Справа № 635/8711/18
Провадження № 1-в/635/5/2019
УХВАЛА

31 січня 2019 року Харківський районний суд Харківської області в складі:
головуючого судді - ОСОБА_1 ,
секретар судового засідання - ОСОБА_2 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в смт Покотилівка Харківського району Харківської області клопотання засудженого
ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м.Сєвєродонецька Луганської області, громадянина України, з середньо-спеціальною освітою, розлученого, не працюючого, який фактично проживає за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимого:
- 02.07.1996 Сєвєродонецьким міським судом Луганської області за ч.2 ст.140 КК України (в ред.1960 року) на підставі ст.46-1 КК України (в ред.1960 року) з відстрочкою виконання вироку на 1 рік;
- 26.01.1999 Сєвєродонецьким міським судом Луганської області за ч.1 ст.111, ст.17, ч.2 ст.140, ч.1 ст.215 КК України (в ред.1960 року) до 1 року 6 місяців позбавлення волі, звільнений 14.09.1999 на підставі Указу Президента України про амністію (ст.4);
- 18.10.2001 Сєвєродонецьким міським судом Луганської області за ст. 15 ч.2 ст.185, ч.2 ст.185 КК України до 4 місяців позбавлення волі;
- 01.04.2003 Сєвєродонецьким міським судом Луганської області за ч.3 ст.185, ч.1 ст.309, ст.70 КК України до 3 років позбавлення волі, звільнений 31.03.2005 умовно-достроково на невідбутий строк 10 місяців 21 день;
- 28.12.2005 Сєвєродонецьким міським судом Луганської області за ч.3 ст.185, ст.71 КК України до 3 років 6 місяців позбавлення волі, звільнений 23.05.2008 умовно-достроково на невідбутий строк 8 місяців 12 днів;
- 05.12.2008 Сєвєродонецьким міським судом Луганської області за ч.2 ст.309, ст.71 КК України до 2 років 6 місяців позбавлення волі;
- 03.05.2012 Рубіжанським міським судом Луганської області за ч.2 ст.15 ч.3 ст. 185 КК України до 4 років позбавлення волі, на підставі ст.75 КК України звільнений від відбування покарання з випробуванням на 3 роки;
- 23.05.2013 Сєвєродонецьким міським судом Луганської області за ч.2 ст.15 ч.3 ст. 185, ч.3 ст.15 ч.3 ст.185, ч.3 ст185, ст.70, ст.71 КК України до 5 років позбавлення волі,
засудженого вироком Сєвєродонецького міського суду Луганської області від 26 грудня 2017 року за ч.3 ст185 КК України до 4 років 6 місяців позбавлення волі,
про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання у відповідності до ч.5 ст.72 КК України, -

в с т а н о в и в:

До Харківського районного суду Харківської області надійшло клопотання засудженого ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , в якому засуджений просить зарахувати в строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 08.11.2017 по 16.04.2018, із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі відповідно до ч.5 ст.72 КК України.
В судове засіданні прокурор Харківської місцевої прокуратури №6 Харківської області ОСОБА_4 не з`явився. До канцелярії суду від останнього надійшла заява, в якій прокурор вказав, що не заперечує проти задоволення клопотання засудженого ОСОБА_3 , а також виклав прохання розглядати справу у його відсутність.

Засуджений ОСОБА_3 в судове засідання не з`явився, надав до суду заяву про розгляд даної справи у його відсутність.
Представник Державної установи «Темнівська виправна колонія (№100)» в судове засідання не з`явився, надав до суду заяву про розгляд без його участі заяви ОСОБА_3 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання у відповідності до ч.5 ст.72 КК України.
Суд, дослідивши надані суду матеріали та особисту справу засудженого встановив наступне.
Згідно вимог частини п`ятої статті 72 КК України в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року № 838-VIII зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Пунктом 2 розділу ІІ "Прикінцеві положення" Закону України від 26 листопада 2015 року №838-VIII визначено, що цей Закон застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом (24.12.2015) набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуто повністю.
Закон України від 26.11.2015 № 838-VIII поліпшує становище особи, а тому частини п`ятої статті 72 КК України в редакції цього Закону має зворотню дію у часі, тобто поширюється на осіб, які відбувають покарання, згідно частини першої статті 5 КК України.
За положеннями частини першої статті 1 Закону України "Про попереднє ув`язнення" попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених КПК України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.
Відповідно абз.4 частини п`ятої статті 72 КК України в редакції Закону України від 26.11.2015 № 838-VIII у строк попереднього ув`язнення включається строк : а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження; г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи; ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі в судовому розгляді кримінального провадження.
Таким чином, строк попереднього ув`язнення, виходячи із аналізу положень частини п`ятої статті 72 КК України в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року № 838-VIII та Закону України «Про попереднє ув`язнення», складає період з визначеної у вироку дати затримання особи до набрання вироком законної сили.
При цьому, згідно частин першої та другої статті 532 КПК України вирок суду першої інстанції набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо таку скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги вирок, якщо його не скасовано, набирає законної сили після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції. За положеннями частини четвертої статті 532 КПК України судові рішення суду апеляційної інстанції набирають законної сили з моменту їх проголошення.
21 червня 2017 року набрав чинності Закон України №2046-VIII, відповідно до якого частин п`ята статті 72 КК України викладена в наступній редакції: «попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених у частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування».
Разом з тим, Великою палатою Верховного Суду у постанові від 29 серпня 2018 року надано правовий висновок щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України (зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання), відповідно до п. 106 якого, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. У такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.
Відповідно до частини п`ятої та шостої статті 13 Закону України «Про судоустрій і статус суддів», висновки щодо застосування норм права, викладені у постановах Верховного Суду є обов`язковими для всіх суб`єктів владних повноважень, які застосовують у своїй діяльності нормативно-правовий акт, що містить відповідну норму права; висновки щодо застосування норм права, викладені у постановах Верховного Суду, враховуються судами при застосуванні таких норм права.
Відтак, як вбачається з матеріалів справи засудженого ОСОБА_3 , останній затриманий 08.11.2017 в порядку статті 208 КПК України.
10 листопада 2017 року Сєвєродонецький міський суд Луганської області ухвалою обрав відносно ОСОБА_3 запобіжний захід у вигляді триманні під вартою на 60 днів, з визначенням розміру застави.
Вироком Сєвєродонецького міського суду Луганської області від 26 грудня 2017 року ОСОБА_3 засуджений за ч.3 ст. 185 КК України до 4 років 6 місяців позбавлення волі. Згідно змісту приведеного вище вироку, злочини за які ОСОБА_3 засуджений, вчинені, зокрема, до 20.06.2017, а саме, 14.05.2017 та 08.06.2017.
З огляду на правовий висновок щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України викладений Великою палатою Верховного Суду у постанові від 29 серпня 2018 року, зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання за ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, здійснюється у разі якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно).
Згідно з розпорядження про виконання вироку, що набрав законної сили, вирок Сєвєродонецького міського суду Луганської області від 26 грудня 2017 року набрав законну силу 26 січня 2018 року.
На підставі ухвали Сєвєродонецького міського суду Луганської області від 15 лютого 2018 року ОСОБА_3 засудженого вироком Сєвєродонецького міського суду Луганської області від 26 грудня 2017 року до 4 років 6 місяців позбавлення волі, тимчасово залишено у Старобільському слідчому ізоляторі до розгляду по суті кримінального провадження №1-кп/428/34/2018 (справа 3428/584/18) за обвинуваченням ОСОБА_3 у вчиненні кримінального правопорушення передбаченого ч.2 ст.309 КК України та ухвалення рішення по справі.
Вироком Сєвєродонецького міського суду Луганської області від 16 березня 2018 року ОСОБА_3 засуджений за ч.2 ст. 309, ч.4 ст.70 КК України до 4 років 6 місяців позбавлення волі. Запобіжний захід у даному кримінальному провадження до засудженого не обирався.
У зв`язку з викладеним та беручи до уваги обов`язковість правових висновків Великої палати Верховного Суду, зокрема, висновку щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України (зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання) викладеного в постанові від 29 серпня 2018 року, засудженому ОСОБА_3 слід зарахувати в строк відбуття покарання за вироком Сєвєродонецького міського суду Луганської області від 16 березня 2018 року строк попереднього ув`язнення з 08 листопада 2017 року по 26 січня 2018 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі відповідно до ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року, з урахуванням відбутої частини покарання.

Проте, враховуючи все вище приведене та з огляну на те, що ОСОБА_3 в ході розгляду кримінального провадження за яким 16 березня 2018 року ухвалено Сєвєродонецьким міським судом Луганської області вирок, запобіжний захід не обирався, а тому в іншій частині клопотання засудженого, а саме, в частині зарахування строку згідно з ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року з 27.01.2018 по 16.04.2018, слід відмовити.

Керуючись ст. ст. 537, 539 КПК України, суд,-

постановив:

Клопотання засудженого ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання у відповідності до ч.5 ст.72 КК України задовольнити частково.

Зарахувати ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , в строк відбуття покарання за вироком Сєвєродонецького міського суду Луганської області від 16 березня 2018 року строк попереднього ув`язнення з 08 листопада 2017 року по 26 січня 2018 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі відповідно до ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року, з урахуванням відбутої частини покарання.

В іншій частині клопотання засудженого відмовити.

Ухвала протягом семи днів з дня її проголошення може бути оскаржена до Харківського апеляційного суду через Харківський районний суд Харківської області, а ОСОБА_3 в той же строк, з моменту вручення йому ухвали суду.

Суддя ОСОБА_1