ДАРНИЦЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД М.КИЄВА
провадження № 1-кс/753/7350/18
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
"21" грудня 2018 р. слідчий суддя Дарницького районного суду м. Києва ОСОБА_1 , при секретарі ОСОБА_2 , в залі суду в приміщенні Дарницького районного суду м. Києва в судовому засіданні по провадженню №1-кс/753/7350/18 про відвід, заявлений ОСОБА_3 слідчому судді Дарницького районного суду м. Києва ОСОБА_4 , розглянувши самовідвід,

в с т а н о в и в :

Згідно з автоматизованим розподілом від 21 грудня 2018 року вказану справу було передано в провадження слідчого судді ОСОБА_1 щодо вирішення заяви ОСОБА_3 про відвід слідчого судді Дарницького районного суду м. Києва ОСОБА_4 від розгляду справи №753/24890/18 (провадження 1-кс/753/7296/18) за скаргою ОСОБА_3 на бездіяльність службової особи Київської місцевої прокуратури №2.

Статтею 80 КПК України, зокрема визначено, що за наявності підстав, передбачених статтями 75-79 цього Кодексу, слідчий суддя, суддя зобов`язані заявити самовідвід.

З положень ч.3 ст.35 КПК України, зокрема вбачається, що визначення судді (запасного судді, слідчого судді) або колегії суддів для конкретного судового провадження здійснюється автоматизованою системою документообігу суду під час реєстрації відповідних матеріалів, скарги, клопотання, заяви чи іншого процесуального документа за принципом вірогідності.

Відповідно до п.5) ч.1 ст.75 КПК України до обставин, що виключають участь слідчого судді, судді або присяжного в кримінальному провадженні віднесено випадок порушення встановленого частиною третьою статті 35 цього Кодексу порядку визначення слідчого судді, судді для розгляду справи.

Проте, зі змісту електронного звіту, який міститься у судовій автоматизованій системі Д-3 вбачається, що під час здійснення автоматичного розподілу вказаного провадження №1-кс/753/7350/18 суддя ОСОБА_5 була виключена із автоматичного розподілу із зазначенням у вказаному звіті «Про автоматичний розподіл судових справ між суддями» роз`яснення щодо причини вказаного виключення, а саме «Неповноважний (закінчено період повноважень)» вказаної судді Дарницького районного суду міста Києва ОСОБА_5 станом на 21 грудня 2018 року, що суперечить змісту Указу Президента України №429/2018 «Про призначення суддів», згідно з яким від 19 грудня 2018 року ОСОБА_5 було призначено на посаду судді Дарницького районного суду міста Києва.

Отже, вказані обставини вочевидь перешкоджають встановленню безсумнівної належності вчинення передбаченого частиною третьою статті 35 цього Кодексу порядку визначення відповідного судді для розгляду вказаної справи, а тому з метою уникнення будь-яких відповідних сумнівів належить застосувати самовідвід слідчому судді ОСОБА_1 на підставі п.4) ч.1 ст.75, п.5) ч.1 ст.75 КПК України, враховуючі також і зміст п.2.5. Бангалорських принципів поведінки суддів від 19.05.2006, схвалених Резолюцією Економічної та Соціальної Ради ООН 27.07.2006 N2006/23, якими зокрема визначено, що суддя заявляє самовідвід від участі в розгляді справи в тому випадку, якщо для нього не є можливим винесення об`єктивного рішення у справі, або в тому випадку, коли у стороннього спостерігача могли б виникнути сумніви в неупередженості судді (де серед прикладів до таких випадків, зокрема віднесено випадок, коли у судді склалося реальне упереджене ставлення до якоїсь зі сторін).

Так, згідно з п.4) ч.1 ст.75 КПК України слідчий суддя, суддя або присяжний не може брати участь у кримінальному провадженні, зокрема, за наявності інших обставин, які викликають сумнів у його неупередженості.

Також, слід зазначити, що з імперативних положень першого речення ч.1 ст.81 КПК України вбачається, що лише у випадку заявлення відводу судді, який здійснює судове провадження одноособово або слідчому судді (виходячи з конструкції цього речення законодавцем визначено саме давальний відмінок кому (судді), а не орудний ким (суддею), тобто вочевидь мається на увазі відвід заявлений судді, слідчому судді саме ким-то іншим ніж самим цим суддею чи слідчим суддею, а саме - сторонами та іншими учасниками кримінального провадження відповідно до їх права, визначеного у Главі 3 КПК України), його розглядає інший суддя цього ж суду, визначений у порядку, встановленому ч.3 ст.35 цього Кодексу, при цьому, з положень ч.2 ст.81 КПК України вбачається, що усі інші відводи (до яких вочевидь належить і відповідний власний відвід так званий самовідвід) під час досудового розслідування розглядає сам слідчий суддя (який заявляє самовідвід), а під час судового провадження суд, який його здійснює, при цьому, наведені висновки вочевидь підтверджуються і відсутністю іншого окремого, законодавчо-визначеного процесуального порядку розгляду самовідводу слідчого судді, крім вищенаведеного - встановленого саме ч.2 ст.81 КПК України.

При цьому, в ст.82 КПК України, зокрема регламентовані наслідки відводу слідчого судді та визначено, що у разі задоволення заяви про відвід (самовідвід) слідчого судді кримінальне провадження передається на розгляд іншому слідчому судді. Отже, у даному випадку законодавцем застосоване конкретне та окреме посилання, зокрема і на такий різновид відводу слідчому судді як (самовідвід) - на відміну від вищенаведеного змісту вказаного першого речення ч.1 ст.81 КПК України, в контексті якого відсутнє посилання на порядок вирішення самовідводів, і ця обставина також безумовно свідчить про те, що процесуальний порядок регламентований першим реченням ч.1 ст.81 КПК України вочевидь не розповсюджується на (самовідвід) слідчого судді (як і самовідвід судді, який розглядає судове провадження одноособово), при цьому, процесуальний порядок вирішення такого самовідводу регламентований саме вищенаведеними положеннями ч.2 ст.81 КПК України, тобто вирішення цього питання відбувається без його передачі іншому слідчому судді, судді (суду), оскільки така передача не передбачена ч.2 ст.81 КПК України. При цьому, слід зазначити, що навіть при розгляді справи судом колегіально суддя який заявив самовідвід не усувається від розгляду цього питання в колегії суддів, тобто навіть в такому випадку вирішення цього питання покладено і на ініціатора самовідводу (ч.2 ст.81 КПК України на стадії судового провадження таке питання розглядається судом - тобто всім його складом).

З системного аналізу процесуального законодавства України вбачається однаковий підхід законодавця щодо регламентування ним в усіх галузях процесуального права умов, за яких повноваженнями щодо вирішення самовідводу у справах, які розглядаються суддею одноособово наділяється саме той суддя, яким такий самовідвід заявлено.

Наведені висновки узгоджуються і з сукупністю норм та рішень, які регламентовані для України чинними нормами міжнародного права, при цьому, застосування саме таких висновків об`єктивно та в повній мірі здатне забезпечити реалізацію таких норм та рішень, в яких щодо інституту самовідводів в судочинстві, зокрема йдеться про обов`язковість застосування самовідводу у випадку якщо для судді не є можливим винесення об`єктивного рішення у справі (що вочевидь щодо себе може вирішити сам суддя, в тому числі, з обов`язковим врахуванням і відповідного власного саме суб`єктивного сприйняття відповідних обставин, суб`єктивного ставлення до таких обставин, що інша особа не завжди може усвідомити, зокрема і в силу різного суб`єктивного сприйняття одних і тих же обставин різними індивідуумами).

Так, статтею 2 Закону України "Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини" встановлено, що рішення Європейського суду з прав людини є обов`язковими для виконання Україною. Вказаний Закон прямо закріплює, що суди застосовують при розгляді справ Конвенцію про захист прав людини і основоположних свобод та практику Європейського суду з прав людини як джерело права.

Частина 1 статті 6 Конвенції містить вимоги щодо неупередженості суду. Так, Європейський суд з прав людини розрізняє чи в конкретній справі існує яке-небудь переконання або особиста зацікавленість даного судді та вимоги, чи суддя забезпечує достатню гарантію, щоб виключити підозру в цьому. Крім того, згідно принципу, який є стабільним, суд має бути неупередженим і безстороннім.

З огляду на це, навіть зовнішні прояви можуть мати певну важливість або, іншими словами, "правосуддя повинно не тільки чинитися, повинно бути також видно, що воно чиниться" (рішення у справі "Де Куббер проти Бельгії" ("De. Belgium"), від 26 жовтня 1984 року, п.26).

Важливим питанням є довіра, яку суди повинні вселяти в громадськість у демократичному суспільстві (рішення у справі "Ветштайн проти Швейцарії" та рішення у справі "Кастілло Альгар проти Іспанії", від 28 жовтня 1998 року, п.45).

У справі "П`єрсак проти Бельгії" Європейський суд з прав людини висловив позицію, згідно з якою, незважаючи на той факт, що безсторонність зазвичай означає відсутність упередженості, або, навпаки, її наявність може бути перевірено різноманітними способами провів розмежування між суб`єктивним підходом, який відображає особисте переконання громадянина у конкретній справі, та об`єктивним підходом, який визначає, чи були достатні гарантії, щоб виключити будь-які сумніви з цього приводу. Таким чином, на основі вищезазначеного, слід зробити висновок, що при оцінці безсторонності суду слід розмежовувати суб`єктивний та об`єктивний аспект.

Щодо суб`єктивної складової даного поняття, то у справі "Хаушильд проти Данії" зазначається, що Європейському суду з прав людини не потрібні докази фактичної наявності упередженості судді для відсторонення його від справи. Суддя вважається безстороннім, якщо тільки не з`являються докази протилежного.

Крім того, слідчому судді ОСОБА_1 була передана вказана заява про відвід слідчого судді ОСОБА_4 всупереч імперативним вимогам першого речення ч.1 ст.81 КПК України і в тій частині, яка регламентує, що у разі заявлення відводу слідчому судді або судді, який здійснює судове провадження одноособово, його розглядає інший суддя цього ж суду, визначений у порядку, встановленому частиною третьою статті 35 цього Кодексу. Тобто в порядку, встановленому частиною третьою статті 35 цього Кодексу для розгляду вказаного питання має визначатися саме суддя, а не слідчий суддя, що прямо регламентовано та диференційовано згідно з прямим контекстом першого речення ч.1 ст.81 КПК України. Проте, згідно з рішенням зборів суддів Дарницького районного суду м. Києва суддю ОСОБА_1 було обрано саме слідчим суддею. Враховуючи викладене, а також наявність в Дарницькому районному суді м. Києва суддів, які не є слідчими суддями, вважаю, що вказане визначення слідчого судді ОСОБА_1 для розгляду заяви про відвід слідчого судді ОСОБА_4 є порушенням встановленого частиною третьою статті 35 цього Кодексу (яка за своїм змістом також передбачає можливість диференціації зокрема суддів та слідчих суддів) порядку визначення саме судді (а не слідчого судді) для розгляду вказаного питання відповідно до вищенаведених положень спеціальної норми, передбаченої в ч.1 ст.81 КПК України для даного випадку.

З положень ч.3 ст.35 КПК України, зокрема вбачається, що визначення судді (запасного судді, слідчого судді) або колегії суддів для конкретного судового провадження здійснюється автоматизованою системою документообігу суду під час реєстрації відповідних матеріалів, скарги, клопотання, заяви чи іншого процесуального документа за принципом вірогідності.

Відповідно до п.5) ч.1 ст.75 КПК України до обставин, що виключають участь слідчого судді, судді або присяжного в кримінальному провадженні віднесено випадок порушення встановленого частиною третьою статті 35 цього Кодексу порядку визначення слідчого судді, судді для розгляду справи.

Отже, вказані обставини є додатковими самостійними обставинами для самовідводу слідчого судді ОСОБА_1 від розгляду вказаного питання - в контексті вищенаведених положень ч.1 ст.80 КПК України.

Керуючись ст.ст.75, 80, 81 КПК України,

У Х В А Л И В :

Задовольнити самовідвід слідчого судді ОСОБА_1 по провадженню 1-кс/753/7350/18 про відвід, заявлений ОСОБА_3 слідчому судді Дарницького районного суду м. Києва ОСОБА_4 по справі №753/24890/18 (провадження 1-кс/753/7296/18) за скаргою ОСОБА_3 на бездіяльність службової особи Київської місцевої прокуратури №2.

Справу передати для визначення судді в порядку, передбаченому ч.3 ст.35 КПК України.

Ухвала оскарженню не підлягає.

СУДДЯ