Справа №705/1750/18
1-в/705/569/18
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

22 червня 2018 року м. Умань

Уманський міськрайонний суд Черкаської області в складі:

головуючого судді ОСОБА_1

при секретарі ОСОБА_2

за участю:

прокурора ОСОБА_3

представника ДУ «Старобабанівська

виправна колонія (№92)» ОСОБА_4

розглянувши у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції в залі суд м. Умань клопотання засудженого ОСОБА_5 , який відбуває покарання у вигляді позбавлення волі в ДУ «Старобабанівська виправна колонія (№92)», про зарахування йому строку попереднього ув`язнення в строк покарання відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції від 26.11.2015 року), -

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_5 , який відбуває покарання в ДУ «Старобабанівська виправна колонія (№ 92)», звернувся до суду з клопотанням, в якому просить зарахувати йому строк попереднього ув`язнення в строк покарання з 27.12.2016 по 04.01.2018 року із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, на підставі Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року за вироком Соснівського районного суду м. Черкаси від 12.04.2017 року.

Засуджений ОСОБА_5 , в судовому засіданні підтримав вимоги клопотання та просив суд його задоволити в повному обсязі.
Представник СВК №92 в судовому засіданні у вирішенні клопотання засудженого покладався на думку суду.

Прокурор в судовому засіданні не заперечував проти часткового задоволення клопотання засудженого ОСОБА_5 , зазначивши, що Законом України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо правил складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення « від 18.05.2017 року, який набрав законної сили 21.06.2017 року, внесено зміни в ч. 5 ст. 72 КК України та передбачено зарахування судом попереднього ув`язнення у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі в розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі. Згідно рішення Конституційного суду України від 19.02.1999 року (справа № 1-7/99) «дію нормативного акту в часі треба розуміти так, що вона починається з моменту набрання цим актом чинності і припиняється з втратою ним чинності, тобто до події, факту застосування закон або інший нормативно-правовий акт, під час дії якого вони настали або мали місце». Тому, відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України № 838-VІІІ від 26.11. 2015 року підлягає зарахуванню у строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення лише по дату, яка передую набранню чинності Закону України № 2046-VІІІ від 18.05.2017 року, тобто по 20.06.2017 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Починаючи з 21.06.2017 року триваючий строк попереднього ув`язнення зараховується у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі. Прокурор вважає, що в даному випадку ОСОБА_5 у строк покарання за вироком Соснівського районного суду м. Черкаси від 12.04.2017 року, на підставі ч. 5 ст. 72 КК України, можливо зарахувати строк попереднього ув`язнення з дати, наступної за днем проголошення вироку, тобто з 13.04.2017 року по 20.06.2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. При цьому, прокурор зазначав, що строк з дати затримання ОСОБА_5 - 27.12.2016 року по дату проголошення вироку, тобто по 12.04.2017 року вже був зарахований вказаним вироком суду відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а строк з 21.06.2017 року по дату набрання вироком законної сили 04.01.2018 року, відповідно до діючої норми ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції від 21.06.2017 року) ОСОБА_5 слід рахувати з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Вислухавши думку засудженого та представника СВК №92, беручи до уваги висновок прокурора, дослідивши матеріали подання та матеріали особової справи засудженого, суд дійшов висновку про наступне.
Відповідно до п.2 ч.2 ст.539 КПК України клопотання (подання) про вирішення питання, пов`язаного із виконанням вироку подається до місцевого суду, в межах територіальної юрисдикції якого виконується вирок, - у разі необхідності вирішення питань, передбачених пунктами 10 ( у частині клопотань про заміну покарання відповідно до частини третьої статті 57, частини першої статті 5, частини першої статті 62 Кримінального кодексу України), 11,13, частини першої статті 537 цього Кодексу.

Відповідно до ч.5 ст.72 КК України (у редакції Закону України від 26.11.2015 № 838) зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. У строк попереднього ув`язнення включається строк затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження; перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведення судово-медичної або судово-психіатричної експертизи; перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Вироком Соснівського районного суду м. Черкаси від 12.04.2017 року ОСОБА_5 було засудженого за ч. 1ст. 185, ч. 2 ст. 186, ч. 2 ст. 289, ст. 70 КК України до 5 років позбавлення волі з конфіскацією майна. Відповідно до вказаного вироку строк відбування покарання йому було визначено рахувати з 12.04.2017 року, зарахувавши термін тримання під вартою з 27.12. 2016 року по 12.04.2017 року. Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України у строк відбування покарання ОСОБА_5 було зараховано термін його перебування в СІЗО в період з 27.12.2016 року по 12.04.2017 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Ухвалою Апеляційного суду Черкаської області від 04.01.2018 року вирок Соснівського районного суду м. Черкаси від 12.04.2017 року, яким засуджено ОСОБА_5 , залишено без змін, а апеляційні скарги прокурора та обвинуваченого залишено без задоволення.

