Дата документу 04.02.2019 Справа № 328/1655/18
ЗАПОРІЗЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 11-кп/807/474/19
Єдиний унікальний № 328/1655/18 Головуючий в 1-й інстанції ОСОБА_1
Категорія ст. 309 ч.2 КК України Доповідач в 2-й інстанції ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

04 лютого 2019 року м. Запоріжжя

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Запорізької області у складі суддів:
головуючого ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
при секретарі ОСОБА_5 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні, в апеляційному порядку, дистанційно, в режимі відео конференції, матеріали кримінального провадження, внесеного до ЄРДР за № 000607 відносно

ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Токмак Запорізької області, українця, громадянина України, який має середню спеціальну освіту, не працюючого, не одруженого, який зареєстрований та проживає за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимого:
1) 22.03.2005 Токмацьким районним судом Запорізької області за ч.2 ст.307 КК України до 5 років позбавлення волі. На підставі ст.75 КК України звільнений від відбування покарання з іспитовим строком 1 рік;
2) 22.02.2006 Токмацьким районним судом Запорізької області за ст.ст. 307 ч.2, 309 ч.2, 70, 71 КК України до 5 років 6 місяців позбавлення волі з конфіскацією частини майна. Ухвалою апеляційного суду Запорізької області вирок Токмацького районного суду від 22.02.2006 скасований в частині засудження за ч.2 ст.307 КК України, призначене покарання за ст.ст. 309 ч.2, 71 КК України у вигляді 5 років та 1 місяць позбавлення волі. Звільнився 01.04.2011 у зв`язку з відбуттям строку покарання;
3) 25.12.2012 Токмацьким районним судом Запорізької області за ч.2 ст.309 КК України до 3 років позбавлення волі. На підставі ст.75 КК України звільнений від відбування покарання з іспитовим строком 2 роки. Судимість погашена;
4) 18.03.2014 Токмацьким районним судом Запорізької області за ст.ст.309 ч.2, 70 ч.4 КК України до 3 років та 1 місяця позбавлення волі. На підставі ст.75 КК України звільнений від відбування покарання з іспитовим строком 2 роки. 12.06.2014 Апеляційним судом Запорізької області скасовано вирок Токмацького районного суду від 18.03.2014 в частині призначеного покарання, та призначено покарання у вигляді 3 років та 1 місяця позбавлення волі, та на підставі п «є» ст.1 Закону України «Про амністію у 2014 році» VII від 08.04.2014 звільнений від відбування покарання. Судимість погашена;
5) 19.12.2017 Токмацьким районним судом Запорізької області за ст.309 ч.2 КК України до 3 років позбавлення волі. На підставі ст.75 КК України звільнений від відбування покарання з іспитовим строком 2 роки
за обвинуваченням у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 309 КК України;

за участю прокурора ОСОБА_7 , захисника ОСОБА_8 ,

за апеляційною скаргою обвинуваченого ОСОБА_6 на вирок Токмацького районного суду Запорізької області від 20 вересня 2018 року,

в с т а н о в и л а:

в апеляційній скарзі обвинувачений ОСОБА_6 , вважає, що вирок є занадто суворим. Вказує, що хворіє на туберкульоз, на його утриманні є хвора матір, 1930 року народження, її потрібна його допомога та постійний догляд. Щиро розкаюється в скоєному, просить призначити покарання не пов`язане з позбавленням волі, застосувавши до нього ст. 69 КК України.

Заслухавши доповідь судді про сутність судового рішення та аргументи скарги; в судових дебатах: захисника, який підтримав апеляційну скаргу, прокурора, який просив вирок суду залишити без змін; колегія суддів, перевіривши матеріали провадження, вважає, що апеляційна скарга обвинуваченого ОСОБА_6 задоволенню не підлягає, з огляду на наступне.

Вироком Токмацького районного суду Запорізької області ОСОБА_6 визнано винуватим у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 309 КК України та призначено йому покарання у виді позбавлення волі на строк 2 (два) роки 6 (шість) місяців. Відповідно до ст.71 КК України призначено ОСОБА_6 покарання шляхом часткового приєднання невідбутого покарання за попереднім вироком Токмацького районного суду Запорізької області від 19.12.2017 року, визначено остаточно покарання за сукупністю вироків у виді позбавлення волі на строк 3 (три) роки 2 (два) місяців.
Строк відбування покарання ОСОБА_6 обчислювати з моменту його фактичного затримання. Стягнуто з ОСОБА_6 на користь держави витрати на проведення судово-хімічної експертизи в розмірі 858,00 гривень. В вироку вирішена доля речових доказів по справі.

Згідно з вироком, ОСОБА_6 , будучи неодноразово засудженим, останній раз 19.12.2017 Токмацьким районним судом Запорізької області за ч.2 ст.309 КК України до 3 років позбавлення волі, та звільненим від відбуття покарання з випробуванням з іспитовим строком 2 роки, в період іспитового строку, вчинив нове кримінальне правопорушення у сфері незаконного обігу наркотичних засобів за наступних обставин.
12.06.2018 приблизно о 16 годині 00 хвилин ОСОБА_6 , маючи умисел на незаконне виготовлення та зберігання наркотичного засобу, перебуваючи на території центрального ринку по вул. Центральній в м. Токмак, придбав насіння столового маку, яке в подальшому переніс за місцем свого мешкання за адресою: АДРЕСА_1 , де всупереч вимог Закону України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори» № 60/95-ВР від 15.02.1995 та Закону України про кримінальну відповідальність, діючи повторно, в приміщенні літньої кухні за допомогою емальованої миски, шляхом виварювання насіння маку, розчинника, оцту та соди, шляхом хімічної реакції виготовив наркотичні засоби КОНЦЕНТРАТ З МАКОВОЇ СОЛОМИ та ОПІЙ АЦЕТИЛЬОВАНИЙ, які в подальшому, помістив до трьох полімерних пляшок об`ємом 0.5 л кожна з кришками червоного кольору, емальованої миски та до скляної банки об`ємом 0.5 л з кришкою синього кольору. Все вищевказане ОСОБА_6 , залишив у приміщенні літньої кухні на території домоволодіння, в лише йому відомому місці, де повторно почав зберігати для подальшого особистого вживання без мети збуту.
12.06.2018 в період часу з 18 години 20 хвилин до 18 години 45 хвилин, слідчим СВ Токмацького ВП Пологівського ВП ГУНП в Запорізькій області, під час проведення огляду місця події по АДРЕСА_1 , за місцем мешкання ОСОБА_6 , виявлені та вилучені до Токмацького ВП Пологівського ВП ГУНП в Запорізькій області емальована миска з рідиною коричневого кольору (рідина була перелита до полімерної пляшки), полімерні пляшки об`ємом 0.5 л кожна заповнені рідиною світло коричневого кольору у кількості трьох штук, скляна банка об`ємом 0.5 л з пастоподібною речовиною коричневого кольору з кришкою синього кольору та полімерна лійка.
Згідно висновку експерта № 16-145 від 20.06.2018, вилучена рідина світло-коричневого кольору з характерним запахом розчинника масою 279,14 г, 277,04 г, 107,17 г в трьох прозорих безбарвних полімерних пляшках ємкістю 0,5 л з кришками червоного кольору та етикеткою «Розчинник 650», в своєму складі містить особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено КОНЦЕНТРАТ З МАКОВОЇ СОЛОМИ, маса якого в перерахунку на суху речовину становить 1,561 г, 0,957 г, 0,517 г.
Надана на дослідження пастоподібна речовина коричневого кольору з характерним запахом розчинника масою 156 г в скляній банці ємкістю 0,5 л з кришкою синього кольору та етикеткою «Томатна паста господарочка», в своєму складі містить особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено КОНЦЕНТАТ З МАКОВОЇ СОЛОМИ, маса якого в перерахунку на суху речовину становить 0,534 г.
Загальна маса КОНЦЕНТРАТУ З МАКОВОЇ СОЛОМИ, який надійшов на дослідження в перерахунку на суху речовину становить 3,569г.
Надана на дослідження рідина коричневого кольору масою 33,91г в прозорій безбарвній полімерній пляшці ємкістю 1,5 л з кришкою синього кольору та етикеткою «Миргородська лагідна» в своєму складі містить особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено ОПІЙ АЦЕТИЛЬОВАНИЙ, маса якого в перерахунку на суху речовину становить відповідно 0,7523 г.
Концентрат з макової соломи згідно Постанови Кабінету Міністрів України від 06.05.2000 №770 (редакція від 14.12.2009) «Про затвердження переліку наркотичних засобів, психотропних речовин та прекурсорів», (Список № 1 особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг яких заборонено, в Таблиці 1) є особливо небезпечним наркотичним засобом.
Опій ацетильований згідно Постанови Кабінету Міністрів України від 06.05.2000 №770 (редакція від 14.12.2009) «Про затвердження переліку наркотичних засобів, психотропних речовин та прекурсорів», (Список № 1 особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг яких заборонено, в Таблиці 1) є особливо небезпечним наркотичним засобом.

