Провадження № 1-в/127/646/18
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

27 вересня 2018 року м. Вінниця

Вінницький міський суд Вінницької області в складі:

головуючого судді ОСОБА_1 ,

секретаря ОСОБА_2 ,

за участю прокурора ОСОБА_3 ,

захисника ОСОБА_4 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні судовому засіданні в залі суду № 20 у м. Вінниці клопотання ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , про зарахування йому строку попереднього ув`язнення, з розрахунком один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, суд

ВСТАНОВИВ:
До Вінницького міського суду Вінницької області 22.08.2018 року надійшло клопотання ОСОБА_5 про зарахування йому строку попереднього ув`язнення, з розрахунком один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Клопотання мотивовано тим, що на думку ОСОБА_5 згідно п. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону № 838-VIII від 26.11.2015) можливе зарахування йому строку попереднього ув`язнення, з розрахунком один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, з 08.05.2007 року по 12.01.2011 року, оскільки в даний період він перебував в слідчому ізоляторі № 13 в м. Києві, вул. Дегтярівська, 13.

Засуджений в судове засідання доставлений не був, оскільки не виявив бажання бути присутнім при розгляді заяви.

Захисник засудженого адвокат ОСОБА_4 підтримав клопотання свого підзахисного та просив застосувати відносно ОСОБА_5 . Закон України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року № 838VIII, який вступив в дію 24.12.2015 та зарахувати ОСОБА_5 строк попереднього ув`язнення з моменту фактичного затримання, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, посилаючись на те, що чиним законодавством не обмежено застосування ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону № 838-VIII від 26.11.2015) до осіб, засуджених до довічного позбавлення волі.

Прокурор ОСОБА_3 не заперечував щодо задоволення клопотання з моменту фактичного затримання до набрання вироком законної сили.

Заслухавши думку захисника, прокурора, вивчивши матеріали заяви та особову справу засудженого, суд вважає, що клопотання ОСОБА_5 підлягає до часткового задоволення з таких підстав.
24 грудня 2015 року набрав чинності Закон України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року №838-VIII.

Згідно із п. 2 розділу II «Прикінцеві положення» Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року № 838-VIII цей Закон застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуто повністю.

Відповідно до п. 3 розділу ІІ «Прикінцеві положення» вказаного Закону цей Закон застосовується за клопотанням засудженої особи, членів її сім`ї або захисника, суду, що виніс зазначений обвинувальний вирок, протягом двох тижнів з дня отримання відповідного клопотання судом або за власною ініціативою суду.
Ст. 5 КК України передбачено, що Закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність, або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності.
Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України, викладеної в новій редакції « Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року № № 838-VIII, який набрав чинності 24 грудня 2015 року, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
В тексті закону відсутнє посилання як на покарання у виді «довічного позбавлення волі», так і на покарання у виді «позбавлення волі на певний строк», законодавець обмежився загальною фразою «позбавлення волі».
Таким чином, суд вважає, що законодавцем не заборонено застосування до осіб, яким призначено покарання у вигляді довічного позбавлення волі, ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону № 838-VIII від 26.11.2015), так як таке зарахування не встановлює строковість призначеного покарання, не скорочує та не змінює термін відбуття покарання, але може впливати на строк, з якого особа має можливість не реалізацію певних прав, передбачених Главою 22 Кримінально-виконавчого кодексу України, які виникають після відбуття певного строку покарання.

Суд приходить до висновку, що за відсутністю прямої заборони застосування ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону № 838-VIII від 26.11.2015) до осіб, засуджених до довічного позбавлення волі, практика відмови у зарахуванні, може свідчити про дискримінацію, яка у будь-яких своїх проявах заборонена як національним законодавством, так і Конвенцією про захист прав людини і основоположних свобод.

Аналогічний висновок зроблено в постанові Верховного суду України від 26.10.2017 року по справі № 5-21кс(15)17.

Відповідно до ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення», попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених КПК України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

З матеріалів особової справи засудженого ОСОБА_5 вбачається, що останній засуджений вироком апеляційного суду Київської області від 09 вересня 2008 року до довічного позбавлення волі. У резолютивній частині даного вироку вказано строк відбування покарання ОСОБА_5 обчислювати з 08 травня 2007 року. Даний вирок залишено без змін ухвалою Верховного суду України від 23.04.2009 року.
Згідно розпорядження про виконання вироку, що міститься в матеріалах особової справи засудженого, вищезазначений вирок щодо ОСОБА_5 набрав законної сили 23 квітня 2009 року.
Таким чином, згідно вироку апеляційного суду Київської області, останньому покарання обчислюється з 08.05.2007 року, тобто з того часу він утримувався під вартою в межах вказаної справи, тому у строк відбування покарання у виді позбавлення волі належить на підставі ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону № 838-VIII від 26.11.2015) підлягає зарахуванню строк його попереднього ув`язнення, тобто час перебування під вартою та затримання до набрання вироком суду законної сили, а саме період з 08 травня 2007 року по 23 квітня 2009 року із розрахунку одному дню попереднього ув`язнення відповідає два дні позбавлення волі.
На підставі викладеного та керуючись ст. ст. 369-372, 376, 537, 539 КПК України, ч. 5 ст. 72 КК України, Прикінцевими положеннями Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 № 838-VIII, суд

УХВАЛИВ:
Клопотання ОСОБА_5 про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання - задовольнити частково.

Зарахувати засудженому ОСОБА_5 в строк покарання, призначеного вироком апеляційного суду Київської області від 09.09.2008 року, строк попереднього ув`язнення з 08 травня 2007 року по 23 квітня 2009 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Ухвала може бути оскаржена до Апеляційного суду Вінницької області протягом семи днів з дня її проголошення.

Суддя: