23" червня 2020 р. Вознесенський міськрайонний суд Миколаївської області в складі:
головуючої судді ОСОБА_1

за участю секретаря ОСОБА_2 ,

прокурора ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

захисника ОСОБА_5 ,

обвинуваченого ОСОБА_6 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Вознесенську кримінальне провадження №0001013 за обвинуваченням

ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Вознесенська Миколаївської області, українця, громадянина України, з професійно-технічною освітою, який не працює, не одруженого, на утриманні неповнолітніх дітей не має, який зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 , та проживає за адресою: АДРЕСА_2 , судимого 22.12.2016 року Вознесенським міськрайонним судом Миколаївської області за ч.3 ст.185 КК України до 3 років позбавлення волі, на підставі ст. 75 КК України, звільненого від відбуття призначеного судом покарання з іспитовим строком 1 рік,

- в скоєні злочину, передбаченого ч.1 ст.309 КК України,

В С Т А Н О В И В:

ОСОБА_6 обвинувачується в тому, що у невстановлений час та місці, для власного вживання без мети подальшого збуту, незаконно придбав полімерний флакон із особливо небезпечним наркотичним засобом опієм ацетильованим у невизначеній кількості, який незаконно зберігав у кишені свого одягу. 27 травня 2017 року приблизно о 23.00 год., ОСОБА_6 , зберігаючи при собі полімерний флакон із особливо небезпечним наркотичним засобом опієм ацетильованим та проходячи біля Державної установи «Вознесенська виправна колонія №72», розташованої за адресою: Миколаївська область, м. Вознесенськ, вул. Київська,300, а саме біля дев`ятої секції плит лівої частини огорожі дільниці №2 та посту №5 вищезазначеної установи, побачив працівників виправної колонії на кинув на землю біля себе вказаний полімерний флакон, який знаходився у фрагменті чоловічої шкарпетки, в результаті чого працівники установи повідомили працівників Вознесенського ВП ГУНП в Миколаївської області. 28.05.2017 року у період часу з 00.05 год. по 01.20 год., працівниками Вознесенського ВП ГУНП під час огляду земельної ділянки прилеглої до охоронюваної території Державної установи «Вознесенська виправна колонія №72», розташованої за адресою: Миколаївська область, м. Вознесенськ, вул. Київська,300, а саме біля дев`ятої секції плит лівої частини огорожі дільниці №2 та посту №5, виявлено фрагмент шкарпетки чорного кольору, в якому знаходився пакунок, обмотаний клейкою стрічкою із полімерним флаконом в якому знаходився особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено ацетильований опій, масою в перерахунку на суху речовину 0,824 г., який ОСОБА_6 незаконно придбав та зберігав при собі в кишенях одягу для власного вживання, без мети подальшого збуту.

Дії ОСОБА_6 органом досудового слідства кваліфіковані за ч.1 ст.309 КК України - незаконне придбання та зберігання наркотичних засобів, без мети збуту.
Обвинувачений ОСОБА_6 винним себе в скоєні злочину, передбаченого ч.1 ст.309 КК України, не визнав та пояснив в той день він дійсно проходив разом з ОСОБА_7 повз Вознесенську ВК-72, так як вони йшли на автобусну зупинки. В цей час ОСОБА_6 почув постріл чи вибух і до них підскочили два чоловіки, які їх затримали. ОСОБА_6 при собі ніякий наркотичний засіб не зберігав і нічого не кидав на землю. Його та ОСОБА_8 повели до стіни, де вони чекали поки прийдуть поняті, а потім коли прийшли поняті найшли якусь шкарпетку з наркотичним засобом, але він до неї ніякого відношення не має.

Стороною обвинувачення надано до суду слідучі докази в обґрунтування доведеності винуватості ОСОБА_6 у вчиненні злочину, передбаченого ч.1 ст.309 КК України.

Так, свідок ОСОБА_9 пояснив суду, що він працює начальником оперативного відділу Вознесенської ВК-72. В травні 2017 року в оперативний відділ колонії надійшла інформація про те, що готується перекид наркотичних засобів на територію колонії та те, що даний перекид буде відбуватись в районі ділянки відділення 2-3. Про це ОСОБА_9 доповів керівництву полонії і був організований обхід даної території. Біля 23.00 год. він та ОСОБА_10 робили обхід території. Приблизно о 23.00 год. вони підійшли до забору і побачили, що по стежці в напрямку колонії йшли двоє хлопців. ОСОБА_9 включив ліхтарик і один з хлопців це був обвинувачений, викинув на землю якийсь згорток. ОСОБА_9 та ОСОБА_10 підійшли до хлопців і спитали, що вони тут роблять, але вони нічого не відповідали. На землі біля них лежала шкарпетка. Про даний факт ОСОБА_9 доповів керівництву і викликали поліцію. Потім приїхали працівники поліції і в присутності понятих оглянули місце події, під час якого був оглянутий і згорток у вигляді шкарпетки. В ньому була скляна колба з рідиною, яка була вилучена працівниками поліції.

Свідок ОСОБА_11 пояснив суду, що він відбував покарання в Вознесенській ВК 72. Навесні 2017 року його та ОСОБА_12 запросили в якості понятого. Вони вийшли за територію колонії в поле з лівої сторони, в той бік, де знаходяться відділення 2-3. Там знаходились працівники поліції, працівники колонії та якісь хлопці. На землі лежав згорток. Працівники поліції підняли його з землі, а коли розгорнули, то виявили, що там знаходилась якась маленька колба. По даному факту був складений протокол, який вони підписали.
Свідок ОСОБА_13 пояснив суду, що він та ОСОБА_6 , перебували в гостях у знайомої дівчини, а потім пішли додому. Так як був вечір та було тепло, вони пішли до зупинки автобусів, що біля м`ясокомбінату. Вони йшли біля колонії по стежці. ОСОБА_13 йшов попереду, а ОСОБА_6 йшов позаду. В цей час вискочили якісь люди у формі, це були два працівника колонії, щось їм казали, але ОСОБА_13 пропустив це все повз вуха. Потім приїхала поліція, щось шукали та щось знайшли, але ОСОБА_14 нічого не бачив та не чув.
Протокол огляду місця події від 28.05.2017 року з таблицею зображень, згідно якого працівниками поліції оглянута земельна ділянка, розташована на відстані 12 метрів від лівої частини огорожі Вознесенської ВК-72 в районі дільниці №2 посту №5 навпроти дев`ятої секції плит, де на землі знаходиться фрагмент обрізаної шкарпетки чорного кольору При огляді вказаного фрагменту шкарпетки встановлено, що в останній знаходиться згорток загорнутий в клійку стрічку «скотч». При знятті верхньої оболонки (фрагменту шкарпетки та клейкої стрічки «скотч») встановлено, що в згортку знаходяться дві пластмасові розетки та прозора пляшка від спрею (каплі для носа). Всередині пляшки знаходиться рідина коричневого кольору. Пляшка зачинена шматком прозорого пластику та заповнена рідиною на чверть. Вміст згортку разом з первинним упакуванням було вилучено та поміщено до сейф-пакету №4245056. На відстані 20 метрів від місця, де знаходився згорток, під стіною огорожі знаходяться двоє невстановлених осіб чоловічої статі, а.с.118-122.
Висновок експерта №793 від 02.06.2017 року, згідно якого, рідина коричневого кольору у прозорій полімерній пляшці, вилучена при огляді місця події від 28.05.2017 року на території біля Вознесенської ВК-72, містить у своєму складі особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено ацетильований опій. Маса ацетильованого опію ( в перерахунку на суху речовину) становить 0,824 г., а.с.131-134.
Суд, оцінивши надані стороною обвинувачення докази, вважає їх такими, що не підтверджують винуватість обвинуваченого ОСОБА_6 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.309 КК України, придбання та зберігання наркотичних засобів, без мети збуту.
Так, за змістом ст..62 Конституції України, під час розгляду кримінальних проваджень, суд має суворо дотримуватись принципу презумпції невинуватості, згідно з яким особа вважається невинуватою у вчинені злочину і не може бути піддана кримінальному покаранню, доки її вину не буде доведено в законному порядку і встановлено обвинувальним вироком. Згідно ч.3 ст.62 Конституції України обвинувачення не може ґрунтуватись на доказах, одержаних незаконним шляхом, а також на припущеннях. Усі сумніви щодо доведеності вини особи тлумачаться на її користь.
Згідно з вимогами ст..91 КПК України, доказуванню у кримінальному провадженні підлягає, зокрема, подія кримінального правопорушення (час, місце, спосіб та інші обставини вчинення кримінального правопорушення), а також винуватість обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення.
Обов`язок доказування зазначених обставин покладається на слідчого, прокурора та у встановлених КПК України випадках, - на потерпілого.
Відповідно до ст..ст.86,87 КПК України, доказ визнається допустимим, якщо він отриманий в порядку, встановленому цим Кодексом. Недопустимий доказ не може бути використаний при прийняття процесуальних рішень, на нього не може посилатись суд при ухваленні судового рішення.
Згідно з ч.1 ст..237 КПК України з метою виявлення та фіксації відомостей щодо обставин вчинення кримінального правопорушення слідчий, прокурор проводять огляд місцевості, приміщення, речей та документів.
Відповідно до ч.7 ст.237 КПК України при огляді слідчий, прокурор або за їх дорученням залучений спеціаліст має право проводити вимірювання, фотографування, звуко чи відеозапис, складати плани і схеми, виготовляти графічні зображення оглянутого місця або окремих речей, оглядати та вилучати речі і документи, які мають значення для кримінального провадження. Предмети, які вилучені законом з обігу, підлягають вилученню незалежно від їх відношення до кримінального провадження.
Статтею 104 КПК України передбачено, що у випадках, передбачених цим Кодексом, хід і результати проведення процесуальної дії фіксуються у протоколі. Протокол підписують усі учасники, які брали участь у проведенні процесуальної дії.
Згідно ст..105 КПК України особою, яка проводила процесуальну дію, до протоколу долучаються додатки, таким додатком можуть бути фото таблиці. Додатки до протоколів повинні бути належним чином виготовленні, а також засвідченні підписами слідчого, прокурора, спеціаліста, інших осіб, які брали участь у виготовленні таких додатків.
Статтею 106 КПК України передбачено, що протокол під час досудового розслідування складається слідчим або прокурором, які проводять відповідну процесуальну дію, під час її проведення або безпосередньо після її закінчення.
Як вбачається з матеріалів кримінального провадження на протоколу огляду місця події від 28.05.2017 року, відсутній підпис слідчого який проводив дану процесуальну дію, що унеможливлює ідентифікацію особи, яка складала даний протокол. До даного протоколу також додана фото таблиця, яка підписана невідомою особою, без зазначення прізвища особи, крім того в даній фототаблиці, зазначено, лише те, що вона є «фототаблицею до протоколу огляду місця події від 28.05.2017 року за фактом», будь-які інші пояснення у фото таблиці відсутні.
Отже, згідно ст..87,89 КПК України протокол огляду місця події від 28.05.2017 року та фото таблиця до нього є неналежним доказом. Враховуючи положення частини 5 ст.101 КПК України, про те, що висновок експерта не може ґрунтуватись на доказах, які визнані судом недопустимими, застосовуючи доктрину «отруєного дерева» (або «ефект доміно»), яка знайшла своє відображення у рішеннях Європейського суду з прав людини, зокрема у справах «Гефген проти Німеччини» від 30 червня 2008 року та «Яременко проти України» від 30 квітня 2015 року, згідно яких визнання одного доказу недопустимим має наслідком невизнання доказами всіх фактичних даних, одержаних на його підставі, тобто матеріали, отримані в результаті використання недопустимого доказу, самі є недопустимими як доказ, а відтак, висновок експерта №793 від 02.06.2017 року не може бути використаний при ухваленні обвинувального судового рішення, оскільки ґрунтується на доказах визнаних судом недопустимими, а як наслідок, і сам є недопустимим доказом.
Інші докази, зокрема показання свідків ОСОБА_11 , ОСОБА_9 , ОСОБА_13 самі по собі та в сукупності між собою, не підтверджуються факт незаконного придбання та зберігання ОСОБА_6 наркотичного засобу без мети збуту.
Отже, враховуючи наведене, суд вважає, що надані стороною обвинувачення докази не доводять в цілому, «поза розумним сумнівом», що кримінальне правопорушення, в якому обвинувачується ОСОБА_6 , вчинене за обставин викладених в обвинувальному акті.
Згідно з вимогами ч.3 ст.62 Конституції України, обвинувачення не може ґрунтуватись на доказах, одержаних незаконним шляхом. Визнаватись допустимими і використовуватись як докази в кримінальній справі можуть тільки фактичні дані, одержані відповідно до вимог законодавства. Перевірка доказів на їх допустимість є найважливішою гарантією забезпечення прав і свобод людини і громадянина у кримінальному процесі та ухвалення законного і справедливого судового рішення.
Частиною 2 ст.17 КПК України передбачено, що ніхто не зобов`язаний доводити свою невинуватість у вчинені кримінального правопорушення і має бути виправданим, якщо сторона обвинувачення не доведе винуватість поза розумним сумнівом.
За такого є недоведеним належними та допустимими доказами факт незаконного придбання та зберігання ОСОБА_6 наркотичних засобів без мети збуту за викладених у вироку обставинах.

