Справа №705/3331/18
1-в/705/795/18
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

16 жовтня 2018 року м. Умань

Уманський міськрайонний суд Черкаської області в складі:

головуючого судді ОСОБА_1

при секретарі ОСОБА_2

за участю:

прокурора ОСОБА_3

представника ДУ «Старобабанівська

виправна колонія (№92)» ОСОБА_4

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суд м. Умань в режимі відеоконференції між Уманським міськрайонним судом Черкаської області та ДУ «Старобабанівська виправна колонія (№92)» клопотання засудженого ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , який відбуває покарання у вигляді позбавлення волі в ДУ «Старобабанівська виправна колонія (№92)», про зарахування йому строку попереднього ув`язнення в строк покарання відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України, -

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_5 , який відбуває покарання в ДУ «Старобабанівська виправна колонія (№ 92)», звернувся до суду з клопотанням, в якому просить зарахувати йому строк попереднього ув`язнення в строк покарання з 05.02.2017 року по 07.12.2017 року із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі за вироком Золотоніського міськрайонного суду Черкаської області від 07.11.2017 року.

Засуджений ОСОБА_5 в судовому засіданні підтримав подане ним клопотання та просив його задовольнити.

Представник СВК №92 в судовому засіданні у вирішенні клопотання засудженого покладався на думку суду.

Прокурор в судовому засіданні просив клопотання ОСОБА_5 про зарахування на підставі ч.5 ст. 72 КК України, йому у строк покарання за вироком Золотоніського міськрайонного суду Черкаської області від 07.11.2017 року строку попереднього ув`язнення за період з 05.02.2017р. по 07.12.2017р. з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі- задоволити частково. Прокурор вказував, що ОСОБА_5 відбуває покарання у вигляді позбавлення волі за вироком Золотоніського міськрайонного суду Черкаської області від 07.11.2017 року, яким на підставі ч.5 ст. 72 КК України, у строк покарання йому було зараховано строк попереднього ув`язнення за період з 05.02.2018р. по 20.06.2017р. - з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а з 21.06.2017 р. до дня проголошення вироку з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі. Таким чином, судом вже вирішувалося питання про зарахування у строк покарання строку попереднього ув`язнення. Вирок суду набрав законної сили. Повторне зарахування судом за місцем відбування покарання у строк покарання строку попереднього ув`язнення за цей самий період призведе до безпідставного втручання у покарання призначене вироком суду, який набрав законної сили, що є неприпустимим, та це порушує вимоги ст.533 КПК України та фактично створює існування двох законних судових рішень по одному питанню протилежного змісту. Прокурор вважає, що в даному випадку ОСОБА_5 у строк покарання за вироком Золотоніського міськрайонного суду Черкаської області від 07.11.2017 року, на підставі ч. 5 ст. 72 КК України, можливо зарахувати строк попереднього ув`язнення з 08.11.2017р. по дату, яка передує набранню вироком законної сили, а саме по 13.12.2017р., з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Вислухавши висновок прокурора, засудженого, беручи до уваги заяву представника СВК №92, дослідивши матеріали клопотання та матеріали особової справи засудженого, суд дійшов висновку про наступне.
Відповідно до п.2 ч.2 ст.539 КПК України клопотання (подання) про вирішення питання, пов`язаного із виконанням вироку подається до місцевого суду, в межах територіальної юрисдикції якого виконується вирок, - у разі необхідності вирішення питань, передбачених пунктами 10 ( у частині клопотань про заміну покарання відповідно до частини третьої статті 57, частини першої статті 5, частини першої статті 62 Кримінального кодексу України), 11,13, частини першої статті 537 цього Кодексу.

Відповідно до ч.5 ст.72 КК України (у редакції Закону України від 26.11.2015 № 838) зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. У строк попереднього ув`язнення включається строк затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження; перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведення судово-медичної або судово-психіатричної експертизи; перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Вироком Золотоніського міськрайонного суду Черкаської області від 07.11.2017 року ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , було визнано винним та засуджено за ч. 2 ст. 185, ч. 3 ст. 185, ч. 2 ст. 190, ч. 1 ст. 263, ч. 1 ст. 187, ч. 2 ст. 309 КК України та на підставі ст. 70 КК України, йому було призначено покарання у вигляді 3 років 6 місяців позбавлення волі. Цим же вироком, ОСОБА_5 на підставі ч. 5 ст. 72 КК України було зараховано строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, з дати його затримання, з 05.02.2017 року по 20.06.2018р., а з 21.06.2018р. по дату ухвалення судового рішення, тобто по 07.11.2017р. із розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Згідно розпорядження Золотоніського міськрайонного суду Черкаської області про виконання вироку, що набрав законної сили, вищевказаний вирок набрав законної сили 14.12.2017 року.

