Справа № 214/3352/19
1-кп/214/165/20
ВИРОК

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

01 червня 2020 року, Саксаганський районний суд м. Кривого Рогу Дніпропетровської області у складі:

головуючого судді ОСОБА_1 ,

за участю:

секретаря ОСОБА_2 ,

прокурора ОСОБА_3 ,

захисника ОСОБА_4 ,

обвинуваченого ОСОБА_5 ,

розглянув у відкритому судовому засіданні у м. Кривому Розі в режимі відео конференції кримінальне провадження за № 0000521 від 21.03.2019 року відносно:

ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Кривий Ріг Дніпропетровської області, громадянина України, українця, з середньо - спеціальною освітою, не одруженого, на утриманні неповнолітніх дітей не маючого, не працюючого, раніше судимого:
-20.01.2005 Саксаганським районним судом м. Кривого Рогу Дніпропетровської області за ст.ст. 185 ч. 2, 185 ч. 3, 289 ч. 2, 291 ч. 1, 70 ч. 1КК України до 5 років позбавлення волі;
-14.06.2006 Саксаганським районним судом м. Кривого Рогу Дніпропетровської області за ст.ст. 185 ч. 5, 69, 289 ч. 3, 69, 289 ч. 2, 69, 70 КК України до 5 років позбавлення волі з конфіскацією майна. На підставі ст. 70 ч. 4 КК України частково приєднана невідбута частина покарання згідно вироку Саксаганського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 20.01.2005 та остаточно призначено покарання у вигляді позбавлення волі строком на 6 років. У відповідності до ст. 81 КК України та на підставі ухвали Дзержинського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 26.02.2009 звільнений умовно-достроково 05.05.2009 з Криворізької виправної колонії Дніпропетровської області №80, невідбута частина покарання: 1 рік 5 місяців 13 днів;
-02.12.2009 Саксаганським районним судом м. Кривого Рогу Дніпропетровської області за ст. 186 ч. 2 КК України до 4 років 6 місяців позбавлення волі. На підставі ст. 71 ч. 1 КК України частково приєднана невідбута частина покарання згідно вироку Саксаганського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 14.06.2006 та остаточно призначено покарання у вигляді 5 років позбавлення волі. У відповідності до ст. 81 КК України та на підставі ухвали Синельниківського міського суду Дніпропетровської області від 17.06.2013 звільнений умовно-достроково 24.06.2013 з Синельниківської виправної колонії Дніпропетровської області №94, не відбута частина покарання: 1 рік 1 місяць 21 день;
- 23.07.2018 р. Саксаганським районним судом м. Кривого Рогу за ч.3 ст. 185 КК України до позбавлення волі строком на 5 років. На підставі ст. 75, ст. 76 КК України від відбуття покарання звільнений з іспитовим строком 3 роки;
- 04 березня 2020 року Жовтневим районним судом м. Кривого Рогу Дніпропетровської області за ч. 1 ст. 263 КК України, із застосування ст.. 71 КК України до 5 років 3 місяців позбавлення волі;
який проживає за адресою: АДРЕСА_1 ,

обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 309 КК України,

ВСТАНОВИВ:

20.03.2019 в невстановлений слідством час, але не пізніше 13.50 години, ОСОБА_5 , перебуваючи біля будинку №3 по вул. Курчатова в Саксаганському районі м. Кривого Рогу, знайшов поліетиленовий прозорий пакет, в якому містилась речовина рослинного походження, подрібнена, та будучи впевненим, що дана речовина є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено канабіс, вирішив підняти та залишити собі вказаний вище поліетиленовий пакет, тобто став незаконно зберігати при собі, поклавши прозорий пакет, в якому містилась речовина рослинного походження, подрібнена, до правої зовнішньої нагрудної кишені, одягненої на ньому куртки.
Таким чином, ОСОБА_5 , усвідомлюючи суспільно небезпечний характер вчинюваного ним діяння, передбачаючи настання суспільно-небезпечних наслідків та бажаючи їх настання, незаконно придбав особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено канабіс, та став його незаконно зберігати при собі.
В цей же день, 20.03.2019 приблизно о 13.00 годині, слідчим слідчого відділення Саксаганського ВП КВП ОСОБА_6 на ділянці місцевості, що розташована на тротуарі скверу «Квітка Кривбасу», що поблизу будинку №26а по вул. Покровська в Саксаганському районі м. Кривого Рогу, під час проведення поверхневої перевірки ОСОБА_5 в присутності двох понятих, в правій нагрудній зовнішній кишені, одягненої на ньому куртки, виявлено та вилучено прозорий пакет, в якому містилась речовина рослинного походження, подрібнена.
Відповідно до висновку судової експертизи наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та прекурсорів №30/8.6/243 від 24.04.2019 надана на експертизу речовина масою 16,835 г, що вилучена у ОСОБА_5 , є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено канабіс, маса якого в перерахунку на суху речовину становить 15,566 г.
Вказаний наркотичний засіб ОСОБА_5 незаконно придбав та зберігав при собі для особистого вживання без мети збуту.

