Постанова
Іменем України

08 листопада2018 року

м. Київ
справа № 559/995/17
провадження № 51-6582 км 18

Верховний Суд колегією суддів Першої судової палати Касаційного кримінального суду у складі:
головуючого ОСОБА_1 ,

суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,
за участю:

секретаря судового засідання ОСОБА_4 ,
прокурора ОСОБА_5 ,
розглянув у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу засудженого ОСОБА_6 на вирок Дубенського міськрайонного суду Рівненської області від 26 січня 2018 року та ухвалу Апеляційного суду Рівненської області від 25 квітня 2018 року у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0000221, за обвинуваченням
ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянина України, уродженця с. Мирогощі Дубенського району Рівненської області, який зареєстрований та проживає в АДРЕСА_1 , раніше судимого вироком Дубенського міськрайонного суду Рівненської області від 10 березня 2017 року за ч. 1 ст. 185, ч. 2 ст. 185 Кримінального кодексу України (далі КК) до покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки із застосуванням ст. 75 цього Кодексу з іспитовим строком 2 роки,
у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 185, ч. 3 ст. 185 КК.
Зміст оскаржених судових рішень і встановлені судами
першої та апеляційної інстанцій обставини
За вироком Дубенського міськрайонного суду Рівненської області від 26 січня 2018 року ОСОБА_6 засуджено до покарання у виді позбавлення волі на строк:
за ч. 2 ст. 185 КК 3 роки;

за ч. 3 ст. 185 КК 3 роки 3 місяці.
На підставі ч. 1 ст. 70 КК за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим призначено покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки 3 місяці.
На підставі ч. 4 ст. 70 КК вирок Дубенського міськрайонного суду Рівненської області від 10 березня 2017 року та вирок цього ж суду від 26 січня 2018 року в частині відбування покарання у виді позбавлення волі на строк 3 років 3 місяців постановлено виконувати самостійно.
За ч. 2 ст. 185 КК 3 роки 2 місяці позбавлення волі;

За ч. 3 ст.185 КК 3 роки 4 місяці позбавлення волі.

На підставі ч. 1 ст. 70 КК за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим призначено покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки 4 місяці.

Згідно зі ст. 71 КК до призначеного покарання за новим вироком частково приєднано покарання за вироком Дубенського міськрайонного суду Рівненської області від 10 березня 2017 року і остаточно до відбуття ОСОБА_6 призначено покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки 6 місяців.
ОСОБА_6 зараховано в строк відбування покарання час його попереднього ув`язнення з 27 квітня по 20 червня 2017 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі (відповідно до Закону України від 26 листопада 2015 року «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» № 838-VIII (далі Закон № 838-VIII )), а з 21 червня 2017 року попереднє ув`язнення зараховано у строк покарання до позбавлення волі день за день.

Стягнуто із ОСОБА_6 витрати, пов`язані із залученням експертів, в сумі 3493,86 грн на користь держави.
Вирішено питання щодо речових доказів у справі.
Цивільні позови задоволено. Стягнуто із ОСОБА_6 матеріальну шкоду на користь ТзОВ ТВК «Львівхолод» в сумі 405,60 грн, ТзОВ «РУШ» 600,09 грн.
За обставин, встановлених судом та детально викладених у вироку суду першої інстанції, ОСОБА_6 визнано винним та засуджено за те, що він у період з 08 лютого по 20 квітня 2017 року вчинив таємне викрадення чужого майна (крадіжку), зокрема і за ознаками повторності та проникнення у приміщення, заподіявши матеріальної шкоди юридичним та фізичним особам на загальні суми: ТзОВ «Руш» 299 грн; ТзОВ «Руш» 349,81 грн; ОСОБА_7 654,24 грн; ОСОБА_8 1089,60 грн; ТОВ «Львівхолод» 210,05 грн; ОСОБА_9 3693,40 грн; ОСОБА_10 2 350 грн; ОСОБА_11 4 872, 68 грн; ОСОБА_12 533,34 грн; ОСОБА_13 2005,52 грн; ОСОБА_14 1883,33 грн; ОСОБА_15 862,50 грн.
Апеляційний суд Рівненської області ухвалою від 25 квітня 2018 року апеляційну скаргу прокурора на вирок Дубенського міськрайонного суду Рівненської області від 26 січня 2018 року задовольнив.
Вирок суду першої інстанції щодо ОСОБА_6 у частині призначення покарання змінив.
ОСОБА_6 визнано винним у вчиненні злочинів, передбачених ч. 2 ст. 185 КК , ч. 3 ст. 185 КК, та призначено покарання у виді позбавлення волі на строк:

за ч. 2 ст. 185 КК 3 роки ;

за ч. 3 ст. 185 КК 3 роки 3 місяці.

На підставі ч. 1 ст. 70 КК шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим призначено остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки 3 місяці.
На підставі ч. 1 ст. 71 КК шляхом часткового приєднання невідбутої частини покарання за вироком Дубенського міськрайонного суду Рівненської області від 10 березня 2017 року призначено ОСОБА_6 остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки 6 місяців.

В решті вирок Дубенського міськрайонного суду Рівненської області від 26 січня 2018 року щодо ОСОБА_6 залишено без зміни.
Вимоги касаційної скарги і узагальнені доводи особи, яка її подала
У касаційній скарзі засуджений просить змінити судові рішення у зв`язку з неправильним застосуванням судом закону України про кримінальну відповідальність та зарахувати йому у строк покарання строк попереднього ув`язнення до набуття вироком законної сили, тобто по 25 квітня 2018 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі відповідно до вимог ч. 5 ст. 72 КК у редакції Закону № 838-VIII. Посилається на те, що вказаний Закон, на його думку, відповідно до ст. 5 КК має зворотну дію в часі.

Позиції інших учасників судового провадження
У судовому засіданні прокурор підтримав доводи, викладені у касаційній скарзі, та вважав за можливе застосувати до ОСОБА_6 ч. 5 ст. 72 КК у редакції Закону № 838-VIII.
Мотиви Суду
У частині 3 ст. 5 КК передбачено, що закон про кримінальну відповідальність, який частково пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, а частково посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, має зворотну дію у часі лише в тій частині, що пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи.
У частині 5 ст. 72 КК у редакції Закону № 838-VIII, чинній на час вчинення ОСОБА_6 всіх епізодів інкримінованих кримінальних правопорушень, було визначено, що зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Оскільки ОСОБА_6 вчинив усі епізоди злочинів у період дії ч. 5 ст. 72 КК у редакції Закону № 838-VIII, з огляду на ст. 5 КК, зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання має здійснюватись відповідно до цієї норми закону.
Крім того, така позиція узгоджується з правовим висновком Великої Палати Верховного Суду, викладеним у постанові від 29 серпня 2018 року, згідно з яким якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК у редакції Закону № 838-VIII, на підставі як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі. Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом від 18 травня 2017 року № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК в редакції Закону № 838-VIII.
Отже, доводи, вказані у касаційній скарзі засудженого ОСОБА_6 щодо неправильного застосування судами закону України про кримінальну відповідальність при зарахуванні йому строку попереднього ув`язнення, є слушними.
У зв`язку з тим, що суди першої та апеляційної інстанцій неправильно застосували закон України про кримінальну відповідальність, а саме не застосували закон, який підлягав застосуванню (п. 1 ч. 1 ст. 413 КПК), відповідно до п. 2 ч. 1 ст. 438 КПК є підстави для зміни вироку Дубенського міськрайонного суду Рівненської області від 26 січня 2018 року та ухвали Апеляційного суду Рівненської області від 25 квітня 2018 року щодо ОСОБА_6 у цій частині та зарахування останньому на підставі ч. 5 ст. 72 КК (у редакції Закону № 838-VIII) у строк покарання строку попереднього ув`язнення за період з 21 червня 2017 року по 25 квітня 2018 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Керуючись статтями 413, 433, 434, 436, 438, 441, 442 КПК, Верховний Суд
ухвалив:
Касаційну скаргу засудженого ОСОБА_6 задовольнити.
Вирок Дубенського міськрайонного суду Рівненської області від 26 січня 2018 року та ухвалу Апеляційного суду Рівненської області від 25 квітня 2018 року щодо ОСОБА_6 змінити.
На підставі ч. 5 ст. 72 КК (в редакції Закону № 838-VIII) зарахувати ОСОБА_6 у строк покарання строк попереднього ув`язнення з 21 червня 2017 року по 25 квітня 2018 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Постанова набирає законної сили з моменту її проголошення, є остаточною і оскарженню не підлягає.
Судді:

ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3