Засуджений ОСОБА_5 просить перерахувати йому строк попереднього ув`язнення за вироком Золотоніського міськрайонного суду Черкаської області від 07.11.2018 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, з 05.02.2017 року по 07.12.2017 року.

Судом встановлено, що вироком Золотоніського міськрайонного суду Черкаської області від 07.11.2017 року засудженому ОСОБА_5 , відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України, в редакції, що діяла на момент ухвалення вироку, вже було зараховано строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі з 05.02.2017 року по 20.06.2017 року, тобто питання щодо перерахування строку попереднього ув`язнення, яке ставить засуджений ОСОБА_5 у поданому ним клопотанні вже вирішено судом першої інстанції. Крім того, ОСОБА_5 було зараховано строк попереднього ув`язнення з 21.06.2018р. по дату ухвалення судового рішення, тобто по 07.11.2017р., із розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі. Вказаний вирок суду набрав законної сили 14.12.2017 року.

Законом України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо правил складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення « від 18.05.2017 року, який набрав законної сили 21.06.2017 року, внесено зміни в ч. 5 ст. 72 КК України та передбачено зарахування судом попереднього ув`язнення у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі в розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Згідно ч.5 ст. 13 Закону України «Про судоустрій та статус суддів» від 02.06.2016р. висновки щодо застосування норм права, викладені у постановах Верховного Суду, є обов`язковими для всіх суб`єктів владних повноважень, які застосовують у своїй діяльності нормативно-правовий акт, що містить відповідну норму права.

Згідно висновку викладеного в постанові Великої палати Верховного суду у справі №663/537/17 від 29.08.2018 (п.п. 105-106), «якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.

Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VПІ є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч.2 ст.5 КК України не допускається».

Тобто, суд після 29.08.2018р. позбавлений правових підстав винести ухвалу про відмову в задоволенні клопотання засудженого про зарахування на підставі ч,5 ст.72 КК України (в редакції Закону України №838-VІІІ від 26.11.2015р.) строку попереднього ув`язнення за період з 21.06.2017р. по день набрання вироком законної сили у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення. Винесення такої ухвали суперечить ч.5 ст.13 Закону України «Про судоустрій та статус суддів».

Однак чинним кримінально-процесуальним кодексом України чітко не врегульована процедура перегляду судових рішень, які набрали законної сили, у разі нового трактування Верховним Судом норм кримінального Закону, яке відмінне від того, яким раніше керувався суд нижчої інстанції при винесенні судового рішення.

Згідно ч.6 ст.9 КПК України у випадках, коли положення цього Кодексу не регулюють або неоднозначно регулюють питання кримінального провадження, застосовуються загальні засади кримінального провадження, визначені частиною першою статті 7 цього Кодексу.

Таким чином, беручи до уваги викладене, суд приходить до висновку, що клопотання засудженого ОСОБА_5 про перерахунок строку перебування під вартою підлягає частковому задоволенню. Засудженому ОСОБА_5 необхідно зарахувати строк попереднього ув`язнення з 08.11.2017 року по дату, яка передує дню набрання вироком законної сили, а саме по 13.12.2017 року, у відповідності до ст. 72 ч. 5 КК України ( в редакції від 26.11.2015 року) з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Керуючись ст. 72 КК України, ст. ст. 537, 539 КПК України, суд, -

УХВАЛИВ:
Клопотання засудженого ОСОБА_5 про зарахування йому строку попереднього ув`язнення в строк покарання відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України задоволити частково.

Зарахувати засудженому ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , в строк відбування покарання за вироком Золотоніського міськрайонного суду Черкаської області від 07.11.2017 року , строк попереднього ув`язнення з 08.11.2017 року по 13.12.2017 року, у відповідності до ст.72 ч. 5 КК України (в редакції від 26.11.2015 року) з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Копію ухвали направити ОСОБА_5 для відому.

Ухвала може бути оскаржена до Апеляційного суду Черкаської області через Уманський міськрайонний суд Черкаської області шляхом подачі апеляції протягом 7 днів з дня проголошення ухвали, а засудженим протягом 7 днів з дня отримання копії ухвали.

Ухвала набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо таку скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги ухвала, якщо її не скасовано, набирає законної сили після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції.

Суддя ОСОБА_1