ЧЕРНІВЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

11 грудня 2018 року м. Чернівці

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ та справ про адміністративні правопорушення Чернівецького апеляційного суду у складі:

Головуючого ОСОБА_1 ,

суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3
з участю секретаря ОСОБА_4
учасників судового провадження: прокурора ОСОБА_5 , обвинуваченого ОСОБА_6 , захисника ОСОБА_7 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційні скарги обвинуваченого ОСОБА_6 та захисника ОСОБА_7 на вирок Кіцманського районного суду Чернівецьк5ої області від 24.09.2017 року в кримінальному провадженні №0000031 по обвинуваченню ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Кіцмань Чернівецької області, зареєстрованого АДРЕСА_1 , не одруженого, слухача Національної академії управління персоналом при Президентові України, проживає в гуртожитку готельного типу, АДРЕСА_2 ,
обвинуваченого у скоєнні злочину, передбаченого ст. 367 ч.2 КК України,-
В С Т А Н О В И Л А:

Вироком Кіцманського районного суду Чернівецької області від 24.09.2018 року ОСОБА_6 визнано винуватим у вчиненні злочину, передбаченого ст.367 ч.2 КК України і йому призначено покарання у виді позбавлення волі строком на 2 роки з позбавленням права обіймати посади пов`язані з виконанням організаційно-розпорядчих функцій строком на 1 рік без застосування штрафу.
На підставі ст. 75 КК України звільнено ОСОБА_6 від відбування призначеного йому основного покарання у виді позбавлення волі з випробуванням, якщо він протягом однорічного іспитового строку не вчинить нового злочину та виконає покладені на нього обов`язки, передбачені ст. 76 КК України.
Зобов`язано ОСОБА_6 періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації, повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи або навчання.
ЄУНСС 718/994/18 провадження №11кп/822/36/18 г оловуючий у 1 інстанції ОСОБА_8 .
Стягнуто з ОСОБА_6 на користь держави 1144 грн. процесуальних витрат.
Судом першої інстанції встановлено, що ОСОБА_6 , перебуваючи на посаді начальника відділу бухгалтерського обліку, звітності та господарських питань управління праці та соціального захисту населення Кіцманської РДА, в період часу з 01.10.2015 по 30.04.2016, неналежно виконуючи свої службові обов`язки через несумлінне ставлення до них, що виразилось в службовій недбалості, достовірно знаючи про те, що з 01.07.2015 ПАТ «Чернівцігаз» вже не здійснює постачання газу населенню відповідно Договору про фінансування пільг та субсидій населенню на оплату газу від 29 січня 2013 року №05/06, так як підписаний начальником Управління ОСОБА_9 договір №64 від 13.08.2015 із ТОВ «Чернівцігаз Збут» на відшкодування витрат, пов`язаних із наданням пільг та житлових субсидій населенню на постачання природного газу, був зареєстрований в книзі реєстрації договорів під №22 та зберігався саме у відділі бухгалтерського обліку, звітності та господарських питань, не здійснив перевірку відомостей щодо організації отримувача бюджетних коштів за надані субсидії, в порушення своїх посадових обов`язків, підписав Акти звіряння розрахунків за надані населенню субсидії по природньому газу №18-09 від 22.10.2015, №18-10 від 18.11.2015, № 18-11 від №18-12 від 21.01.2016, №18-01 від 19.02.2016, №18-02 від 17.03.2015, №18-03 від 21.04.2016 між Управлінням та ПАТ «Чернівцігаз» про суми заборгованостей за постачання природного газу, яке Підприємством у вказаний період не здійснювалось.
В подальшому, вказані Акти звіряння ОСОБА_6 подав до підпису начальнику УПСЗН Кіцманської РДА ОСОБА_10 , після чого вони були подані до Управління Державної казначейської служби України в Кіцманському районі для реєстрації та надання до фінансового управління Кіцманської районної державної адміністрації для здійснення централізованих оплат за електроенергію та природний газ, відповідно до порядку визначеного Спільними протокольними рішеннями.
Відповідно до вище перелічених Актів звіряння підписаних із ПАТ «Чернівцігаз», керуючись Інструкцією про безготівкові розрахунки в Україні в національній валюті, яка затверджена постановою Національного банку України під №22 від 21.01.2004 (з поточними змінами), ОСОБА_6 достовірно знаючи, що платіжне доручення це розрахунковий документ, що містить письмове доручення платника обслуговуючому банку про списання зі свого рахунку зазначеної суми коштів та її перерахування на рахунок отримувача, маючи право другого підпису бухгалтерських, банківських та фінансових документів в управлінні праці та соціального захисту населення райдержадміністрації, підписав платіжні доручення № 1759 від 27.11.2015, №1959 від 23.12.2015, №391 від 29.03.2016, №392 від 29.03.2016, №393 від №549 від 28.04.2016 про здійснення перерахування коштів на казначейський рахунок ПАТ «Чернівцігаз» за надані послуги з газопостачання, після чого надав їх до підпису начальнику управління ОСОБА_10 , і того ж дня вони були подані до Управління Державної казначейської служби України в Кіцманському районі для здійснення списання бюджетних коштів з казначейського рахунку УПСЗН Кіцманської РДА.
Макидон Р.І., будучи службовою особою структурного підрозділу органу виконавчої влади, наділеною організаційно-розпорядчими функціями, неналежно виконуючи свої службові обов`язки через несумлінне ставлення до них, що виразилось в злочинній недбалості, в порушення Бюджетного кодексу України, законів України про Державний бюджет, постанов Кабінету міністрів України №256 від 04.03.2002 «Про затвердження Порядку фінансування видатків місцевих бюджетів на здійснення заходів з виконання державних програм соціального захисту населення за рахунок субвенції з державного бюджету», №20 від 11.01.2005 «Про затвердження порядку перерахування деяких субвенцій з державного бюджету місцевим бюджетам на надання пільг, субсидій та компенсацій», Порядку проведення розрахунків за природний газ, теплопостачання і електроенергію, затвердженого наказом Міністерства палива та енергетики України, Національної акціонерної компанії «Нафтогаз України», Державного казначейства України від 03.02.2009 за №55/57/43, Положення про Управління праці та соціального захисту населення Кіцманської районної державної адміністрації, що затверджено розпорядженням голови районної державної адміністрації 26.09.2007 під №790, Посадової інструкції, в період часу з 01.10.2015 по 30.04.2016, шляхом підписання Актів звіряння розрахунків за надані населенню субсидії по природному газу та платіжних доручень про здійснення перерахунку бюджетних коштів за послуги газопостачання, допустив неправомірне перерахування ПАТ «Чернівцігаз» бюджетних коштів за спожитий природний газ громадянами, які отримували субсидію, чим спричинив загальному фонду державного бюджету матеріальної шкоди в розмірі 2 315 857,02 гривень.
На цей вирок суду обвинувачений ОСОБА_6 та адвокат ОСОБА_7 подали апеляційні скарги, в яких просили винести постанову, якою скасувати оскаржуваний вирок та закрити кримінальне провадження за відсутністю в діях ОСОБА_6 складу кримінального правопорушення.
При цьому обвинувачений ОСОБА_6 посилався на те, що вирок суду є незаконним та не відповідає фактичним обставинам справи. Вказував, що в судовому засіданні свідок ОСОБА_11 вказувала, що новий договір був підписаний з ТОВ «Чернівці Збут» нею особисто і вона надалі продовжувала підписувати Акти звіряння розрахунків за надані населенню субсидії по природньому газу та платіжні доручення через механічну помилку. Також вона пояснювала, що відділ АСД формував відомості про нарахування, після цього відділ бухгалтерського обліку і звітності перевіряв та формував платіжні доручення, а начальник відділу ставив свій підпис і тільки після виконання зазначених дій підписувала вона як керівник. Але дані свідчення, на думку апелянта, не відповідають дійсності, адже в судовому засіданні не було доведено яким чином ОСОБА_6 мав здійснювати перевірку даних відомостей. Навпаки, відповідно до посадової інструкції головного бухгалтера, не входить здійснення перевірки відділу АСД та нарахувань, які вони здійснюють. Вказував також, що відповідно до Положення про Управління праці та соціального захисту населення Кіцманської РДА, начальник управління здійснює керівництво Управлінням, несе персональну відповідальність про видачу наказів, за організацію та результати його діяльності, розпоряджається коштами у межах затвердженого головою райдержадміністрації кошторису управління, а не головний бухгалтер.
Адвокат ОСОБА_7 в своїй апеляційній скарзі посилався на те,що висновки, які були покладені в основу вироку, не відповідають фактичним обставинам справи, що об`єктивно підтверджується показами свідків ОСОБА_11 , ОСОБА_12 , ОСОБА_13 , ОСОБА_14 , ОСОБА_15 , а також самим обвинуваченим. Так, посилаючись на покази свідків, суд у вироку неточно наводить їхні покази, не акцентуючи увагу на деталях, які підтверджують відсутність вини в діях ОСОБА_16 . А саме свідок ОСОБА_15 повідомила суду, що вона не може сказати суду, чи міг знати ОСОБА_6 про наявність договору з ТОВ «Чернівцігаз збут»
Також вказував, що в посадовій інструкції від 15.09.2015 р. було визначено коло функціональних обов`язків ОСОБА_6 щодо здійснення загального керівництва відділом і немає жодних обов`язків про складання обґрунтування актів звірення з іншими юридичними особами. Крім того, на думку адвоката, суд на власний розсуд розширено тлумачить обов`язок ОСОБА_6 по підписанню актів звірення, обґрунтовуючи такий висновок правом другого підпису.
Заслухавши доповідь судді, обвинуваченого ОСОБА_6 , захисника ОСОБА_7 , які просили задовольнити подані апеляційні скарги, посилаючись на обставини, що наведені в них, прокурора, який просив відмовити в задоволенні апеляційних вимог, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апелянтів, колегія суддів вважає, що вимоги апелянтів безпідставні і в задоволенні апеляційних скарг необхідно відмовити.
Оскільки в апеляційних скаргах не оспорюється факт підписання ОСОБА_6 , як головним бухгалтером, платіжних доручень та Актів звіряння розрахунків за спожитий природний газ, колегія суддів, керуючись вимогами ст.404 КПК України, не наводить в цій ухвалі доказів на підтвердження тих фактичних обставин, які ніким не оспорено.
Винуватість обвинуваченого ОСОБА_6 у вчиненні інкримінованого йому злочину при обставинах, що наведені у вироку, підтверджується дослідженими в суді доказами, яким дана правильна юридична оцінка.
Так, обвинувачений ОСОБА_6 в судовому засіданні свою вину не визнав та пояснив, що 17.02.2015 року він був прийнятий на посаду головного спеціаліста відділу бухгалтерського обліку, звітності та господарської діяльності Управління праці та соціального захисту населення Кіцманської районної державної адміністрації, а 14.09.2015 року переведений на посаду начальника відділу бухгалтерського обліку, звітності та господарської діяльності. На час обіймання посади керівник управління ОСОБА_11 надала йому право другого підпису і визначила коло його обов`язків. До його повноважень не входило перевіряти інформацію та списки, які формували працівники адресно-соціального відділу і доступу до їх програм у нього не було. Акти звіряння затверджувалися двічі на місяць обома сторонами, в тому числі і ПАТ «Чернівці Газ» і останній сам ставив печатку, підписи, тим самим стверджуючи правильність нарахувань. А тому він і не перевіряв наявність заборгованості, оскільки Договір з ПАТ «ЧернівціГаз» про взаєморозрахунки чинний до повного погашення заборгованості, а про існування заборгованості свідчили Акти звіряння. Платіжки підписував після підпису Височиної. Опрацювання Актів звіряння полягало у перенесенні отриманої від адресно-соціального відділу інформації, яку він не перевіряв, так як доступу до цих програм, що формували списки не мав, крім того, це не входило до його обов`язків. Він не знав, що послуги ПАТ «Чернівцігаз» населенню більше не надаються, його не повідомляли, що змінився постачальник. Вважає, що повна матеріальна відповідальність покладена на керівника установи ОСОБА_11 , яка є головним розпорядником коштів.
Свідок ОСОБА_11 в судовому засіданні показала, що вона працює на посаді начальника Управління праці та соціального захисту населення Кіцманської районної державної адміністрації в період часу з 01.10.2015 року по 30.04.2016 року, достовірно знаючи, що з 01.07.2015 року ПАТ «Чернівці Газ» вже не здійснює постачання газу населенню, так як нею особисто підписано договір №64 від 13.08.2015 року із ТОВ «Чернівцігаз Збут» на постачання природного газу населенню, вона продовжувала підписувати Акти звіряння розрахунків за надані населенню субсидії по природньому газу та платіжні доручення через механічну помилку.
В травні 2016 року, після виявлення помилки, вона одразу ж звернулась із петицією до ПАТ «Чернівці Газ» про повернення коштів, однак їй було відмовлено. На сьогоднішній день кошти не повернуто, справа про стягнення даних коштів перебуває на розгляді у Верховному Суді, остаточне рішення не прийнято. Також пояснила, що відділ субсидій формує відомості про нарахування, після цього відділ бухгалтерського обліку і звітності перевіряє та формує платіжні доручення, начальник відділу ОСОБА_6 ставить свій підпис і тільки після виконання зазначених дій підписувала вона, як керівник. Вказувала також, що не звертала увагу на те, що кожного місяця підписувала в один день Акти звіряння із обома підприємствами та перераховували кошти двом постачальникам в період з 01.10.2015 року по 30.04.2016 року. Вказані дії вовинен був перевіряти начальник відділу ОСОБА_6 , що безпосередньо входило до його обов`язків. ОСОБА_6 , згідно Посадової інструкції від 15.09.2015 року, ніс відповідальність за всі перерахунки, зобов`язаний був контролювати роботу усього відділу бухгалтерського обліку та звітності, складати усі форми звітності, куди входять Акти звіряння.
Свідок ОСОБА_15 в судовому засіданні показала, що працює на посаді головного спеціаліста відділу бухгалтерського обліку, звітності та господарської діяльності і є безпосереднім виконавцем Актів звіряння, які вона формувала на підставі інформації поданої відділом призначень соціальних адресних допомог. Ті відомості які їй передавали, ті вона і вносила. Після цього Акти передивлявся начальник відділу ОСОБА_6 , а тоді вона відносила на підпис начальнику управління ОСОБА_11 . На той час діяло 2 договори із ПАТ «Чернівці газ» - до повного погашення заборгованості і з ТОВ «Чернівцігаз Збут» - за фактично надані послуги. В травні 2016 р. коли виявили помилку, ПАТ «Чернівці газ» відмовився підписувати Акти звіряння про те, що вони винні 2 млн. 300 тис. грн. Оригінали усіх договорів, в тому числі Договір про зміну постачальника газу, є загальнодоступним та зберігається у відділі бухгалтерського обліку, звітності та господарської діяльності.
Відповідно до Посадової інструкції начальника відділу бухгалтерського обліку, звітності та господарської діяльності ОСОБА_6 , затвердженої начальником управління ОСОБА_11 15.09.2015 року, до завдань та обов`язків ОСОБА_6 серед іншого віднесено: здійснення загального керівництва відділом, організація роботи по бухгалтерському обліку, використання прогресивних форм і методів бухгалтерського обліку; ведення обліку касових видатків державного і місцевого бюджетів, складання всіх форм звітності в УДКСУ, департамент соціального захисту населення, райфінвідділ, райдержадміністрацію; ведення меморіальних ордерів (2,3,6,8,13), забезпечення ефективної роботу та виконання завдань державних органів відповідно до компетенції. (т.3 а.с.62-63) .
Згідно з наказом начальника управління соціального захисту населення Кіцманської РДА №26/ОД від 16.10.2015, ОСОБА_6 , як начальнику відділу бухгалтерського обліку, звітності та господарських питань надано право другого підпису бухгалтерських, банківських та фінансових документів в управлінні праці та соціального захисту населення райдержадміністрації. (т.2 а.с.132).
Відповідно до Актів звіряння розрахунків за надані населенню субсидії по природному газу в період 01 вересня 2015 року по 01 квітня 2016 року, складених між Управлінням праці та соціального захисту населення Кіцманської РДА та ТОВ «Чернівцігаз збут» в особі директора ТОВ ОСОБА_17 , головного бухгалтера ОСОБА_18 №25-08 від 28.09.2015 року, №25-09 від 22.10.2015 року, №25-10 від 18.11.2015 року, №25-11 від 17.12.2015 року, №25-12 від 21.01.2016 року, №25-01 від 19.02.2016 року, №25-02 від 17.03.2016 року, вказані акти були підписані начальником управління ОСОБА_11 та начальником відділу бухгалтерського обліку, звітності та господарських питань ОСОБА_6 (т.1 а.с.182-185)
На підставі зазначених Актів звіряння були сформовані платіжні доручення №1758, №1757, № 1759 від 27.11.2015, №1959 від 23.12.2015, №391 від 29.03.2016, №392 від 29.03.2016, №393 від 29.03.2016 р., №549 від 28.04.2016 року про здійснення перерахування коштів на казначейський рахунок ПАТ «Чернівцігаз» на загальну суму 2 315 857, 02 гривень, за послуги з газопостачання, які цією установою не надавались, а надавались ТОВ «Чернівцігаз збут». Зазначені платіжні доручення підписані начальником бухгалтерського відділу ОСОБА_6 (т.1 а.с.163-165).
А тому твердження ОСОБА_6 проте, що він не був обізнаний про укладення нового договору з ТОВ «Чернівцігаз збут» не відповідає дійсності, оскільки з Актів звіряння вбачається, що вони підписувались особисто ОСОБА_6 і в графі «постачальник» вказано ТОВ «Чернівцігаз збут», а платіжні доручення ОСОБА_6 підписував в цей же період для перерахування коштів ПАТ Чернівцігаз» за надання послуг, які цією установою не надавались.
Крім того, відповідно до актів звіряння від 22.10.2015 року, 18.11.2015 року, 17.12.2015 року, 22.01.2016 року між Управлінням праці та соціального захисту населення та ПАТ «Чернівці газ», які були підписані обвинуваченим ОСОБА_6 вбачається, що заборгованості за постачання газу за минулі роки перед ПАТ «Чернівці газ» не було. ( т.1 а.с.188-189). А отже, і підстав для перерахування цьому підприємству коштів з державного бюджету також в цей період не було.
А тому суд першої інстанції прийшов до правильного висновку про винуватість ОСОБА_6 у вчиненні службової недбалості, оскільки обвинувачений будучи службовою особою, неналежно виконував свої службові обов`язки , що заподіяло тяжкі наслідки державним інтересам на суму 2 315 857, 02 гривень, які на сьогоднішній день не відшкодовані.
Покарання обвинуваченому призначено у відповідності до вимог ст.65 КК України.
А тому колегія суддів вважає, що оскаржуваний вирок є законним та обґрунтованим.
Разом з тим, колегія суддів вважає правильним посилання адвоката ОСОБА_7 на безпідставність посилання суду у вироку як на підтвердження винуватості ОСОБА_6 на вирок Кіцманського районного суду Чернівецької області від 21.03.2018 року по обвинуваченню ОСОБА_11 .
Відповідно до ст.90 КПК України, рішення національного суду або міжнародної судової установи, яке набрало законної сили і ним встановлено порушення прав людини і основоположних свобод, гарантованих Конституцією України і міжнародними договорами, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України, має преюдиціальне значення для суду, який вирішує питання про допустимість доказів.
Оскільки вироком суду щодо ОСОБА_11 не було встановлено порушень, вказаних в ст.90 КПК України, посилання суду в своєму рішення на цей вирок є необґрунтований. І це посилання необхідно виключити з мотивувальної частини оскаржуваного вироку.
На підставі наведеного та керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 418, 419 КПК України, колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ та справ про адміністративні правопорушення Чернівецького апеляційного суду, -
У Х В А Л И Л А :

В задоволенні апеляційних скарг обвинуваченого ОСОБА_6 та захисника ОСОБА_7 відмовити.
На підставі п.4 ч.1 ст.408 КПК України вирок Кіцманського районного суду Чернівецької області від 24.09.2018 року щодо ОСОБА_6 змінити та виключити з його мотивувальної частини посилання на вирок Кіцманського районного суду від 21.03.2018 року по обвинуваченню ОСОБА_11 , як на доказ винуватості ОСОБА_6 .
В іншій частині оскаржуваний вирок залишити без змін.
Ухвала може бути оскаржена до Кримінального касаційного суду в складі Верховного Суду протягом трьох місяців з дня її проголошення.

Головуючий ОСОБА_19

Судді ОСОБА_2

ОСОБА_3

Копія.Згідно з оригіналом: суддя