ДНІПРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 11-кп/803/633/18 Справа № 191/1451/18 Суддя у 1-й інстанції - ОСОБА_1 Суддя у 2-й інстанції - ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

19 листопада 2018 року м. Дніпро

Дніпровський апеляційний суд у складі колегії суддів судової палати з розгляду кримінальних справ:

головуючого судді-доповідача ОСОБА_2

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4

за участю секретаря судового засідання ОСОБА_5

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_6 на ухвалу Синельниківського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 19 червня 2018 року стосовно

ОСОБА_6 , який народився ІНФОРМАЦІЯ_1 , в м. Кривий Ріг Дніпропетровської області, проживає за адресою: АДРЕСА_1 ,

у провадженні за клопотанням засудженого про зарахуванню строку попереднього ув`язнення в строк відбування покарання, відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України,

за участю:
прокурора ОСОБА_7

В С Т А Н О В И В:

Обставини, встановлені рішенням суду першої інстанції, короткий зміст оскарженого рішення.
Ухвалою Синельниківського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 19 червня 2018 року відмовлено засудженому ОСОБА_6 в задоволенні його клопотання про зарахуванню строку попереднього ув`язнення в строк відбування покарання, відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
В обґрунтування прийнятого рішення суд першої інстанції зазначив про відсутність підстав для зарахування ОСОБА_6 весь строк попереднього ув`язнення відповідно до ч. 5 ст. 72 КК Українив редакції Закону України від 26 листопада 2015 року № 838-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» (далі Закон України № 838-VIII), а саме з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, оскільки 21.06.2017 року набрав чинності Закон України від 18 травня 2017 року № 2046-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» (далі Закон України № 2046-VIII), яким скасовано норму про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, тому ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України № 838-VIII застосовується до 20.06.2017 року включно.

Короткий зміст вимог апеляційної скарги і узагальненні доводи особи, яка її подала.
В апеляційній скарзі засуджений вважає ухвалу суду першої інстанції неправомірною і просить перерахувати йому строк попереднього ув`язнення в строк покарання з 16 червня 2015 року по 20 червня 2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі відповідно до Закону України від 26.11.2015 року № 838-VIII.

Позиції учасників судового провадження.
В судове засідання засуджений не з`явився, про час та місце апеляційного розгляду був повідомлений належним чином. Згідно інформації з установи виконання покарань ОСОБА_6 звільнений з виправної колонії 05 листопада 2018 року у зв`язку з повним відбуттям покарання.

Прокурор в судовому засіданні вважала, що апеляційна скарга засудженого підлягає частковому задоволенню, а строк попереднього ув`язнення ОСОБА_6 підлягає зарахуванню відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України від 26.11.2015 року № 838-VIII з дня його затримання по день набрання вироком законної сили, тобто по 13 березня 2018 року, включно

Мотиви апеляційного суду.
Відповідно до ч. ч. 1, 2 ст. 370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.
Законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим Кодексом.
Перевіривши доводи апеляційної скарги засудженого про неправильне застосування судом першої інстанції закону України про кримінальну відповідальність, а саме ч. 5 ст. 72 КК України, апеляційний суд розцінює їх як обґрунтовані.
Частина 5 ст. 72 КК в редакції Закону України № 838-VIII передбачала, що зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Законом України від 18 травня 2017 року № 2046-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» (далі Закон України № 2046-VIII), який набрав чинності 21 червня 2017 року, ч. 5 ст. 72 КК викладено у такій редакції: «Попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених у частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування».

Як вбачається з оскаржуваної ухвали, суд першої інстанції відмовив в задоволенні клопотання ОСОБА_6 в зарахуванні в строк відбування покарання, строк попереднього ув`язнення з 16 червня 2015 року по 13 березня 2018 року включно, на підставі ст. 72 КК України в редакції Закону України № 838-VIII з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, у зв`язку з тим, що Законом України № 2046-VIII положення ч. 5 ст. 72 КК України викладена в новій редакції.
З питання застосування правил зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання, передбачених ч. 5 ст. 72 КК України у відповідній редакції, Велика Палата Верховного Суду в постанові від 29 серпня 2018 року (справа № 663/537/17) зазначила, що зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання є кримінально-правовим наслідком діяння в розумінні ч. 2 ст. 4 КК України, який впливає на становище особи за ст. 5 КК України (поліпшує або погіршує його). Закон України № 838-VIII є законом про кримінальну відповідальність, який іншим чином поліпшує становище особи в розумінні ст. 5 КК України, оскільки передбачає коефіцієнт зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. У свою чергу Закон України № 2046-VIII є законом про кримінальну відповідальність, який іншим чином погіршує становище особи в розумінні ст. 5 КК України, оскільки вводить (повертає) коефіцієнт зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Вирішуючи питання про те, якою редакцією ч. 5 ст. 72 КК України належить керуватися у конкретному випадку, варто враховувати час вчинення особою діяння, як це визначено в частинах 2 і 3 ст. 4 КК України, тобто застосовувати правила дії у часі закону України про кримінальну відповідальність.

Згідно з висновком, викладеним у п. 106 згаданої постанови Великої Палати Верховного Суду, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом України № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII.

Отже, суд першої інстанції відмовляючи в зарахуванні ОСОБА_6 у строк покарання строк попереднього ув`язнення неправильно застосував положення ч. 5 ст. 72 КК України, у зв`язку з чим ухвала суду в даній частині підлягає скасуванню на підставі п. 4 ч. 1 ст. 409, п. п. 1, 2 ч. 1 ст. 413 КК України з постановленням нової ухвали.

Як убачається з матеріалів кримінального провадження, ОСОБА_6 вчинив злочин, за який його визнано винуватим в період з 05 березня 2015 року по 06 березня 2015 року. 16 червня 2015 року його було затримано в порядку ст. 208 КПК України. Вирок Жовтневого районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 28 грудня 2017 року, набрав законної сили 13 березня 2018 року.
Таким чином, клопотання засудженого ОСОБА_6 є обґрунтованим, зазначені і ньому доводи підтверджуються матеріалами провадження, тому підлягає задоволенню.
Згідно зі ч. 6 ст. 13 Закону України «Про судоустрій і статус суддів» від 02 червня 2016 року № 1402-VIII (далі Закон України № 1402-VIII) висновки щодо застосування норм права, викладені у постановах Верховного Суду, враховуються іншими судами при застосуванні таких норм права.

Відповідно до ч. 2 ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції вправі вийти за межі апеляційних вимог, якщо цим не погіршується становище обвинуваченого...
На підставі вказаних вище положень кримінального процесуального закону, апеляційний суд вважає за необхідне вийти за межі апеляційної скарги засудженого, який просив зарахувати строк попереднього ув`язнення в строк покарання за правилами ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України № 838-VIII до 20 червня 2017 року.
Згідно з ч. 2 ст. 532 КПК України у разі подання апеляційної скарги судове рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції.
У зв`язку з цим, виходячи з положень ч. 6 ст. 13 Закону № 1402-VIII та враховуючи вказаний вище висновок, викладений у постанові Великої Палати Верховного Суду, колегія суддів вважає, що ОСОБА_6 необхідно зарахувати в строк покарання строк попереднього ув`язнення з моменту затримання та до набрання вироком місцевого суду законної сили, а саме, з 16 червня 2015 року (з моменту затримання) по 13 березня 2018 року (день набрання вироком законної сили) включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Керуючись ст. ст. 404, 405, 407, 537, 539 КПК України, апеляційний суд, -

П О С Т А Н О В И В :

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_6 задовольнити.

Ухвалу Синельниківського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 19 червня 2018 року стосовно ОСОБА_6 скасувати.
Постановити нову ухвалу, якою клопотання засудженого ОСОБА_6 про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України від 26.11.2015 року № 838-VIII задовольнити.
Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України від 26.11.2015 року № 838-VIII зарахувати строк попереднього ув`язнення ОСОБА_6 з 16 червня 2015 року по 13 березня 2018 року в строк призначеного йому покарання з розрахунку 1 (один) день попереднього ув`язнення за 2 (два) дні позбавлення волі.
Ухвала суду апеляційної інстанції набирає законної сили з моменту її проголошення, є остаточною та оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Судді:

_____________________ ______________________ _____________________
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4