За наслідками розгляду апеляційної скарги колегією суддів встановлено наступне.

Висновки суду першої інстанції про наявність вини ОСОБА_6 у вчиненні кримінального правопорушення за вказаними у вироку обставинами, підтверджена дослідженими у судовому засіданні доказами, яким надана належна правова оцінка, та які не оскаржуються в апеляційній скарзі обвинуваченим ОСОБА_6 .

Дії обвинуваченого ОСОБА_6 правильно кваліфіковані судом за ч. 2 ст. 309 КК України.

Доводи апелянта про застосування до нього ст. 69 КК України, є необґрунтованими, з огляду на наступне.
Згідно до вимог ч.1 ст. 69 КК України призначення основного покарання більш м`якого ніж передбачено законом, можливо за наявності кількох обставин, що пом`якшують та істотно знижують ступінь тяжкості вчиненого злочину, з урахуванням особи винного.
При розгляді кримінального провадження достатніх підстав для застосування відносно обвинуваченого ОСОБА_6 ст. 69 КК України місцевим судом не встановлено і в апеляційній скарзі не наведено.
При призначенні покарання обвинуваченому ОСОБА_6 судом було враховано, що останній повністю визнав вину у скоєному злочину, щиросердно розкаявся у вчиненому, активно сприяв в розслідуванні злочину, позитивно характеризується за місцем проживання, опікується за престарілою матір`ю, а тому суд першої інстанції призначив фактично мінімальне покарання, передбачене санкцією ч. 2 ст. 309 КК України.
Враховуючи вищевказане, колегія суддів не вбачає правових підстав для застосування до обвинуваченого ОСОБА_6 ст. 69 КК України, зокрема в зв`язку з тим, що останній хворіє на туберкульоз, на його утриманні також хвора матір, 1930 року народження, оскільки ОСОБА_6 , будучи раніше неодноразово судимим за вчинення тяжких корисливих злочинів, знову вчинив аналогічний злочин в період іспитового строку, що свідчить про те, що він схильний до стійкої злочинної діяльності, а це характеризує його як негативну особу, в зв`язку з чим наявність кількох обставин, що пом`якшують покарання, сама по собі ніяким чином не знижує ступінь тяжкості вчиненого ним злочину, з урахуванням негативної особи винного.

Керуючись ст. ст. 336,404,407 КПК України колегія суддів

ухвалила:

апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_6 залишити без задоволення, а вирок Токмацького районного суду Запорізької області від 20 вересня 2018 року відносно ОСОБА_6 , без змін.

Ухвала Запорізького апеляційного суду набирає законної сили з моменту її оголошення, проте може бути оскаржена до Верховного Суду протягом трьох місяців з часу її оголошення.
Судді: