Провадження №11-кп/801/92/2019
Головуючий у суді 1-ї інстанції: ОСОБА_1
ВІННИЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
16 січня 2019 року м. Вінниця

Вінницький апеляційний суд в складі:

головуючого-судді ОСОБА_2 ,

суддів: ОСОБА_3 ,

ОСОБА_4 ,

з секретарем судового засідання ОСОБА_5 ,

з участю:

засудженого ОСОБА_6 ,

захисника ОСОБА_7 ,

прокурора ОСОБА_8 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні кримінальне провадження за апеляційною скаргою адвоката ОСОБА_7 в інтересах засудженого ОСОБА_6 на ухвалу Вінницького міського суду Вінницької області від 29 серпня 2018 року, якою зараховано засудженому ОСОБА_6 в строк покарання, призначеного вироком апеляційного суду Полтавської області від 21 листопада 2005 року, строк перебування в установі попереднього ув`язнення з 5 вересня 2013 року до 3 квітня 2014 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі,

в с т а н о в и в:

Адвокат ОСОБА_7 в інтересах засудженого ОСОБА_6 звернулась до Вінницького міського суду Вінницької області з клопотанням про зарахування її підзахисному строку попереднього ув`язнення у строк покарання згідно ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону № 838-VIII від 26 листопада 2015 року) з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі в період з 16 березня 2006 року по 3 квітня 2014 року.
Ухвалою Вінницького міського суду Вінницької області від 29 серпня 2018 року вказане клопотання адвоката ОСОБА_7 задоволено частково та зараховано засудженому ОСОБА_6 в строк покарання, призначеного вироком апеляційного суду Полтавської області від 21 листопада 2005 року, строк перебування в установі попереднього ув`язнення з 5 вересня 2013 року до 3 квітня 2014 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Адвокат ОСОБА_7 в інтересах засудженого ОСОБА_6 подала апеляційну скаргу на вказане судове рішення, в якій просить змінити ухвалу суду, зарахувати її підзахисному в строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення період з 16 березня 2006 року по 3 квітня 2014 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. На переконання захисника місцевий суд невірно визначив період зарахування строку попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі засудженому ОСОБА_6 , адже ухвалу Верховного Суду України від 16 березня 2006 року у кримінальній справі щодо ОСОБА_6 було скасовано та 3 квітня 2014 року постановлено ухвалу Вищого спеціалізованого суду України про залишення без змін вироку апеляційного суду Полтавської області від 21 листопада 2005 року, яким ОСОБА_6 визнано винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 3 ст. 187, ч. 2 ст.15, п. 9, п. 12, п. 13 ч. 2 ст. 115, ч.4 ст. 187, п. 6, п. 12, п. 13 ч. 2 ст. 115 КК України та призначено покарання у вигляді довічного позбавлення волі з конфіскацією всього особисто належного йому майна.
Заслухавши суддю-доповідача, виступ засудженого та його захисника на підтримку апеляційної скарги, прокурора, який заперечив проти задоволення апеляційної скарги, вказав, що рішення суду законне та обґрунтоване, перевіривши матеріали провадження та доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що вона не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Законом України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року № 838-VІІІ частину 5 статті 72 КК України викладено в такій редакції: зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Згідно ч. 5 ст. 72 КК України, у строк попереднього ув`язнення включається строк тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження.
Відповідно до ст. 4 Закону України «Про попереднє ув`язнення» установами для тримання осіб, щодо яких як запобіжний захід обрано тримання під вартою є слідчі ізолятори Державної кримінально-виконавчої служби України, гауптвахти Військової служби правопорядку у Збройних Силах України. В окремих випадках, що визначаються потребою в проведенні слідчих дій, ці особи можуть перебувати в ізоляторах тимчасового тримання.
Тобто, попереднім ув`язненням є перебування особи, відносно якої обрано запобіжний захід у виді тримання під вартою в спеціальних установах, вичерпний перелік яких вказано в ст. 4 Закону України «Про попереднє ув`язнення».
Перебування особи в установах виконання покарання навіть після скасування відносно неї відповідного судового рішення, але до переведення до відповідних установ попереднього ув`язнення, не є попереднім ув`язненням за своєю правовою природою, а тому зарахування такого проміжку часу з розрахунку один день до двох є незаконним.
Така особа перебуваючи в установі виконання покарань, хоча вже і не має статусу засудженого, проте на неї продовжують розповсюджуватися права та обов`язки, передбачені кримінальним-виконавчим законодавством України.
Зокрема, норма жилої площі для таких осіб залишається 4 квадратні метри, а не 2,5, на неї не поширюються обмеження щоденної одногодинної прогулянки (ст. 9 ЗУ «Про попереднє ув`язнення»). Побачення, листування, застосування заходів заохочення та стягнення, залучення до праці такої особи здійснюється, на підставі КВК України, а не Закону України «Про попереднє ув`язнення» та інше.
З матеріалів провадження вбачається, що вироком апеляційного суду Полтавської області від 21 листопада 2005 року ОСОБА_6 засуджений до довічного позбавлення волі. Ухвалою Верховного суду України від 16 березня 2006 року апеляційну скаргу ОСОБА_6 залишено без задоволення, вирок апеляційного суду Полтавської області від 21 листопада 2005 року без змін. Зазначена ухвала була скасована ухвалою Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ від 14 листопада 2013 року, як така, що не відповідає вимогам законності судового рішення з констатацією такого факту ЄСПЛ, а справу направлено на новий касаційний розгляд.
Згідно листа № Н-10770 від 5 вересня 2013 року, що наявний в матеріалах особової справи засудженого ОСОБА_6 , зазначено відомості, що останній прибув до Київського слідчого ізолятора УДПСУ в м. Києві та Київської області для доставки його до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ, для розгляду касаційної скарги на вирок апеляційного суду Полтавської області від 21 листопада 2005 року.
3 квітня 2014 року постановлено ухвалу Вищим спеціалізованим судом України з розгляду цивільних і кримінальних справ, якою вирок щодо ОСОБА_6 залишено без змін.
Тобто саме в період з 5 вересня 2013 року по 3 квітня 2014 року ОСОБА_6 перебував в установі попереднього ув`язнення в ході касаційного розгляду кримінального провадження, за результатом якого його засуджено до довічного позбавлення волі, і тому суд першої інстанції правильно зарахував вказаний термін у строк відбування покарання за Законом України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року № 838-VІІІ.
При цьому місцевий суд вірно зазначив, що в період з 16 березня 2006 року по 4 вересня 2013 року ОСОБА_6 відбував покарання на підставі вироку суду, чинного на той час, та не перебував в умовах слідчого ізолятору.
Суд першої інстанції правильно зарахував термін попереднього ув`язнення під час касаційного перегляду кримінальної справи щодо ОСОБА_6 .
Вимога захисника засудженого про перерахування терміну перебування його під вартою з часу постановлення ухвали Верховним Судом України до винесення ухвали Вищим спеціалізованим судом за правилами ч. 5 ст. 72 КК України є безпідставною.
Враховуючи наведене, колегія суддів не вбачає підстав для скасування ухвали суду першої інстанції та вважає прийняте судом рішення законним та обґрунтованим.
Керуючись ст. 405, 407 КПК України,

у х в а л и в:

Апеляційну скаргу адвоката ОСОБА_7 в інтересах засудженого ОСОБА_6 залишити без задоволення.

Ухвалу Вінницького міського суду Вінницької області від 29 серпня 2018 року, якою частково зараховано засудженому ОСОБА_6 в строк покарання, призначеного вироком апеляційного суду Полтавської області від 21 листопада 2005 року, строк перебування в установі попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі залишити без змін.

Судді: (підписи)

Згідно з оригіналом.

Суддя: