МИКОЛАЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження №11-кп/812/651/19 Головуюча у суді першої інстанції: ОСОБА_1
Категорія: ч. 5 ст. 72 КК України Доповідач апеляційного суду: ОСОБА_2
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

6 серпня 2019 року м. Миколаїв

Миколаївський апеляційний суд у складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

за участю секретаря ОСОБА_5 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали клопотання про зарахування строку попереднього ув`язнення за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_6 на ухвалу Арбузинського районного суду Миколаївської області від 24 травня 2019 року, якою відмовлено в задоволенні клопотання засудженого про зарахування строку попереднього ув`язнення.

Учасники судового провадження:
прокурор ОСОБА_7 .

Короткий зміст вимог апеляційної скарги засудженого.
Засуджений ОСОБА_6 просить зарахувати в строк покарання строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день тримання під вартою за два дні позбавлення волі з 22 листопада 2017 року по 30 травня 2018 року згідно частини 5 статті 72 КК України.

Короткий зміст рішення суду першої інстанції.
Ухвалою Арбузинського районного суду Миколаївської області від 24 травня 2019 року засудженому ОСОБА_6 відмовлено в задоволенні клопотання про зарахування строку попереднього ув`язнення з розрахунку один день тримання під вартою за два дні позбавлення волі.

Узагальнені доводи апеляційної скарги засудженого.
Вважає ухвалу такою, що постановлена з порушенням норм матеріального та процесуального права.

Посилаючись на правовий висновок викладений у постанові Великої Палати Верховного Суду від 29 серпня 2018 року, стверджує, що його клопотання про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день тримання під вартою за два дні позбавлення волі підлягає задоволенню.

Встановлені судом першої інстанції обставини.
У травні 2019 року до суду надійшло клопотання засудженого ОСОБА_6 щодо застосування по відношенню до нього Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» та перерахування йому у межах кримінального провадження одного дня тримання під вартою на два дні позбавлення волі за період з 22 листопада 2017 року по 30 червня 2018 року.

Відмовляючи у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_6 , суд першої інстанції дійшов висновку про відсутність підстав для застосування частини 5 статті 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII, оскільки засуджений хоча і вчинив злочини 24 березня 2017 року, однак строк попереднього ув`язнення розпочався для нього з моменту затримання 22 листопада 2017 року, тобто після 21 червня 2017 року.

Встановлені судом апеляційної інстанції обставини.
Заслухавши доповідача про зміст оскаржуваної ухвали, доводи викладені в апеляційній скарзі, думку прокурора, який заперечував проти її задоволення, вивчивши матеріали судового провадження та матеріали особової справи засудженого ОСОБА_6 , обговоривши доводи апеляційної скарги в її межах, суд апеляційної інстанції вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню з наступних підстав.

Відповідно до вимог статті 370 КПК України, судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.
Законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим Кодексом.
Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом, відповідно до статті 94 цього Кодексу.
Вмотивованим є рішення, в якому наведені належні і достатні мотиви та підстави його ухвалення.
Зазначених вимог суд першої інстанції не дотримався.
Так, відповідно до частини 5 статті 72 КК України, в редакції Закону України N838-VIII від 26 листопада 2015 року «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Така позиція узгоджується з правовим висновком Верховного Суду, викладеним у постанові від 29 серпня 2018 року, згідно з яким якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає частина 5 статті 72 КК (в редакції Закону № 838-VIII від 26 листопада 2015), в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.

Згідно матеріалів судового та кримінального провадження, ОСОБА_6 вироком Олександрійського міськрайонного суду Кіровоградської області від 31 травня 2018 року визнано винуватим у вчиненні злочинів, передбачених частиною 1 статті 185, частиною 2 статті 185 КК України та, із застосуванням частини 4 статті 70, статті 71 КК України, призначено покарання у виді позбавлення волі строком на 3 (три) роки 1 (один) місяць. Визнано доведеним вчинення ОСОБА_6 злочинів 24 березня 2017 року.
Засуджений був затриманий та взятий під варту 22 листопада 2017 року.
Вирок Олександрійського міськрайонного суду Кіровоградської області від 31 травня 2018 року набрав законної сили 3 липня 2018 року.
Враховуючи наведене, апеляційний суд вважає хибним рішення суду першої інстанції щодо відсутності підстав для задоволення клопотання засудженого ОСОБА_6 про зарахування строку попереднього ув`язнення за правилами частини 5 статті 72 КК України, в редакції Закону України N838-VIII від 26 листопада 2015 року, оскільки злочин було вчинено ним до 20 червня 2017 року.

За такого, апеляційна скарга засудженого ОСОБА_6 , на підставі пунктів 3, 4 частини 1 статті 409, частини 1 статті 412, пункту 1 частини 1 статті 413 КПК України, підлягає задоволенню, а ухвала Арбузинського районного суду Миколаївської області від 24 травня 2019 року відносно ОСОБА_6 скасуванню, з ухваленням нової ухвали про зарахування засудженому ОСОБА_6 у строк покарання за вироком Олександрійського міськрайонного суду Кіровоградської області від 31 травня 2018 року строк попереднього ув`язнення, з урахуванням положень статті 404 КПК України, з 22 листопада 2017 року по 3 липня 2018 року.

Керуючись статтями 376, 404, 405, 407, 409, 412, 413, 419, 424, 532 КПК України,

П О С Т А Н О В И В:
Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_6 задовольнити.

Ухвалу Арбузинського районного суду Миколаївської області від 24 травня 2019 року відносно ОСОБА_6 скасувати.

Постановити нову ухвалу.

Зарахувати засудженому ОСОБА_6 у строк покарання, визначеного вироком Олександрійського міськрайонного суду Кіровоградської області від 31 травня 2018 року, строк його попереднього ув`язнення, в рамках даного кримінального провадження, з 22 листопада 2017 року по 3 липня 2018 року за правилами частини 5 статті 72 КК України, в редакції Закону України N838-VIII від 26 листопада 2015 року, тобто з розрахунку один день тримання під вартою за два дні позбавлення волі.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення і оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Головуючий

Судді: