Дата документу 14.02.2019 Справа № 554/9478/18
Провадження №1-кс/554/2350/2019
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

14 лютого 2019 року м.Полтава
Слідчий суддя Октябрського районного суду м.Полтава ОСОБА_1 :

при секретарі ОСОБА_2

за участю захисника ОСОБА_3

слідчого ОСОБА_4

прокурора ОСОБА_5

розглянувши у відкритому судовому засіданні скаргу адвоката ОСОБА_3 в інтересах ОСОБА_6 на повідомлення про підозру , -

в с т а н о в и в :
Адвокат ОСОБА_3 звернувся до суду зі скаргою в інтересах ОСОБА_6 на повідомлення про підозру у скоєнні кримінального правопорушення, передбаченого ч.5 ст.191 КК України у кримінальному провадженні №0000254 від 17.10.2018. В якій прохав: підозру громадянина України ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 від 17 жовтня 2018 року, повідомленою старшим слідчим в ОВС СУ ГУНП у Полтавській області ОСОБА_7 , погодженим з прокурором відділу прокуратури Полтавської області ОСОБА_8 , у кримінальному провадженні №000500 від 16.10.2018, яке в подальшому приєднано до кримінального провадження №0000254, за ч. 5 ст.191 КК України - скасувати. Про час та місце розгляду скарги, прохали повідомити захисника. Вважає, що підозра за ч.5 ст.191 КК України, про яку повідомлено ОСОБА_6 є необґрунтованою та незаконною з огляду на наступне. Згідно повідомлення про підозру від 17.10.2018 ОСОБА_6 підозрюється у привласненні чужого майна, вчиненого за попередньою змовою групою осіб, в особливо великих розмірах, вчиненого за попередньою змовою групою осіб, в особливо великих розмірах, тобто у вчиненні кримінального правопорушення, передбачене ч.5 ст.191 КК України. Суб`єктом привласнення і розтрати, відповідальність, за які передбачена ч.1 ст.191 КК України, може бути осудна приватна особа, яка досягла 16-ти річного віку, і якій майно, що є предметом цього злочину, було ввірено чи перебувало в її відданні. Субєктом привласнення, розтрати або заволодіння чужим майном шляхом зловживання службовою особою своїм службовим становищем (ч.2 ст. 191 КК України) може бути лише службова особа. Отже ОСОБА_6 , працюючи по трудовому договору на посаді водія, перебуваючи на роботі і виконуючи свої звичайні трудові обов`язки по перевезенню вантажу для будівництва дороги не є службовою особою, а тому не є (не може бути) суб`єктом злочину, передбаченого ч.5 ст. 191 КК України. Також в повідомленні про підозру взагалі не зазначена суму нанесеної шкоди, що також виключає кваліфікацію дій ч.5 ст.191 КК України. Однією з основних вимог до повідомлення про підозру є її обґрунтованість, тобто наявність доказів про вчинення саме цією особою конкретного правопорушення, та особа, як мінімум має бути суб`єктом інкримінованого злочину. Вказані обов`язкові обставини не були зазначені в письмовому повідомленні про підозру ОСОБА_6 від 17.10.2018 у кримінальному провадженні №0000500 від 16.10.2018, що тягне за собою її безумовне скасування. Більш того, необґрунтованість підозри ОСОБА_6 фактично встановлена рішенням (ухвалою слідчого судді) суду від 18.10.2018, згідно якого відмовлено в обранні запобіжного заходу ОСОБА_6 з підстави відсутності обґрунтованої підозри, вказане рішення (ухвала) слідчого судді підтримана судом апеляційної інстанції (ухвала Полтавського апеляційного суду від 26.12.2018).

В судовому засіданні адвокат ОСОБА_3 захисник ОСОБА_6 скаргу підтримав. Прохав її задовольнити.

В судовому засіданні слідчий проти скарги заперечував, прохав відмовити у задоволенні скарги, оскільки на даний час вирішується питання про перекваліфікацію злочину.

В судовому засіданні прокурор проти скарги заперечував.

Заслухавши захисника ОСОБА_6 , за ордером адвоката ОСОБА_3 , слідчого, прокурора, дослідивши матеріали скарги, приходжу до висновку про задоволення скарги.

Встановлено, що ГУНП в Полтавській області проводиться досудове розслідування у кримінальному провадженні №0000254 від 31.08.2018, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.5 ст. 191, ч.2 ст. 240 КК України. Вказаний номер кримінального провадження є кінцевим після об`єднання матеріалів кримінальних проваджень від 15.11.2018 із кримінальним провадженням №0000500.

17.10.2018 старшим слідчим в ОВС СУ ГУНП в Полтавській області капітаном поліції ОСОБА_7 за погодженням з прокурором відділу прокуратури Полтавської області ОСОБА_8 , в кримінальному провадженні №0000500 від 16.10.2018 ОСОБА_9 повідомлено про підозру у вчиненні злочину, передбаченого ч.5 ст. 191 КК України,а саме у привласнені чужого майна, вчиненому за попередньою змовою групою осіб, в особливо великих розмірах, яку останній отримав 17.10.2018 о 18.56 годині.
Відповідно до вимог ст.278 КПК України, письмове повідомлення про підозру вручається в день його складення слідчим або прокурором, а у випадку неможливості такого вручення - у спосіб, передбачений цим Кодексом для вручення повідомлень. Письмове повідомлення про підозру затриманій особі вручається не пізніше двадцяти чотирьох годин з моменту її затримання. У разі якщо особі не вручено повідомлення про підозру після двадцяти чотирьох годин з моменту затримання, така особа підлягає негайному звільненню. Дата та час повідомлення про підозру, правова кваліфікація кримінального правопорушення, у вчиненні якого підозрюється особа, із зазначенням статті (частини статті) закону України про кримінальну відповідальність невідкладно вносяться слідчим, прокурором до Єдиного реєстру досудових розслідувань.

Отже, в разі затримання або арешту особи повідомлення складається і вручається їй протягом доби після затримання в робочий час з урахуванням моменту затримання, а саме: якщо затримання відбулося після 22 години, то складення й вручення повідомлення повинно здійснитися наступного дня в робочий час, який для кримінального провадження становить період, коли на підставі ч. 4 ст. 223 КПК України дозволяється проводити слідчі (розшукові) дії, тобто з 6 години ранку до 22 години вечора; якщо затримання відбулося в першій половині дня, то складення й вручення повідомлення варто здійснити в цей само день або в першій половині наступного дня не пізніше зафіксованого в протоколі моменту затримання минулого дня; якщо затримання відбулося в другій половині дня, то можна намагатись означену акцію здійснити до 22 години, але реально вона може бути проведена наступного дня до моменту зафіксованого в протоколі вчорашнього затримання.
Як видно з протоколу затримання особи, підозрюваної у вчинені злочину, ОСОБА_6 було затримано о 21 годині 10, в с. Бірки Великобагачанського району Полтавської області про що складено відповідний протокол в приміщенні Великобагачанського ВП Миргородського ВП ГУНП в Полтавській області о 22 годині 40 хвилин.

Відповідно до ст. 209 КПК України особа є затриманою з моменту, коли вона силою або через підкорення наказу змушена залишатися поряд із уповноваженою службовою особою чи в приміщенні, визначеному уповноваженою службовою особою.

Як слідує з протоколу огляду місця події від 16.10.2018, у ОСОБА_6 під час огляду місця події о 16.34 годині 16.10.2018 в с. Бірки, Великобагачанського району, Полтавської області були вилучені його власні речі, а саме водійське посвідчення та мобільний телефон.

Таким чином, ОСОБА_6 було затримано о 16.34 годині 16.10.2018, в с. Бірки,Великобагачанського району, Полтавської області.

При цьому письмове повідомлення про підозру ОСОБА_6 вручено 17.10.2018 року о 19 годині 15 хвилин.

Згідно ч.2 ст.278 КПК України письмове повідомлення про підозру затриманій особі вручається не пізніше двадцяти чотирьох годин з моменту її затримання, а отже при врученні даної підозри слідчим не були виконані належним чином вимоги ст. 278 КПК України, а саме порушено строки вчинення даної процесуальної дії.
Таким чином, слідчим не було дотримано передбачені законом положення щодо вручення письмового повідомлення про підозру, чим порушено Конституцію України, що в свою чергу, є підставою для скасування такого повідомлення про підозру та виключення її з ЄРДР.
Таким чином, повідомлення про підозру було вручено в порушення ст. 278 КПК України.

Згідно практики Європейського суду з прав людини, суд своїм рішенням повинен забезпечити не тільки права підозрюваного, а й високі стандарти охорони загальносуспільних прав та інтересів.
Термін "обґрунтована підозра" означає, що існують факти або інформація, які можуть переконати об`єктивного спостерігача в тому, що особа, про яку йдеться, могла вчинити правопорушення (рішення у справі "Фокс, Кемпбелл і Гартлі проти Сполученого Королівства" від 30 серпня 1990 року, п. 32, Series A, № 182). Вимога, що підозра має ґрунтуватись на обґрунтованих підставах, є значною частиною гарантії недопущення свавільного затримання і тримання під вартою.
Так, частина 5 ст. 191 КК України передбачає відповідальність за привласнення, розтрату або заволодіння чужим майном шляхом зловживання службовим становищем.
Суб`єктом привласнення і розтрати, відповідальність за які передбачена ч. 1 ст. 191, може бути осудна приватна особа, яка досягла 16-річного віку і якій майно, що є предметом цього злочину, було ввірене чи перебувало в її віданні.
Суб`єктом привласнення, розтрати або заволодіння чужим майном шляхом зловживання службової особи своїм службовим становищем (ч. 2 ст. 191 КК України) може бути лише службова особа.
Отже, ОСОБА_6 , працюючи по трудовому договору, перебуваючи на роботі і виконуючи свої звичайні обов`язки по перевезенню вантажу для будівництва дороги, не є суб`єктом кримінального правопорушення, передбаченого ч.5 ст.191 КК України, та не може нести відповідальність, оскільки є водієм. Також, не встановлена завдана сума збитків, що розцінюється органами досудового розслідування, як особливо великі розміри.
Таким чином, пред`явлена підозра ОСОБА_6 у вчинені злочину передбаченого ч.5 ст. 191 КК України є необґрунтованою.
Відповідно до ст.303 КПК України, н а досудовому провадженні можуть бути оскаржені такі рішення, дії чи бездіяльність слідчого або прокурора: 1) бездіяльність слідчого, прокурора, яка полягає у невнесенні відомостей про кримінальне правопорушення до Єдиного реєстру досудових розслідувань після отримання заяви чи повідомлення про кримінальне правопорушення, у неповерненні тимчасово вилученого майна згідно з вимогами статті 169 цього Кодексу, а також у нездійсненні інших процесуальних дій, які він зобов`язаний вчинити у визначений цим Кодексом строк, - заявником, потерпілим, його представником чи законним представником, підозрюваним, його захисником чи законним представником, представником юридичної особи, щодо якої здійснюється провадження, володільцем тимчасово вилученого майна, іншою особою, права чи законні інтереси якої обмежуються під час досудового розслідування; 2) рішення слідчого, прокурора про зупинення досудового розслідування - потерпілим, його представником чи законним представником, підозрюваним, його захисником чи законним представником, представником юридичної особи, щодо якої здійснюється провадження; 3) рішення слідчого про закриття кримінального провадження - заявником, потерпілим, його представником чи законним представником; 4) рішення прокурора про закриття кримінального провадження та/або провадження щодо юридичної особи - заявником, потерпілим, його представником чи законним представником, підозрюваним, його захисником чи законним представником, представником юридичної особи, щодо якої здійснюється провадження; рішення прокурора, слідчого про відмову у визнанні потерпілим - особою, якій відмовлено у визнанні потерпілою; 6) рішення, дії чи бездіяльність слідчого або прокурора при застосуванні заходів безпеки - особами, до яких можуть бути застосовані заходи безпеки, передбачені законом; 7) рішення слідчого, прокурора про відмову в задоволенні клопотання про проведення слідчих (розшукових) дій, негласних слідчих (розшукових) дій - особою, якій відмовлено у задоволенні клопотання, її представником, законним представником чи захисником; 8) рішення слідчого, прокурора про зміну порядку досудового розслідування та продовження його згідно з правилами, передбаченими главою 39 цього Кодексу, - підозрюваним, його захисником чи законним представником, потерпілим, його представником чи законним представником; 9-1) рішення прокурора про відмову в задоволенні скарги на недотримання розумних строків слідчим, прокурором під час досудового розслідування - особою, якій відмовлено у задоволенні скарги, її представником, законним представником чи захисником; 10) повідомлення слідчого, прокурора про підозру після спливу одного місяця з дня повідомлення особі про підозру у вчиненні кримінального проступку або двох місяців з дня повідомлення особі про підозру у вчиненні злочину, але не пізніше закриття прокурором кримінального провадження або звернення до суду із обвинувальним актом - підозрюваним, його захисником чи законним представником; 11) відмова слідчого, прокурора в задоволенні клопотання про закриття кримінального провадження з підстав, передбачених пунктом 9-1 частини першої статті 284 цього Кодексу, - стороною захисту, іншою особою, права чи законні інтереси якої обмежуються під час досудового розслідування, її представником.
Відповідно до ч.2 ст.307 КПК України, ухвала слідчого судді за результатами розгляду скарги на рішення, дії чи бездіяльність під час досудового розслідування може бути про : скасування рішення слідчого чи прокурора; зобов`язання припинити дію; зобов`язання вчинити певну дію; відмову у задоволенні скарги.

Враховуючи що повідомлення про підозру було вручено в порушення ст. 278 КПК України, пред`явлена підозра ОСОБА_6 у вчинені злочину передбаченого ч.5 ст. 191 КК України є необґрунтованою, приходжу до висновку про обґрунтованість скарги і наявність підстав для скасування рішення старшого слідчого в ОВС СУ ГУНП в Полтавській області капітана поліції ОСОБА_7 , погоджене з прокурором відділу прокуратури Полтавської області ОСОБА_8 , щодо повідомлення ОСОБА_6 про підозру у скоєні кримінального правопорушення, передбаченого ч.5 ст.191 КК України у кримінальному проваджені №0000254 від 31 серпня 2018 року.

Керуючись ст.ст. 303, 306, 307, 309, 372, 376, 532 КПК України , -

у х в а л и в :
Скаргу адвоката ОСОБА_3 с інтересах ОСОБА_6 задовольнити.

Скасувати рішення старшого слідчого в ОВС СУ ГУНП в Полтавській області капітана поліції ОСОБА_7 , погоджене з прокурором відділу прокуратури Полтавської області ОСОБА_8 , щодо повідомлення ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 про підозру у скоєнні кримінального правопорушення, передбаченого ч.5 ст.191 КК України у кримінальному провадженні №0000254 від 17 жовтня 2018 року.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя ОСОБА_1