Законом України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо правил складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення « від 18.05.2017 року, який набрав законної сили 21.06.2017 року, внесено зміни в ч. 5 ст. 72 КК України та передбачено зарахування судом попереднього ув`язнення у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі в розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Згідно рішення Конституційного суду України від 19.02.1999 року (справа № 1-7/99) «дію нормативного акту в часі треба розуміти так, що вона починається з моменту набрання цим актом чинності і припиняється з втратою ним чинності, тобто до події, факту застосування закон або інший нормативно-правовий акт, під час дії якого вони настали або мали місце». Тому, відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України № 838-VІІІ від 26.11. 2015 року підлягає зарахуванню у строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення лише по дату, яка передую набранню чинності Закону України № 2046-VІІІ від 18.05.2017 року, тобто по 20.06.2017 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Починаючи з 21.06.2017 року триваючий строк попереднього ув`язнення зараховується у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Крім того, виходячи з практики Верховного Суду: 06.06.2018 року Об`єднаною палатою Касаційного кримінального суду Верховного Суду було винесено постанову, в якій міститься висновок, що стосується неможливості зарахування строку попереднього ув`язнення до строку позбавлення волі після набрання чинності Законом України «Про внесення змін до Кримінального Кодексу України щодо правил складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» від 18.05.2017 року один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
У відповідному висновку дослівно вказано: «…Положення ч. 5 ст. 72 КК щодо правил зарахування попереднього ув`язнення до строку позбавлення волі чи інших видів покарань, передбачених у ч. 1 ст. 72 КК, не можна вважати такими, що визначають «караність» або «інші кримінально-правові наслідки діяння» у розумінні ч. 2 ст. 4 КК.

У зв`язку із цим положенням указаної правової норми в редакції Закону від 26 листопада 2015 року № 838-VIII не може надаватися ультраактивна дія, яка би забезпечила можливість їх застосування після набрання 21 червня 2017 року чинності новою редакцією цієї норми відповідно до Закону від 18 травня 2017 року № 2046-VIII.

Водночас, оскільки зазначене вище зарахування не є передбачуваним кримінально-правовим наслідком злочину самого по собі, а безпосередньо обумовлене фактом застосування кримінально-процесуальних заходів (без якого таке зарахування неможливе), то застосування ч. 5 ст. 72 КК у редакції Закону від 18 травня 2017 року № 2046-VIII з дати набрання ним чинності щодо періодів попереднього ув`язнення, що мали місце в період дії цієї норми, означає пряму, а не зворотну дію, а тому не порушуватиме положенняст. 58 Конституції України та ч. 2 ст. 5 КК. І лише застосування ч. 5 ст. 72 КК у редакції Закону від 18 травня 2017 року № 2046-VIII до періодів попереднього ув`язнення, що тривали до набрання цим Законом чинності, становило би заборонену ч. 2 ст. 5 КК зворотну дію закону.

Таким чином, при зарахуванні попереднього ув`язнення у строк покарання у виді позбавлення волі або у строк іншого покарання, передбаченого ч. 1 ст. 72 КК у редакції Закону від 26 листопада 2015 року 838-VIII підлягає застосуванню стосовно періодів попереднього ув`язнення, які тривали до 20 червня 2017 року включно, у тому числі до набрання чинності вказаним Законом, а в редакції Закону від 18 травня 2017 року № 2046-VIII - до періодів, які мали місце, починаючи з 21 червня 2017 року, незалежно від того, коли було вчинено злочин за фактом якого здійснюється відповідне кримінальне провадження.

Такий підхід узгоджується з позицією Європейського суду з прав людини, викладеною в рішенні від 12 лютого 2008 року у справі «Кафкаріс (Kafkaris) проти Кіпру», в якій Суд не встановив порушення ст. 7 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод в аспекті заборони зворотної дії закону. Як убачається з практики Суду, цей міжнародний судовий орган при визначенні автономного поняття «покарання», яке вживається у п. 1 ст. 7 Конвенції, розрізняє норми власне кримінально-правові, що стосуються визнання певного діяння злочином і встановлення відповідальності, та норми, які стосуються процесуальних питань чи питань виконання покарань, які можуть впливати на обсяг покарання, але вони не є такими, що визначають покарання саме по собі (п. 142 рішення)…».

Отже, судом встановлено, що строк з дати затримання ОСОБА_5 під вартою з 27.12.2016 року по дату проголошення вироку, тобто по 12.04.2017 року вже був зарахований вироком Соснівського районного суду м. Черкаси від 12.04.2017 року, відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

При цьому, за вироком Соснівського районного суду м. Черкаси від 12.04.2017 року, на підставі ч. 5 ст. 72 КК України, суд вважає за необхідне зарахувати ОСОБА_5 строк попереднього ув`язнення з дати, наступної за днем проголошення вироку, тобто з 13.04.2017 року по 20.06.2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Що стосується зарахування строку з 21.06.2017 року по дату набрання вироком законної сили 04.01.2018 року, відповідно до діючої норми ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції від 21.06.2017 року) ОСОБА_5 слід рахувати з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення.

Таким чином, беручи до уваги викладене, суд приходить до висновку, що клопотання засудженого ОСОБА_5 про перерахунок строку перебування під вартою підлягає частковому задоволенню. Засудженому ОСОБА_5 необхідно зарахувати строк попереднього ув`язнення з 13.04.2017 року по 20.06.2017 року, у відповідності до ст. 72 ч. 5 КК України ( в редакції від 26.11.2015 року) з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, в іншій частині клопотання не підлягає до задоволення.

Керуючись ст. 72 КК України, ст. ст. 537, 539 КПК України, суд, -

УХВАЛИВ:

Клопотання задовольнити частково.

Зарахувати засудженому ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , в строк відбування покарання за вироком Соснівського районного суду м. Черкаси від 12.04.2018 року, строк попереднього ув`язнення з 13.04.2017 року по 20.06.2017 року, у відповідності до ст.72 ч. 5 КК України (в редакції від 26.11.2015 року) з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
В іншій частині клопотання не підлягає до задоволення.

Ухвала може бути оскаржена в апеляційному порядку до апеляційного суду Черкаської області через суд першої інстанції протягом семи днів з дня її проголошення. Для особи, яка перебуває під вартою, строк подачі апеляційної скарги обчислюється з моменту вручення їй копії судового рішення.

Суддя ОСОБА_1