Справа № 440/1195/17 Головуючий у 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/811/566/19 Доповідач: ОСОБА_2
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

29 серпня 2019 року м. Львів
Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Львівського апеляційного суду в складі головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі ОСОБА_5 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_6 на вирок Буського районного суду Львівської області від 01.08.2017 року у кримінальному провадженні, внесеного у ЄРДР за №0000239 від 13.07.2017 року, про обвинувачення ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця смт. Нижанковичі, Старосамбірського району, Львівської області, проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , уродженця та мешканця АДРЕСА_2 , у вчиненні злочину, передбаченого ч. 5 ст. 27 ч. 3 ст. 191 КК України;

з участю прокурора ОСОБА_9 ,

захисника обвинувачених ОСОБА_10 ,

апелянта ОСОБА_6 ,

захисників ОСОБА_11 , ОСОБА_12

встановила:

цим вироком затверджено угоду про визнання винуватості від 13 липня 2017 року укладену між прокурором відділу процесуального керівництва у кримінальних провадженнях слідчих регіональної прокуратури слідчого управління прокуратури Львівської області ОСОБА_13 та обвинуваченим ОСОБА_7 .

ОСОБА_7 визнано винним у вчиненні злочину, передбаченого ч.5 ст.27 ч.3 ст.191 КК України та призначено узгоджене сторонами угоди про визнання винуватості від 13.07.2017 року покарання у виді позбавлення волі строком на три роки з позбавленням права обіймати посади керівників державних органів, підприємств, установ, організацій строком на один рік.

Згідно ст.75 КК України, ОСОБА_7 звільнено від відбування основного покарання з випробуванням з іспитовим строком на один рік, якщо він протягом визначеного іспитового строку не вчинить нового злочину і виконає покладені на нього обов`язки відповідно до ст. 76 КК України.

Затверджено угоду про визнання винуватості від 13 липня 2017 року укладену між прокурором відділу процесуального керівництва у кримінальних провадженнях слідчих регіональної прокуратури слідчого управління прокуратури Львівської області ОСОБА_13 та обвинуваченим ОСОБА_8 .

ОСОБА_8 визнано винним у вчиненні злочину, передбаченого ч.5 ст.27 ч.3 ст.191 КК України, та призначено узгоджене сторонами угоди про визнання винуватості від 13.07.2017 року покарання у виді позбавлення волі строком на три роки з позбавленням права обіймати посади керівників державних органів, підприємств, установ, організацій строком на один рік.

Згідно ст.75 КК України, ОСОБА_8 звільнено від відбування основного покарання з випробуванням з іспитовим строком на один рік, якщо він протягом визначеного іспитового строку не вчинить нового злочину і виконає покладені на нього обов`язки відповідно до ст. 76 КК України.

Термін відбуття покарання ОСОБА_7 та ОСОБА_8 ухвалено рахувати з часу звернення вироку до виконання.

Захід забезпечення кримінального провадження ОСОБА_7 та ОСОБА_8 , до вступу вироку в законну силу, залишено у виді особистого зобов`язання.

Вироком суду ОСОБА_7 та ОСОБА_8 визнані винними у тому, що ОСОБА_7 , працюючи фізичною особою-підприємцем та надаючи послуги по веденню лісового господарства і розпиловці та реалізації лісоматеріалів, разом із ОСОБА_8 , котрий надавав ОСОБА_7 послуги з перевезення лісопродукції, скоїли пособництво директору ДП Буське лісове господарство ОСОБА_6 та виконуючому обов`язки лісничого Боложинівського лісництва ДП Буське лісове господарство ОСОБА_14 , які діяли за попередньою змовою між собою, у розтраті належних ДП Буське лісове господарство лісоматеріалів на суму 12685,29 грн., за наступних обставин.
Так, директор ДП Буське лісове господарство ОСОБА_6 , будучи службовою особою та маючи умисел на розтрату належних ДП Буське лісове господарство лісоматеріалів на користь ОСОБА_7 , використовуючи при цьому свої службові обов`язки директора державного підприємства, всупереч інтересам служби, тобто шляхом зловживання своїм службовим становищем, вступив у жовтні 2016 року із ОСОБА_7 у злочинну змову та запропонував йому здійснити безоблікове вивезення лісоматеріалів з території виділу № 5 (квартал №.67) Боложинівського лісництва ДП Буське лісове господарство, на що ОСОБА_7 погодився. При цьому ОСОБА_6 і ОСОБА_7 обумовили, що виконувати безоблікове вивезення лісоматеріалів буде ОСОБА_7 , шляхом надання автотранспорту та використовуючи при цьому документи, видані для попередніх законних перевезень лісопродукції.
У подальшому, 21.10.2016, близько 09.00 год., у приміщенні свого службового кабінету, що на території ДП Буське лісове господарство, яке розташоване за адресою: Львівська область, м. Буськ, вул. Січових Стрільців, 39, ОСОБА_6 , продовжуючи свої злочинні дії, спрямовані на розтрату лісопродукції ДП Буське лісове господарство шляхом зловживання своїм службовим становищем, залучив до реалізації злочинного плану виконуючого обов`язки лісничого Боложинівського лісництва ДП Буське лісове господарство ОСОБА_14 , вступивши із останнім у злочинну змову та надавши йому вказівку забезпечити, використовуючи своє службове становище виконуючого обов`язки лісничого, безоблікове вивезення приватним підприємцем фізичною особою ОСОБА_7 лісоматеріалів з території виділу № 5 (квартал № 67) Боложинівського лісництва ДП Буське лісове господарство, на що ОСОБА_14 погодився, хоча і знав, що така вказівка є незаконною та, реалізовуючи її шляхом використання своїх службових повноважень виконуючого обов`язки лісничого, він здійснить розтрату належного ДП Буське лісове господарство майна.
ОСОБА_7 , у зв`язку із попередньою злочинною домовленістю із директором ДП Буське лісове господарство ОСОБА_6 21.10.2016 о 08.43, 12.53, 12.59, 17.55, 18.37 провів телефонні розмови із ОСОБА_8 , який надавав ОСОБА_7 послуги з перевезення лісопродукції, та запропонував останньому, за сприяння директора ДП Буське лісове господарство ОСОБА_6 та виконуючого обов`язки лісничого Боложинівського лісництва ДП Буське лісове господарство ОСОБА_14 , здійснити безоблікове вивезення належної ДП Буське лісове господарство лісопродукції з території виділу № 5 (квартал № 67) Боложинівського лісництва ДП Буське лісове господарство 22.10.2016, використовуючи при цьому належний ОСОБА_8 вантажний автомобіль марки Урал, державний номерний знак НОМЕР_1 , а також товарно-транспортну накладну при перевезенні деревини автомобільним транспортом (ТТН-ліс) серії ЛВА № 281855 від 21.10.2016, видану на перевезення деревини вантажним автомобілем марки ДАФ, державний номерний знак НОМЕР_2 , та бирки, що раніше набивались на лісопродукцію, видану за вказаною вище товарно-транспортною накладною. На вказану пропозицію ОСОБА_8 погодився, хоча і знав, що такі дії є незаконними і вчиняючи їх він сприятиме розтраті майна ДП Буське лісове господарство.
Надалі ОСОБА_7 , у зв`язку із попередньою злочинною домовленістю із директором ДП Буське лісове господарство ОСОБА_6 21.10.2016, близько 14.00 год., у телефонній розмові з виконуючим обов`язки лісничого Боложинівського лісництва ДП Буське лісове господарство ОСОБА_14 , котрий при цьому діяв за попередньою змовою із директором ДП Буське лісове господарство ОСОБА_6 і знав про злочинну домовленість між ОСОБА_6 та ОСОБА_7 , домовився про те, що безоблікове вивезення належної ДП Буське лісове господарство лісопродукції з території виділу № 5 (квартал №.67) Боложинівського лісництва ДП Буське лісове господарство 22.10.2016 буде здійснювати ОСОБА_8 , використовуючи при цьому належний йому вантажний автомобіль марки Урал, державний номерний знак НОМЕР_1 , а також товарно-транспортну накладну при перевезенні деревини автомобільним транспортом (ТТН-ліс) серії ЛВА № 281855 від 21.10.2016, видану на перевезення деревини вантажним автомобілем марки ДАФ, державний номерний знак НОМЕР_2 , та бирки, що раніше набивались на лісопродукцію, видану за вказаною вище товарно-транспортною накладною.
22.10.2016, близько 08.00 год., діючи згідно попередніх злочинних домовленостей між собою та директором ДП Буське лісове господарство ОСОБА_6 і фізичною особою-підприємцем ОСОБА_7 , виконуючий обов`язки лісничого Боложинівського лісництва ДП Буське лісове господарство ОСОБА_14 і ОСОБА_8 на належному ОСОБА_8 автомобілі марки Урал, державний номерний знак НОМЕР_3 .ВМ прибули на територію виділу № 5 (квартал № 67) Боложинівського лісництва ДП Буське лісове господарство, де, за вказівкою ОСОБА_14 , котрий діяв з умислом на розтрату майна ДП Буське лісове господарство, на автомобіль завантажено 25 колод лісопродукції породи сосна, після чого ОСОБА_8 повіз вказану лісопродукцію до належного ОСОБА_7 лісопильного цеху, що за адресою: АДРЕСА_2 . При цьому, з відома ОСОБА_14 , для укриття незаконного вивезення деревини, ОСОБА_8 використано товарно-транспортну накладну при перевезенні деревини автомобільним транспортом (ТТН-ліс) серії ЛВА № 281855 від 21.10.2016, видану на перевезення деревини вантажним автомобілем марки ДАФ, державний номерний знак НОМЕР_2 , а також бирки, що раніше набивались на лісопродукцію, видану за вказаною вище товарно-транспортною накладною.
22.10.2016, близько 13.00 год., коли ОСОБА_8 здійснювалось вивантаження незаконно отриманої лісопродукції на території належного ОСОБА_7 лісопильного цеху, що за адресою: АДРЕСА_2 , туди прибули працівники УСБУ у Львівській області та ГУ НП у Львівській області, котрими задокументовано факт розтрати лісопродукції ДП Буське лісове господарство.
Ринкова вартість розтрачених ОСОБА_6 і ОСОБА_14 за пособництва ОСОБА_7 і ОСОБА_8 лісоматеріалів у круглому виді породи сосна в кількості 25 колод станом на 21-22.10.2016 становить 12685,29.грн., та на вказану суму ДП Буське лісове господарство заподіяно матеріальної шкоди.
В апеляційній скарзі ОСОБА_6 просить вирок суду скасувати та направити кримінальне провадження до органу досудового розслідування для здійснення досудового розслідування у загальному порядку.

