Комінтернівський районий суд м.Харкова
Номер провадження №1-кп/641/563/2019 Справа №641/3688/19
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

23 травня 2019 року Комінтернівський районний суд м. Харкова у складі:

головуючого - судді ОСОБА_1

при секретарі - ОСОБА_2

за участю прокурора ОСОБА_3 ,

обвинуваченого ОСОБА_4 ,

захисника обвинуваченого адвоката ОСОБА_5 ,

розглянувши у відкритому підготовчому засіданні кримінальне провадження, внесене до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0000871 від 02.08.2018 за обвинуваченням ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , у вчиненні кримінального правопорушення-злочину, передбаченого ч. 1 ст. 368 КК України, -

В С Т А Н О В И В :

На розгляд Комінтернівського районного суду м. Харкова надійшов обвинувальний акт у кримінальному провадженні, відомості про кримінальне правопорушення у якому внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0000871 від 02.08.2018 за обвинуваченням ОСОБА_4 , у вчиненні кримінального правопорушення-злочину, передбаченого ч. 1 ст. 368 КК України.

Прокурор у судовому засіданні зазначив, що обвинувальний акт підсудний Комінтернівському районному суду м. Харкова. Його складено відповідно до вимог Кримінального процесуального кодексу України. Підстав для закриття кримінального провадження за п. 4-8 ч.1, ч.2 ст.284 КПК України та повернення обвинувального акту прокурору немає. Просив призначити дане кримінальне провадження до судового розгляду у відкритому судовому засіданні та продовжити ОСОБА_4 строк дії виконання обов`язків, покладених на досудовому слідстві при обранні міри запобіжного заходу, оскільки ризики, передбачені ст. 177 КПК України, а саме: незаконного впливу на свідків у цьому ж кримінальному провадженні не зменшились.

Обвинувачений та його захисник, не заперечували проти продовження строку дії виконання обов`язків, обраних слідчим суддею, пославшись на розсуд суду.

Щодо призначення обвинувального акту до судового розгляду захисник заперечував та надав клопотання про повернення обвинувального акту прокуророві. В обґрунтування заявленого клопотання, адвокат послався на те, що обвинувальний акт не відповідає вимогам статті 291 КПК України, оскільки у ньому не конкретно викладено обвинувачення, що унеможливлює здійснення ефективного захисту і розуміння ОСОБА_4 суті обвинувачення. Крім того, в обвинувальному акті, в порушення п. 2 ч. 2 ст. 291 КПК України, не зазначено місце народження обвинуваченого. Також адвокатом зазначено, що і реєстр матеріалів містить неточності і неповні відомості про час проведення процесуальних дій.

Обвинувачений підтримав позицію захисника та просив повернути обвинувальний акт прокурору.

Суд, вислухавши думку сторін, ознайомившись з обвинувальним актом та доданими до нього матеріалами, дійшов наступного.

Так, судом встановлено, що обвинуваченому ОСОБА_4 ухвалою слідчого судді Червонозаводського районного суду м. Харкова від 02.12.2018 застосовано запобіжний захід у вигляді тримання під вартою із визначенням застави у розмірі 105720 гривень та покладенням на нього обов`язків, визначених ч. 5 ст. 194 КПК України.

03.12.2018 ОСОБА_4 вніс визначену судом суму застави в розмірі 105720 грн..

25.01.2019 ухвалою слідчого судді Червонозаводського районного суду м. Харкова, продовжено строк дії виконання обов`язків, обраних у кримінальному провадженні № 0000871 на підставі ухвали слідчого судді Червонозаводського районного суду м. Харкова від 02 грудня 2018 року, на два місяці до 25 березня 2019 року включно, а саме: не відлучатися із міста Харкова без дозволу слідчого, суду; повідомляти слідчого, суд про зміну свого місця проживання та місця роботи; утримуватися від спілкування з особами, визначеними слідчим; здати на зберігання слідчому свій паспорт для виїзду за кордон та, у разі наявності, інші документи, що дають право на виїзд з України і в`їзд в Україну.
26.03.2019 строк дії виконання обов`язків ОСОБА_4 продовжено до 30 травня 2019 року.

Відповідно до вимог п. п. 3, 4 ст. 5 Конвенції про захист прав людини та практику Європейського суду з прав людини, обмеження права особи на свободу і особисту недоторканість можливе лише в передбачених законом випадках за встановленою процедурою.

Згідно до ч. 7 ст. 194 КПК України обов`язки, передбачені частинами п`ятою цієї статті, можуть бути покладені на підозрюваного, обвинуваченого на строк не більше двох місяців. У разі необхідності цей строк може бути продовжений за клопотанням прокурора.

Враховуючи, що на даний час не відпали ризики, передбачені ст. 177 КПК України, які були встановлені під час застосування щодо обвинуваченого ОСОБА_4 запобіжного заходу у виді тримання під вартою, зокрема, що обвинувачений може незаконно впливати на свідків у кримінальному провадженні або іншим чином перешкоджати кримінальному провадженню, тому суд вважає, що існують підстави продовження строку покладених на підозрюваного обов`язків

Разом з тим, при вирішенні питання щодо можливості призначення обвинувального акту до судового розгляду, суд дійшов наступного.

Так, згідно з вимогами ст. 314 КПК України суд вправі у підготовчому судовому засіданні повернути обвинувальний акт прокурору, якщо він не відповідає вимогам КПК України.

Відповідно до ч. 4 ст. 110 КПК України обвинувальний акт повинен відповідати вимогам, передбаченим у ст. 291 КПК України.

Вимоги, які законодавець ставить до обвинувального акту у статті 291 КПК України, і між інших в пункті 5 частини 2 вказано, що в обвинувальному акті повинні бути викладені фактичні обставини кримінального правопорушення, які прокурор вважає встановленими, правову кваліфікацію кримінального правопорушення з посиланням на положення закону і статті (частини статті) закону України про кримінальну відповідальність та формулювання обвинувачення.

Так, обвинувальний акт не відповідає вимогам ст. 291 КПК України, оскільки викладене в обвинувальному акті формулювання обвинувачення за своїм змістом є не конкретним, внаслідок чого вбачається порушення права обвинуваченого на захист, яке не є формальним і не може бути забезпечено лише участю захисників, оскільки особа, яка обвинувачується у вчиненні кримінального правопорушення має чітко усвідомлювати, у вчиненні якого злочину він обвинувачується, не конкретне обвинувачення виключає справедливий судовий розгляд.

Відповідно до п. 5 ч. 2 ст. 291 КПК України обвинувальний акт має містити виклад фактичних обставин кримінального правопорушення, які прокурор вважає встановленими, правову кваліфікацію кримінального правопорушення з посиланням на положення закону і статті (частини статті) закону України про кримінальну відповідальність та формулювання обвинувачення.

Формулювання обвинувачення повинно складатись з обставин, які свідчать про наявність доведених даних про подію (час, місце, спосіб) кримінального правопорушення, форму вини, мотив і мету його вчинення, обставини, які впливають на ступінь тяжкості кримінального правопорушення тощо.

Правова кваліфікація дій особи в обвинувальному акті повинна містити не тільки посилання на окрему статтю і частину цієї статті кримінального закону, а й точне формулювання, у тому числі, і об`єктивної сторони та кваліфікуючих ознак конкретного кримінального правопорушення.

Відсутність в обвинувальному акті формулювання обвинувачення та правової кваліфікації дій особи унеможливлює якісно і в повній мірі здійснювати захист від пред`явленого обвинувачення, що порушує право особи на захист.

Так, обвинувальний акт не містить обвинувачення, а лише містить зміст формулювання підозри ОСОБА_4 у вчиненому кримінальному правопорушенні-злочину, передбаченому ч. 1 ст. 368 КК України.

Крім того, обов`язковою ознакою злочину за ч. 1 ст. 368 КК України, є спеціальний суб`єкт злочину службова особа. Службовою особою, у статтях 364, 368, 368-2, 369 КК України є особа, яка постійно, тимчасово чи за спеціальним повноваженням здійснює функції представників влади чи місцевого самоврядування, а також обіймає постійно чи тимчасово в органах державної влади, органах місцевого самоврядування, на державних чи комунальних підприємствах, в установах чи організаціях посади, пов`язані з виконанням організаційно-розпорядчих чи адміністративно-господарських функцій, або виконує такі функції за спеціальним повноваженням, яким особа наділяється повноважним органом державної влади, органом місцевого самоврядування, центральним органом державного управління із спеціальним статусом, повноважним органом чи повноважною особою підприємства, установи, організації, судом або законом.
Однак, обвинувальний акт не містить відомостей про те, відповідно до яких нормативно-правових актів ОСОБА_4 є службовою особою, які він має службові обов`язки.

В обвинувальному акті не вказано, чи мав ОСОБА_4 повноваження згідно своїх службових прав та обов`язків на вирішення питання щодо безперешкодного проходження товару через митний контроль, не зазначено, що саме входило в коло його службових повноважень, оскільки відповідальність за одержання неправомірної вигоди настає лише за умови, якщо службова особа одержала її за виконання чи невиконання будь-якої дії саме з використанням свого службового становища.

Крім того, з об`єктивної сторони злочин, передбачений ч. 1 ст. 368 КК України характеризується діями, обумовленими отриманням неправомірної вигоди, які вчиняються (або не вчиняються) службовою особою в інтересах надавача неправомірної вигоди чи третьої особи. При цьому такі їх інтереси можуть мати як законний, так і протиправний характер.

Однак, обвинувальний акт не містить відомостей про товар, який підлягав проходженню митного контролю, а також, вартість цього товару. Лише опосередковано зазначено, що вартість цього товару перевищувала 1000 євро.

Обвинувальним актом не встановлено, відповідно до яких норм законодавства, даний товар підлягає проходженню митного контролю.

Крім цього, в обвинувальному акті не конкретизовано кваліфікацію злочину, а саме не зазначено чітко, чи отримував ОСОБА_4 неправомірну вигоду для себе, чи для третіх осіб, оскільки дії службової особи, яка одержала гроші чи інші матеріальні цінності нібито для передачі іншій службовій особі як неправомірну вигоду, а насправді мала намір їх не передавати, а привласнити, кваліфікуються не за ст. 368, а за відповідними частинами статей 190 та 364 КК України.