Дії ОСОБА_5 кваліфіковані за ч. 1 ст. 309 КК України за ознаками: незаконного придбання та зберігання наркотичних засобів без мети збуту.

Судом враховані наступні докази на підтвердження встановлених обставин.

Так, в судовому засіданні обвинувачений ОСОБА_5 вину у вчинені кримінального правопорушення, визнав в повному обсязі та пояснив, що 20.03.2019 року випивав пиво в сквері Квітка Кривбасу в м. Кривий Ріг, де до цього поблизу знайшов пакетик з канабісом та зберігав для власного вживання. Приблизно о 13-50 години того ж дня цей пакетик у нього було вилучено співробітниками поліції. Зауважень до їх дій не має. У скоєному щиросердно розкаюється, просить суворо не карати.

Крім пояснень обвинуваченого висновки суду про винуватість обвинуваченого ОСОБА_7 ґрунтуються на досліджених письмових матеріалах кримінального провадження:
- за медичними довідками (а.с. 49, 50 том 2), ОСОБА_5 перебуває на обліку у лікаря нарколога, у лікаря психіатра не перебуває; за місцем проживання характеризується задовільно (а.с. 52 том 2)
- за довідкою інформаційного центру (а.с. 37-38 том 2) ОСОБА_5 раніше не одноразово судимий; відповідно до копії вироку Жовтневого районного суду м. Кривого Рогу від 04 березня 2020 року ОСОБА_5 засуджений за ст. 263 ч. 1, ст.. 71 КК України до 5 років 03 місяців років позбавлення волі; строк покарання рахується з моменту приведення вироку до виконання; відповідно до протоколу затримання ОСОБА_5 був затриманий 15 квітня 2020 року (а.с. том. 1);
- за постановою слідчого від 25 квітня 2019 року, поліетиленовий згорток з особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено, канабіс масою 16, 435 г, визнано речовими доказами та передано на зберігання до кімнати зберігання речових доказів Саксаганського ВП КВП ГУНП в Дніпропетровській області (а.с. 34 том 2);
- за довідкою експерта (а.с. 29 том 2) витрати на проведення експертизи складають 942, 60 грн;

Суд, враховуючи думку учасників судового провадження, визнання обвинуваченого ОСОБА_5 вини у вчиненому злочині, відповідно до ч. 3 ст. 349 КПК України, визнає недоцільним дослідження доказів щодо тих обставин, які ніким не оспорюються. При цьому суд з`ясував у учасників судового провадження, чи правильно вони розуміють зміст цих обставин та чи немає сумнівів у добровільності їх позиції, а також роз`яснив їм, що у такому випадку вони будуть позбавлені права оскаржити ці обставини в апеляційному порядку.

Враховуючи думку прокурора, обвинуваченого, його захисника, згідно положень ст. 349 КПК України суд вважає достатнім дослідження наступних доказів пояснень обвинуваченого та дослідження письмових матеріалів кримінального провадження, які характеризують обвинуваченого, стосуються речових доказів та судових витрат.

Усі досліджені судом докази є допустимими, належними та достатніми, з урахуванням положень ст.. 349 ч.3 КПК України для висновку щодо винуватості обвинуваченого ОСОБА_5 .

Питання щодо правильності кваліфікацій дій обвинуваченого суд може вирішити без перевірки фактичних обставин правопорушення, які ніким із учасників судового розгляду не оспорюються.

На досудовому слідстві дії ОСОБА_5 кваліфіковано за ч. 2 ст. 309 КК України як незаконного придбання та зберіганні наркотичних засобів без мети збуту, вчиненого повторно.

Разом з цим, проаналізувавши в сукупності вищенаведені докази, користуючись своїм правом, визначеним ст. 337 КПК України, суд вважає за необхідне вийти за межі висунутого ОСОБА_5 обвинувачення, зазначеного в обвинувальному акті, в частині зміни правової кваліфікації кримінального правопорушення, враховуючи, що це покращує становище особи, стосовно якої здійснюється кримінальне провадження та викликано необхідністю надання правильної правової кваліфікації діям обвинуваченого ОСОБА_5 .

Доводи прокурора, про те, що ОСОБА_5 вчинено повторне незаконного придбання та зберіганні наркотичних засобів без мети збуту, з урахуванням наявного направленого обвинувального акту відносно останнього до суду, а саме: 28.02.2019 Криворізькою місцевою прокуратурою № 3 направлено обвинувальний акт у кримінальному провадженні за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 317, ч. 1 ст. 309 КК України, також перевірено судом, однак суд при кваліфікації злочину, наявність чи відсутність кваліфікуючої ознаки повторності вважає необхідно встановлювати, виходячи з тих обставин, які існували на час вчинення злочину.

Суд зазначає, що відповідно до ч. 1 ст. 32 КК України, повторністю злочинів визнається вчинення двох або більше злочинів, передбачених тією самою статтею або частиною статті Особливої частини цього Кодексу.

Частина 1 ст. 88 КК передбачає, що особа визнається такою, що має судимість, з дня набрання законної сили обвинувальним вироком і до погашення або зняття судимості.

Частиною другою статті 309 КК України визначено, що повторним визначається злочин, вчинений особою, яка раніше вчинила один із злочинів, передбачених статтями 307, 308, 310, 317 цього Кодексу, або якщо предметом таких дій були наркотичні засоби, психотропні речовини або їх аналоги у великих розмірах.

Як вбачається з матеріалів справи, 28.02.2019 Криворізькою місцевою прокуратурою № 3 направлено обвинувальний акт у кримінальному провадженні за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 317, ч. 1 ст. 309 КК України.

При цьому за жодним із вищевказаних обвинувальних актів відносно ОСОБА_5 остаточного рішення судом не ухвалено.

За статтею 62 Конституції України, особа вважається невинуватою у вчиненні злочину і не може бути піддана кримінальному покаранню, доки її вину не буде доведено в законному порядку і встановлено обвинувальним вироком суду. Ніхто не зобов`язаний доводити свою невинуватість у вчиненні злочину. Обвинувачення не може ґрунтуватися на доказах, одержаних незаконним шляхом, а також на припущеннях. Усі сумніви щодо доведеності вини особи тлумачаться на її користь.

За ст. 17 КПК України, о соба вважається невинуватою у вчиненні кримінального правопорушення і не може бути піддана кримінальному покаранню, доки її вину не буде доведено у порядку, передбаченому цим Кодексом, і встановлено обвинувальним вироком суду, що набрав законної сили. Усі сумніви щодо доведеності вини особи тлумачаться на користь такої особи.

Крім того в обвинувальному акті, при викладені фактичних обставин кримінального правопорушення, які прокурор вважав встановленим не зазначено на ознаку повторності. Ця кваліфікуюча ознака вказана лише при правовій кваліфікації дій обвинуваченого.

Таким чином, на час постановлення вироку судом встановлена винуватість ОСОБА_5 лише одного епізоду злочину ст..309 КК України.

Судовим розглядом підтверджено, що на момент вчинення ОСОБА_5 злочину, тобто 20.03.2019 року, останній не мав непогашеної та не відбутої судимості, зокрема і за статтями 307, 308, 309, 310, 317 КК України.

За таких обставин суд приходить до висновку, що органом досудового розслідування дії ОСОБА_5 неправильно кваліфіковані за ч. 2 ст. 309 КК України, як незаконного придбання та зберігання наркотичних засобів без мети збуту, вчиненого повторно.

Враховуючи наведені обставини, дії ОСОБА_5 кваліфікуються судом за ч. 1 ст. 309 КК України, як незаконного придбання та зберігання наркотичних засобів без мети збуту.

При призначенні покарання суд, у відповідності до положень ст. ст. 65-67 КК України, враховує ступінь тяжкості та конкретні обставини вчинення кримінального правопорушення, зокрема дані, які характеризують особу обвинуваченого, наявність обставин, що пом`якшують та обтяжують покарання.

Відповідно до ч. 1 ст. 66 КК України обставиною, яка пом`якшує покарання обвинуваченому визначається щире каяття та активне сприяння розкриттю злочину.

Обставини, відповідно до ст. 67 КК України, які обтяжують покарання обвинуваченого рецидив злочину.

Обвинувачений ОСОБА_5 по відношенню до інкримінованого йому кримінального правопорушення підпадає під дію ч. 1 ст. 19 КК України та є осудним (Т. 2 а. с. 50 ).

Вирішуючи питання про призначення покарання обвинуваченому ОСОБА_5 , суд враховуючи ступінь тяжкості скоєного злочину, яке відповідно до ст. 12 КК України відноситься до злочину середньої тяжкості, особу обвинуваченого, який на обліку в КЗ «Криворізький психоневрологічний диспансер» ДОР» у лікаря психіатра не перебуває ( Т.2 а.с. 50), перебуває на обліку у лікаря нарколога (Т.2 а.с. 49), за місцем фактичного проживання характеризується задовільно (Т.2 а.с. 52), раніше судимий (Т.2 а.с. 37-38).
Згідно досудової доповіді Саксаганського районного відділу філії ДУ «Центр пробації» у Дніпропетровській області, про обвинуваченого ОСОБА_5 визначено високий ризик вчинення останнім повторного кримінального правопорушення та високий ризик небезпеки для суспільства. У відповідності до висновку органу пробації про можливість виправлення без позбавлення або обмеження волі на певний строк. Беручи до уваги інформацію, що характеризує особистість обвинуваченого, його спосіб життя, історію правопорушення, а також високу ймовірність вчинення повторного правопорушення, орган пробації вважає, що виправлення цієї особи без позбавлення або обмеження волі на певний строк може становити високу небезпеку для суспільства. На думку органу пробації, застосування соціально виховних заходів, що необхідні для впливу на поведінку особи з метою виправлення та запобігання вчиненню повторного кримінального правопорушення, неможливо здійснювати без цілодобового нагляду та контролю в умовах ізоляції, виконувати заходи, передбачені апробаційною програмою, а саме: «Попередження вживання психоактивних речовин».
Таким чином, суд, враховуючи вище викладені обставини у своїй сукупності вважає, що обвинуваченому ОСОБА_5 повинно бути призначено покарання у виді позбавлення волі з відбування покарання у кримінально виконавчій установі.

Крім того, при визначенні остаточної міри покарання обвинуваченому ОСОБА_5 суд вважає, необхідним застосувати ч. 4 ст. 70 КК України, за сукупністю злочинів, з урахуванням вироку Жовтневого районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 04 березня 2020 року.

Підстав для застосування ст. ст. 69, 75 КК України судом не встановлено.

Строк відбування покарання ОСОБА_5 числити з моменту затримання за вироком Жовтневого Районного суду м. Кривого Рогу від 04.03.2020 року, тобто з 15 квітня 2020 року.

На думку суду, таке покарання є необхідним і достатнім для виправлення обвинуваченого та попередження вчинення нових злочинів.
Долю речових доказів та процесуальних витрат необхідно вирішити відповідно до вимог ч. 9 ст. 100, ст. 124 КПК України.
Суд вважає за необхідне стягнути з ОСОБА_5 на користь держави витрати пов`язані з проведенням експертиз в сумі 942 (дев`ятсот сорок дві) гривні 06 копійки (Т. 2 а.с. 29).
Речові докази:поліетиленовий згорток з особливо небезпечним наркотичним засобом, канабіс масою 16, 435 г, визнано речовими доказами та передано на зберігання до кімнати зберігання речових доказів Саксаганського ВП КВП ГУНП в Дніпропетровській області знищити (а.с.35 том 2).

Керуючись ст.ст. 349 ч. 3, 369, 370, 373, 374 КПК України, суд,

УХВАЛИВ:

ОСОБА_5 визнати винуватим у пред`явленому обвинуваченні за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 309 КК України.

Призначити ОСОБА_5 покарання за ч. 1 ст. 309 КК України у виді позбавлення волі строком на 2 (два) роки з відбування покарання у кримінально виконавчій установі.

На підставі ч. 4 ст. 70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом поглинання менш суворо покарання більш суворим, призначене покарання за даним вироком поглинути покаранням призначеним за вироком Жовтневого районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 04 березня 2020 року, призначити ОСОБА_5 остаточне покарання у виді 5 (п`яти) років 03 місяців позбавлення волі.
Строк відбування покарання ОСОБА_5 числити з моменту затримання, тобто з 15 квітня 2020 року.
Речовий доказ поліетиленовий згорток з особливо небезпечним наркотичним засобом, канабіс масою 16, 435 г, якийпередано на зберігання до кімнати зберігання речових доказів Саксаганського ВП КВП ГУНП в Дніпропетровській області за квитанцією № 002057 знищити (а.с. 35 том 2).
Стягнути з ОСОБА_5 на користь держави витрати пов`язані з проведенням експертиз в сумі 942 (дев`ятсот сорок дві) гривні 06 копійок (Т. 2 а.с. 29).
На вирок можуть бути подані апеляційні скарги протягом 30 днів з дня його проголошення до судової палати у кримінальних справах Дніпровського апеляційного суду через Саксаганський районний суд міста Кривого Рогу, а обвинуваченим з моменту вручення копії вироку.

Вирок набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо таку скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги вирок, якщо його не скасовано, набирає законної сили після ухвалення рішення апеляційним судом.

Копія вироку негайно після його проголошення вручається обвинуваченому та прокурору, інші учасники судового провадження мають право отримати в суді копію вироку.

Суддя ОСОБА_1