В обґрунтування апеляційної скарги ОСОБА_6 , який є підозрюваним у кримінальному провадженні, внесеного до ЄРДР за №0000638 від 08.06.2016 року, з якого виділене кримінальне провадження, внесене до ЄРДР за №0000239 від 13.07.2017 року, про обвинувачення ОСОБА_7 та ОСОБА_8 , покликається на те, що ухвалення зазначеного вироку буде мати преюдиційне значення для ухваленого в майбутньому рішення по кримінальному провадженні відносно нього. Зазначає, що суд першої інстанції без дослідження матеріалів кримінального провадження встановив наявність вини ОСОБА_6 у вчиненні інкримінованого йому злочинів спільно з ОСОБА_7 , ОСОБА_8 та ОСОБА_14 . Крім того, акцентує увагу суду на суд першої інстанції не вправі був звільняти обвинувачених від відбування покарання з випробуванням на підставі ст. 75 КК України, оскільки вони обвинувачуються у вчинення корупційного злочину.

Заслухавши доповідача, думку ОСОБА_6 , який підтримав апеляційну скаргу, прокурора, який заперечив проти її задоволення, дослідивши матеріали кримінального та судового проваджень, доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню з наступних підстав.

Відповідно до ст. 412 КПК України, істотними порушеннями вимог кримінального процесуального закону є такі порушення вимог цього Кодексу, які перешкодили чи могли перешкодити суду ухвалити законне та обґрунтоване рішення.

Колегією суддів встановлено, що 25.07.2017 року кримінальне провадження, внесене до ЄРДР за №0000239 від 13.07.2017 року, про обвинувачення ОСОБА_7 та ОСОБА_8 надійшло до Буського районного суду Львівської області із обвинувальним актом та угодою про визнання винуватості.

Сторони угоди домовилися про визнання вини ОСОБА_7 та ОСОБА_8 у вчиненні злочину, передбаченого ч. 5 ст. 27 ч. 3 ст. 191 КК України.

Оскаржуваним вироком суд першої інстанції затвердив умови вказаної угоди.

Поряд з цим, суд першої інстанції не в повній мірі перевірив угоду на відповідність вимогам КПК України.
Так, відповідно до п. 3 ч. 7 ст. 474 КПК України, суд відмовляє в затвердженні угоди, якщо умови угоди порушують права, свободи чи інтереси сторін або інших осіб.
Відповідно до затвердженої судом першої інстанції угоди, сторони домовилися про визнання вини ОСОБА_7 та ОСОБА_8 у вчиненні злочину, передбаченого ч. 5 ст. 27 ч. 3 ст. 191 КК України, а саме у пособництві директору ДП «Буське лісове господарство» ОСОБА_6 та виконуючому обов`язків лісничого Боложинівського лісництва ДП «Буське лісове господарство» ОСОБА_14 , які діяли за попередньою змовою між собою, у розтраті належних ДП «Буське лісове господарство» лісоматеріалів на суму 12685, 29 грн.

Як вбачається із матеріалів справи, кримінальне провадження, внесене до ЄРДР за №0000239 від 13.07.2017 року, про обвинувачення ОСОБА_7 та ОСОБА_8 виділене із кримінального провадження внесеного до ЄРДР за №0000638 від 08.06.2016 року, у якому повідомлено про підозру ОСОБА_6 .

Апеляційним судом встановлено, що зазначене кримінальне провадження на даний час перебуває на стадії судового розгляду в суді першої інстенції і у ньому відсутнє кінцеве рішення.

Відповідно до п. 2 ст. 6 Конвенції про захист прав людини та основоположних свобод, яка передбачає право на справедливий суд: "кожен, кого обвинувачено у вчиненні кримінального правопорушення, вважається невинуватим доти, доки його вину не буде доведено в законному порядку", а ст. 17 КПК України встановлено, що особа вважається невинуватою у вчиненні злочину і не може бути піддана кримінальному покаранню, доки її вину не буде доведено у порядку, передбаченому цим Кодексом, і встановлено обвинувальним вироком суду, що набрав законної сили.

Вироком Буського районного суду Львівської області від 01.08.2017 року ОСОБА_7 та ОСОБА_8 визнано винними у вчиненні інкримінованого їм злочину за попередньою змовою із директором ДП «Буське лісове господарство» ОСОБА_6 та виконуючим обов`язків лісничого Боложинівського лісництва ДП «Буське лісове господарство» ОСОБА_14 , тому,колегія суддів приходить до переконання, що умови угоди порушують права ОСОБА_6 оскільки кримінальне провадження відносно нього перебуває на стадії судового розгляду та у ньому відсутнє кінцеве рішення.

Затвердивши угоду про визнання вини, суд першої інстанції допустив істотне порушення вимог кримінального процесуального закону, яке полягає в тому, що своїм рішення встановив вину ОСОБА_6 у порядку не передбаченому КПК України.

Відтак, колегія суддів вважає, що вирок Буського районного суду Львівської області від 01.08.2017 року про затвердження угоди про визнання винуватості від 13.07.2017 р. між прокурором та обвинуваченими ОСОБА_7 та ОСОБА_8 у вчиненні злочину, передбаченого ч. 5 ст. 27 ч. 3 ст. 191 КК України підлягає скасуванню з призначенням нового судового розгляду в суді першої інстанції.

Керуючись ст. ст. 404, 405, 407, 419, 474 КПК України, колегія суддів, -

постановила:

апеляційної скаргу ОСОБА_6 задоволити частково.

Вирок Буського районного суду Львівської області від 01.08.2017 року відносно ОСОБА_7 , ОСОБА_8 у вчиненні злочину, передбаченого ч. 5 ст. 27 ч. 3 ст. 191 КК України скасувати.

Призначити новий судовий розгляд кримінального провадження про обвинувачення ОСОБА_7 , ОСОБА_8 у вчиненні злочину, передбаченого ч. 5 ст. 27 ч. 3 ст. 191 КК України в суді першої інстанції зі стадії підготовчого судового засідання.

Ухвала касаційному оскарженню на підлягає.

Судді :

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4