Кропивницький апеляційний суд
№ провадження 11-кп/4809/68/19 Головуючий у суді І-ї інстанції ОСОБА_1
Категорія 185 (81, 86-1, 140) Доповідач в колегії апеляційного суду ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

08.01.2019 року. Кропивницький апеляційний суд колегією суддів судової палати з розгляду кримінальних справ у складі:
головуючого судді ОСОБА_2 ,
суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
із секретарем ОСОБА_5 ,
прокурора ОСОБА_6 ,
засудженого ОСОБА_7 , (в режимі відео конференції),
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду у м. Кропивницькому апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Ленінського районного суду м. Кіровограда від 13 вересня 2018 року, якою його клопотання про зарахування строку попереднього ув`язнення залишено без задоволення,

ВСТАНОВИВ:
Засуджений ОСОБА_7 звернувся до Ленінського районного суду м. Кіровограда з заявою, в якій просив суд зарахувати йому строк попереднього ув`язнення у строк покарання у виді позбавлення волі.

За наслідком розгляду заяви засудженого, суд першої інстанції прийшов до висновку про необхідність відмови у задоволенні заяви засудженого. Мотивуючи своє рішення тим, що в даному випадку засуджений просить суд не вирішити питання, яке не було вирішено вироком суду, а фактично змінити вирок та новою ухвалою змінити строк попереднього ув`язнення, що підлягає зарахуванню у строк покарання, що є недопустимим, оскільки зміна рішення суду в частині зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання можлива лише у зв`язку з неправильним застосуванням цим судом положень ст. 72 КК під час оскарження такого рішення в порядку, передбаченому нормами КПК, тому заява підлягає залишенню без задоволення.

Не погоджуючись з рішенням районного суду, засуджений ОСОБА_7 подав апеляційну скаргу, в якій просить оскаржувану ухвалу скасувати та зарахувати йому строк попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі з 22.06.2017 року по 12.10.2017 року.

Свої вимоги мотивує тим, що строк його попереднього ув`язнення розпочався і тривав під час дії редакції ч. 5 ст. 72 КК України відповідно Закону України від 26.11.2015 року № 838-VIII «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», а тому до нього повинні застосовуватися положення цього закону.

Таким чином, в строк призначеного йому покарання підлягає до зарахування строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі з кінцевим строком по день набрання вироком законної сили.

Заслухавши доповідь судді-доповідача, засудженого, який просив задовольнити його апеляційну скаргу, прокурора, яка підтримала вимоги апеляційної скарги, перевіривши матеріали провадження, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга засудженого ОСОБА_7 підлягає задоволенню, з огляду на наступне.

Відповідно до ч. 2 ст. 4 КК України злочинність і караність, а також інші кримінально-правові наслідки діяння визначаються законом про кримінальну відповідальність, що діяв на час вчинення цього діяння.

Відповідно до ч. 1 ст. 5 КК України закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість.

За змістом ч. 2 ст. 5 КК України закон про кримінальну відповідальність, що встановлює злочинність діяння, посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, не має зворотної дії в часі, тобто не поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності.

Частиною 5 ст. 72 КК в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року № 838-VIII «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», яка була чинною на час вчинення ОСОБА_7 кримінальних правопорушень, визначено, що зарахування судом строку попереднього ув`язнення, у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Відповідно до правового висновку щодо правозастосування, викладеного в постанові Верховного Суду від 29 серпня 2018 року у справі №663/537/17, положення ч. 5 ст. 72 КК України щодо правил зарахування попереднього ув`язнення до строку позбавлення волі чи інших видів покарань, передбачених у ч. 1 ст. 72 КК України, визначають «інші кримінально-правові наслідки діяння» у розумінні ч. 2 ст. 4 КК України. Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72КК України в редакції Закону №838-VIII (пряма дія Закону № 838-VIII).

Судовою колегією встановлено, що засуджений ОСОБА_7 відбуває покарання за вироком Світловодського міськрайонного суду Кіровоградської області від 20 липня 2017 року, який ухвалою Апеляційного суду Кіровоградської області від 12 жовтня 2017 року змінено в частині вирішення цивільного позову, в іншій частині залишений без змін. При цьому, вироком суду першої інстанції на підставі ч. 5 ст. 72 КК України, зараховано ОСОБА_7 в строк покарання строк попереднього ув`язнення з 20.01.2016 року по 21.06.2017 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Тобто вирок Світловодського міськрайонного суду Кіровоградської області від 20 липня 2017 року стосовно ОСОБА_7 , набрав законної сили 12 жовтня 2017 року.

Засудженим ОСОБА_7 злочини були вчинені до 20.06.2017 року, відповідно, на останнього розповсюджувалась дія положень ч. 5 ст. 72 КК України, в редакції, визначеній Законом України від 26.11.2015 року № 838-VIII «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання». За змістом цього Закону строк попереднього ув`язнення зараховувався до строку покарання у виді позбавлення волі із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Враховуючи вказані обставини, колегія суддів приходить до висновку, що ухвала Ленінського районного суду м. Кіровограда від 13 вересня 2018 року щодо ОСОБА_7 є незаконною, відтак підлягає скасуванню, а засудженому ОСОБА_7 в строк відбування покарання підлягає зарахуванню строк попереднього ув`язнення з 22 червня 2017 року по 12 жовтня 2017 року включно, із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Керуючись ст. ст. 376 ч.2, 405, 407, 409, 418, 419 КПК України, апеляційний суд, -

ПОСТАНОВИВ:
Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 - задовольнити.

Ухвалу Ленінського районного суду м. Кіровограда від 13 вересня 2018 року, скасувати.

На підставі ч. 5 ст. 72 КК України, п. 2 Перехідних положень Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України, щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» - зарахувати в строк відбування покарання ОСОБА_7 строк його тримання під вартою в місцях попереднього ув`язнення з 22.06.2017 року по 12.10.2017 року, включно, із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення, та оскарженню не підлягає.

Судді: Підписи:
Згідно з оригіналом.
Суддя Кропивницького
апеляційного суду ОСОБА_2