27 грудня 2019 р. Справа № 760/6159/16-к провадження № 1-в/632/352/19
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

27 грудня 2019 року м. Первомайський

Первомайський міськрайонний суд Харківської області у складі:

головуючого - судді ОСОБА_1 ,

за участю секретаря судового засідання - ОСОБА_2 ,

учасників судового провадження: прокурора ОСОБА_3 ,

засудженого ОСОБА_4 , розглянувши у залі суду у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції клопотання засудженого ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця міста Пущино Московської області, громадянина Російської Федерації, до засудження проживав за адресою: АДРЕСА_1 , про зарахування строку попереднього ув`язнення до строку відбування покарання відповідно до вимог ч. 5 ст. 72 КК України, -

В С Т А Н О В И В:

До Первомайського міськрайонного суду Харківської області з клопотанням про зарахування строку тримання в місцях попереднього ув`язнення до строку відбування покарання відповідно до вимог ст. 72 КК України звернувся засуджений ОСОБА_4 .

Засуджений ОСОБА_4 під час судового розгляду, вимоги клопотання підтримав, уточнивши, просив зарахувати строк попереднього ув`язнення з 08 вересня 2017 року по 12 квітня 2018 року із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Прокурор не заперечував проти задоволення клопотання, посилаючись на те, що відповідно до Закону України № 838-VIII від 26 листопада 2015 року, ОСОБА_4 підлягає зарахування строк попереднього ув`язнення з 08 вересня 2017 року по 12 квітня 2018 року із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, оскільки він вчинив злочин до 20 червня 2017 року і щодо нього продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року.

Вислухавши думку прокурора, перевіривши надані матеріали особової справи засудженого, суд вважає клопотання таким, що підлягає задоволенню з огляду на таке.

Судовим розглядом встановлено, що ОСОБА_4 засуджений вироком Солом`янського районного суду м. Києва від 12 березня 2018 року за ч. 2 ст. 309 КК України до 02 років позбавлення волі. На підставі ст. 71 КК України приєднано до покарання, призначеного за даним вироком, частково невідбуту частину покарання за вироком Калинівського районного суду Вінницької області від 28 жовтня 2014 року і остаточно призначено покарання у вигляді 03 років 02 місяців позбавлення волі, відраховуючи строк відбуття покарання з 08 вересня 2017 року. Вирок набрав законної сили 12 квітня 2018 року.

Відповідно до ч. 1 ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення», попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

ОСОБА_4 по вказаному кримінальному провадженню тримався в місцях попереднього увя`знення з 08 вересня 2017 року (дата обрання запобіжного заходу відповідно до ухвали Солом`янського районного суду м. Києва від 08 вересня 2017 року) по 12 квітня 2019 року включно (дата набрання вироком законної сили).

Злочини, за які було засуджено ОСОБА_4 , скоєні останнім у період з жовтня 2015 року по лютий 2016 року.

Вирок Солом`янського районного суду м. Києва від 12 березня 2018 року не оскаржувався, питання щодо зарахування строку попереднього увязнення ОСОБА_4 до строку відбування покарання не вирішувалось, відповідне судження судами не висловлювалось.

При цьому, до 24 грудня 2015 року в ч. 5 ст. 72 КК України, яка встановлювала правила зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання засудженому, було зазначено, що попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання в разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у ч. 1 ст. 72 КК України. При призначенні покарань, не зазначених у ч. 1 ст. 72 КК України, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування.

26 листопада 2015 року був прийнятий Закон № 838-VIII, яким було змінено ч. 5 ст. 72 КК України та визначено, що зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, в якому до особи було застосовано попереднє ув`язнення, проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

21 червня 2017року набрав чинності Закон № 2046-VIII, яким знову змінено ч. 5 ст. 72 КК України.

Цю норму викладено в такій редакції: «Попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених у частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування».

Відповідно до ч. 2 ст. 4 КК України злочинність і караність, а також інші кримінально-правові наслідки діяння визначаються законом про кримінальну відповідальність, що діяв на час вчинення цього діяння.

Закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість. Закон про кримінальну відповідальність, що встановлює злочинність діяння, посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, не має зворотної дії в часі. Якщо після вчинення особою діяння, передбаченого цим Кодексом, закон про кримінальну відповідальність змінювався кілька разів, зворотну дію в часі має той закон, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи. (ч.ч. 1, 2, 4 ст. 5 КК України)

Велика палата Верховного Суду у своїй постанові від 29 серпня 2018 року по справі № 663/537/17 щодо темпоральної дії ч. 5 ст. 72 КК України дійшла висновку про таке:

- «попереднє ув`язнення» та «зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання» - не тотожні поняття. Норма ч. 5 ст. 72 КК України про зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання є нормою матеріального кримінального права, а не кримінального процесуального права. Ця норма за своєю суттю та цілями не виконує функцію вирішення процесуальних питань, а є складовою частиною інституту призначення покарання, який, у свою чергу, є одним з кримінально-правових інститутів, передбачених у розділі ХІ Загальної частини КК України;

- зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання є кримінально-правовим наслідком діяння в розумінні ч. 2 ст. 4 КК України, який впливає на становище особи за ст. 5 КК України (поліпшує або погіршує його);

- Закон № 838-VIII є законом про кримінальну відповідальність, який іншим чином поліпшує становище особи у розумінні ст. 5 КК України, оскільки передбачає коефіцієнт зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі;

- Закон № 2046-VIII є законом про кримінальну відповідальність, який іншим чином погіршує становище особи у розумінні ст. 5 КК України, оскільки вводить (повертає) коефіцієнт зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі;

- вирішуючи питання про те, якою редакцією ч. 5 ст. 72 КК України належить керуватися у конкретному випадку, варто враховувати час вчинення особою діяння, як це визначено у ч. 2 і 3 ст. 4 КК України, тобто застосовувати правила дії у часі закону України про кримінальну відповідальність, а не правила дії у часі кримінального процесуального закону (п. 65 Постанови).

Положення ч. 5 ст. 72 КК України щодо правил зарахування попереднього ув`язнення до строку позбавлення волі чи інших видів покарань, передбачених у ч. 1 ст. 72 КК України, визначають «інші кримінально-правові наслідки діяння» у розумінні ч. 2 ст. 4 КК України (п. 102 Постанови).

Якщо особа вчинила злочин в період до 23 грудня 2015 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України у редакції Закону № 838-VIII (зворотна дія Закону № 838-VIII, як такого, який «іншим чином поліпшує становище особи» у розумінні ч. 1 ст. 5 КК України) (п. 104 Постанови)

Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК Українив редакції Закону № 838-VIII. У такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII, як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.

Отже, попереднє ув`язнення у період з 08 вересня 2017 року по 12 квітня 2018 року, включно, має бути зараховано ОСОБА_4 у строк відбування покарання відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону № 838-VIII), який має переживаючу (ультраактивну) дію.

З огляду на викладене, клопотання ОСОБА_4 необхідно задовольнити.

Керуючись вимогами ст. 72 КК України, ст. ст. 537, 539 КПК України, суд,-

У Х В А Л И В:

Клопотання засудженого ОСОБА_4 про зарахування строку попереднього ув`язнення до строку відбування покарання відповідно до вимогч. 5 ст.72 КК України задовольнити.

На підставі ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції закону від 26.11.2015 року № 838-VIIІ) засудженому ОСОБА_4 у строк відбування покарання за вироком Солом`янського районного суду м. Києва від 12 березня 2018 року зарахувати строк попереднього ув`язнення з 08 вересня 2017 року по 12 квітня 2018 року, включно, із розрахунку 1 (один) день попереднього ув`язнення за 2 (два) дні позбавлення волі.

Ухвала може бути оскаржена до Харківського апеляційного суду протягом 7 (семи) днів з дня її проголошення, шляхом подачі апеляційної скарги через Первомайський міськрайонний суд Харківської області, а для засудженого, який тримається під вартою - з моменту вручення копії судового рішення.

Суддя:ОСОБА_1