Провадження № 1-в/610/276/2018
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

29 жовтня 2018 року Балаклійський районний суд Харківської області у складі:

головуючого - судді ОСОБА_1 ,

за участю:секретаря судового засідання ОСОБА_2 ,

прокурора ОСОБА_3 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні клопотання адвоката ОСОБА_4 щодо застосування положень, передбачених ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону України "Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув"язнення у строк покарання" від 26.11.2015р., відносно засудженого ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , який відбуває покарання в ДУ "Покровська виправна колонія №17",

встановив:

До суду надійшло клопотання адвоката ОСОБА_4 , в якому просить зарахувати засудженому ОСОБА_5 у строк відбування покарання період перебування під вартою розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, відповідно до постанови Великої Палати Верховного суду від 29.08.2018 у справі за №663/537/17.

У судове засідання засуджений та адвокат не з"явилися надали заяви, про розгляд справи за їх відсутності, клопотання підтримали.

Прокурор у судовому засіданні проти клопотання не заперечував.

Представник ДУ «Покровська виправна колонія (№ 17) - спеціалізована туберкульозна лікарня», у судове засідання не з`явився.

Відповідно до ч.4 ст.539 КПК України неприбуття в судове засідання представника колонії не перешкоджає проведенню судового розгляду.

Суд, вислухавши думку прокурора, вивчивши матеріали особової справи засудженого, прийшов до висновку, що клопотання підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Судом встановлено, що вироком Київського районного суду м.Харкова від 11.04.2016 року ОСОБА_5 визнано винуватим у вчиненні злочину, передбаченого ч. 2 ст. 307, ч.2 ст.309, ч.1 ст.70 КК України, призначено йому покарання у виді позбавлення волі строком на 7 років з конфіскацією усього належного йому майна. Строк покарання ОСОБА_5 обчислювати з 11.08.2015, зараховано термін попереднього ув`язнення із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі на підстав ч.5 ст.72 КК України з 11.08.2015р. по 11.04.2016р. (а.с. 22-25, 30 особової справи).

Ухвалою Апеляційного суду Харківської області від 16.08.2018 року вирок Київського районного суду м.Харкова від 11.04.2016р. змінено шляхом пом"якшення призначеного покарання та призначено покарання за ч.2 ст.307, ч.2 ст.309, ч.1 ст.70 КК України до 6 років позбавлення волі з конфіскацією усього належного йому майна. Відповідно до ч.5 ст.72 КК України зарахованов строк відбування покарання термін попереднього ув`язнення із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі на підстав ч.5 ст.72 КК України з 11.08.2015р. по 20.06.2017р. (а.с. 36-39 особової справи).

Згідно ч.1 ст.1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених КПК України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Порядок зарахування попереднього ув`язнення в строк покарання передбачений законом України про кримінальну відповідальність, зокрема ч. 5 ст. 72 КК України. Положення зазначеної статті неодноразово змінювались законодавцем.

21 червня 2017 року набрав чинності Закон України №2046-VIII, відповідно до якого ч. 5 ст. 72 КК України викладена в наступній редакції: «попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених у частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування».

Великою Палатою Верховного Суду у постанові від 29 серпня 2018 року у справі № 663/537/17 надано правовий висновок щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України (зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання), відповідно до п. 106 якого, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. У такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.

Відповідно до ч.ч.5, 6 ст.13 Закону України «Про судоустрій і статус суддів», висновки щодо застосування норм права, викладені у постановах Верховного Суду є обов`язковими для всіх суб`єктів владних повноважень, які застосовують у своїй діяльності нормативно-правовий акт, що містить відповідну норму права; висновки щодо застосування норм права, викладені у постановах Верховного Суду, враховуються судами при застосуванні таких норм права.

Беручи до уваги вищенаведене, зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання щодо ОСОБА_5 повинно здійснюватись з урахуванням положень ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону №838-VIII від 26 листопада 2015 року.

Згідно ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції закону №838-VIII від 26 листопада 2015 року), зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Виходячи із аналізу положень ст. 72 КК України (в редакції закону №838-VIII від 26 листопада 2015 року) та Закону України «Про попереднє ув`язнення», зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі здійснюється лише в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення.

Відповідно до вимог абз. 4 ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції закону №838-VIII від 26 листопада 2015 року), у строк попереднього ув`язнення включається строк:

а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду;

б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання;

в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження;

г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи;

ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

На підставі викладеного засудженому ОСОБА_6 підлягає зарахуванню строк попереднього ув`язнення з 21.06.2017 року по 16.08.2018 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Відповідно до ч.4 ст.107 КПК України, за відсутності клопотань сторін, під час ухвалення даного рішення, фіксування за допомогою технічних засобів не здійснювалось.

Керуючись ч.6 ст.9, п.2 ч.2 ст.539, ст. 372 КПК України, ст.72 КК України, суд -

УХВАЛИВ:

Клопотання задовольнити.

Зарахувати ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , засудженому 11.04.2016р. вироком Київського районного суду м.Харкова за ч. 2 ст. 307, ч.2 ст.309 КК України, строк попереднього ув`язнення з 21.06.2017 року по 16.08.2018 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

У разі відбуття засудженим ОСОБА_5 призначеного вироком Київського районного суду м.Харкова від 11.04.2016 року покарання, за умови відсутності інших судових рішень, які обумовлюють необхідність його тримання під вартою, звільнити його з місць позбавлення волі негайно.

Ухвала може бути оскаржена до Харківського апеляційного суду через Балаклійський районний суд Харківської області протягом семи днів з дня її оголошення, а засудженим - в той же строк з моменту вручення йому копії ухвали.

Суддя