Долю речових доказів вирішити на підставі ст. 100 КПК України.

Керуючись ст.ст. 373, 374 КПК України, суд

У Х В А Л И В:

ОСОБА_6 за пред`явленим йому обвинуваченням в скоєні злочину, передбаченого ч.1 ст.309 КК України, а саме незаконного придбання та зберігання наркотичних засобів виправдати за недоведеності вини обвинуваченого ОСОБА_6 у вчиненні вказаного кримінального правопорушення.

Запобіжний захід обраний відносно ОСОБА_6 у вигляді тримання під вартою скасувати, звільнивши ОСОБА_6 з під варти в залі судового засідання.
Речові докази по справі: фрагмент чорної панчохи, згорток із клейкої стрічки, дві розетки та полімерний флакон з особливо небезпечним наркотичним засобом опієм ацетильованим, масою в перерахунку на суху речовину 0,824 г., які зберігається в кімнаті речових доказів Вознесенського ВП ГУНП в Миколаївської області, знищити. Мобільний телефон «Nокіа» ІМЕІ НОМЕР_1 та НОМЕР_2 , та пластикову картку ПАТ КБ «ПриватБанк» НОМЕР_3 , які зберігається в кімнаті речових доказів Вознесенського ВП ГУНП в Миколаївської області, повернути ОСОБА_6 , як власнику.
Вирок набирає законної сили після спливу закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо таку скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги вирок суду, якщо його не скасовано, набирає законної сили після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції.
Вирок може бути оскаржений до Миколаївського апеляційного суду через Вознесенський міськрайонний суд засудженим ОСОБА_6 протягом 30 днів з моменту вручення йому копії вироку, усіма іншими учасниками процесу протягом 30 днів з моменту його проголошення.

Суддя ОСОБА_1