Обвинувальний акт також не містить відомостей щодо того, отримував ОСОБА_4 неправомірну вигоду за вчинення або не вчинення дій в інтересах того, хто надає неправомірну вигоду, оскільки відповідальність за одержання неправомірної вигоди настає лише за умови, якщо службова особа одержала її за виконання чи невиконання будь-якої дії з використанням свого службового становища. З цього випливає, що за неправомірну вигоду, службова особа може вчинити активні дії або може утриматися від їх вчинення (бездіяльність).

Більш того, обвинувачення не розкриває в обвинувальному акті суб`єктивну сторону злочину, а саме, не встановлено мотив ОСОБА_4 у вчиненні злочину.

Таким чином, в порушення вимог ст. 291 КПК України у обвинувальному акті формулювання обвинувачення викладено не конкретно, оскільки не містить в собі належним чином сформульованого, зрозумілого обвинувачення щодо ОСОБА_4 ..

Як вказують приписи ч. 1 ст. 91 КПК України, обов`язок доказування обставин, передбачених статтею 91 цього Кодексу, які, виходячи зі змісту закону, має містити обвинувальний акт в формулюванні обвинувачення, з посиланням на фактичні обставини, які прокурор вважає встановленими - покладається на слідчого, прокурора.

Такий виклад фактичних обставин справи унеможливить зміну обвинувачення у суді, оскільки зміна обвинувачення в суді допускається як винятковий випадок за наявності підстав, передбачених у ст. 338 КПК України, яка передбачає виключно зміну правової кваліфікації та/або обсягу обвинувачення, але не стосується викладу фактичних обставин кримінального правопорушення.

Крім того, зміна обвинувачення в суді - це право прокурора, яким він в процесі розгляду справи може і не скористатись, оскільки вважає/ обвинувальний акт таким, що відповідає нормам КПК України. Тому суд приходить до висновку, що дані недоліки повинні бути усунуті до призначення справи до судового розгляду, щоб суд мав можливість постановити законний та обґрунтований вирок у справі, який би у разі апеляційного оскарження не був би скасований у зв`язку з недоліками, допущеними на досудовому слідстві.

Відповідно до вимог ч. 1 ст. 348 КПК України у судовому засіданні головуючий зобов`язаний роз`яснити обвинуваченому суть обвинувачення, однак, з огляду на наведене, виконати ці вимоги кримінального процесуального закону не можливо. Неконкретність і суперечливість обвинувального акту суттєво порушує право обвинуваченого на захист та свідчить про невідповідність обвинувального акту вимогам КПК України.

Також заслуговують на увагу доводи адвоката про порушення п. 2 ч. 2 ст. 291 КПК України щодо не зазначення в обвинувальному акті місця народження ОСОБА_4 та в порушення ч. 2 ст. 109 КПК України, недоліки у розділі І реєстру матеріалів досудового слідства. А саме у розділі І «Проведені під час досудового розслідування процесуальні дії», в пунктах 18-24, 26, 27, 32, 35-41, 45, 46 замість дій, вказані процесуальні документи та вказані неповні відомості про час проведення процесуальних дій.

Таким чином, викладені вище недоліки обвинувального акту, свідчать про його невідповідність вимогам КПК України та унеможливлюють призначення судового розгляду у кримінальному провадженні.

Керуючись ст.ст. 177, 178, 197, 199, 291, 293, 314-315 КПК України, суд,-

П О С Т А Н О В И В :

Клопотання прокурора ОСОБА_3 про продовження обвинуваченому ОСОБА_4 строку дії виконання обов`язків, покладених на досудовому слідстві при обранні міри запобіжного заходу задовольнити.

Продовжити строк дії виконання обов`язків ОСОБА_4 на два місяці, тобто до 23 липня 2019 року включно, а саме:

- не відлучатися із міста Харкова без дозволу слідчого, прокурора або суду, коли справа перебуває в суді;

- повідомляти слідчого, прокурора або суд про зміну свого місця проживання та місця роботи;

- утримуватися від спілкування з особами, визначеними слідчим;

- здати на зберігання слідчому свій паспорт для виїзду за кордон та, у разі наявності, інші документи, що дають право на виїзд з України і в`їзд в Україну.

Клопотання захисника обвинуваченого ОСОБА_4 адвоката ОСОБА_5 про повернення обвинувального акту прокурору задовольнити.

Обвинувальний акт у кримінальному провадженні, відомості про кримінальне правопорушення у якому внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0000871 від 02.08.2018 за обвинуваченням ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , у вчиненні кримінального правопорушення-злочину, передбаченого ч. 1 ст. 368 КК України повернути прокурору прокуратури Харківської області, для усунення недоліків та виконання вимог КПК України.

Ухвала суду може бути оскаржена до Харківського апеляційного суду через Комінтернівський районний суд м. Харкова протягом семи днів з дня її проголошення та набирає законної сили по закінченню строку на її оскарження.

Суддя- ОСОБА_1