Єдиний унікальний номер 229/865/16-к Номер провадження 11-кп/775/731/2017

ВИРОК
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
07 грудня 2017 року колегія суддів судової палати з кримінальних справ та справ про адміністративні правопорушення апеляційного суду Донецької області

в складі: головуючого судді ОСОБА_1
суддів: ОСОБА_2 , ОСОБА_3
секретаря судового засідання ОСОБА_4
за участю: прокурора ОСОБА_5
обвинуваченого: ОСОБА_6
захисника ОСОБА_7
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду м.Бахмут Донецької області в режимі відеконференції апеляційну скаргу прокурора на вирок Дружківського міського суду Донецької області від 12.06.2017 року, у кримінальному провадженні за обвинуваченням
ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , який народився в с.Первомайське, Ясинуватського району Донецької області, громадянина України, який має середньо-спеціальну освіту, одруженого, не працюючого, не судимого, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 та проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 ,
якого визнано винним за ч.2 ст.260 КК України та призначено покарання у виді позбавлення волі строком на 4 роки,-
ВСТАНОВИЛА:

Згідно вироку сулу першої інстанції, ОСОБА_6 визнаний винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.260 КК України, а саме в тому, що в період з 18.07.2015 року по 03.08.2015 року, діючи умисно на території с.Первомайське Ясинуватського району Донецької області за власною ініціативою брав участь в діяльності непередбачених законом збройних формувань за наступних обставин.
Так, 18 липня 2015 року о 22 год 40 хв. ОСОБА_6 , знаходячись в с.Первомайське Ясинуватського району Донецької області, використовуючи мобільний телефон свого пасинка ОСОБА_8 з номером мобільного телефону НОМЕР_1 , в ході телефонної розмови з учасником так званого центру «Збору розвідувальної інформації» непередбаченого законом збройного формування «Донецька народна республіка» (далі «ДНР») ОСОБА_9 , з мобільного телефонного номеру НОМЕР_2 , шляхом здійснення вихідного телефонного виклику, повідомив останньому інформацію щодо результатів здійснення артилерійського обстрілу учасниками незаконних збройних формувань «ДНР» позицій підрозділів збройних сил України, що дислокуються біля АДРЕСА_1 із зазначенням напрямку їх розташування.
19 липня 2015 року приблизно 00 год. 12 хв., обвинувачений ОСОБА_6 , перебуваючи в с.Первомайське Ясинуватського району Донецької області, діючи умисно, використовуючи мобільний телефон свого пасинка ОСОБА_8 з номером мобільного телефону НОМЕР_1 , в ході телефонної розмови з учасником так званого центру «Збору розвідувальної інформації» непередбаченого законом збройного формування «ДНР» ОСОБА_9 на належний останньому мобільний телефонний номер НОМЕР_2 , шляхом здійснення вихідного телефонного виклику, передав відомості щодо переміщення колони військової техніки збройних сил України в районі розташування АДРЕСА_1 .
03 серпня 2015 року о 22 год. 48 хв. обвинувачений ОСОБА_6 , перебуваючи в с.Первомайське Ясинуватського району Донецької області, діючи умисно використовуючи мобільний телефон свого пасинка ОСОБА_8 з номером мобільного телефону НОМЕР_1 , сприяючи учасникам непередбаченого законом збройного формування «ДНР», здійснив вихідний телефонний виклик на мобільний телефонний номер НОМЕР_2 , який належить учаснику непередбаченого законом збройного формування «ДНР» ОСОБА_9 , і передав інформацію щодо переміщення двох одиниць військової техніки збройних сил України в районі АДРЕСА_1 .
03 серпня 2015 року о 23 год. 38 хв. обвинувачений ОСОБА_6 , перебуваючи в с.Первомайське Ясинуватського району Донецької області, діючи умисно, використовуючи мобільний телефон свого пасинка ОСОБА_8 з номером мобільного телефону НОМЕР_1 , шляхом здійснення мобільного телефонного виклику на мобільний телефонний номер НОМЕР_2 , який належить учаснику непередбаченого законом збройного формування «ДНР» ОСОБА_9 , передав інформацію щодо розміщення військової техніки збройних сил України в районі розташування АДРЕСА_1 .
Злочинні дії ОСОБА_6 були припинені співробітниками СБУ в зв`язку з його затриманням..
В апеляційній скарзі прокурор прохає скасувати вирок у зв`язку з невідповідністю висновків суду першої інстанції фактичним обставинам кримінального провадження, неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, та ухвалити новий вирок, яким визнати ОСОБА_6 винним у скоєнні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.258-3 КК України та призначити покарання у вигляді 9 років позбавлення волі без конфіскації майна.
Заслухавши доповідача, прокурора, який наполягав на задоволенні апеляційної скарги, обвинуваченого і захисника, які просили залишити вирок без змін, перевіривши судову справу та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів прийшла до висновку, що апеляційна скарга прокурора підлягає частковому задоволенню, вирок суду скасуванню із ухваленням нового вироку за таких підстав.

Відповідно до ст. 370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим. Законним є рішення, яке ухвалено згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим Кодексом.

Ці вимоги кримінального процесуального законодавства суд першої інстанції при ухваленні вироку не виконав.

Суд, обґрунтовуючи у вироку висновки про доведеність обвинувачення ОСОБА_6 , як участі у діяльності не передбачених законом збройних формувань, зазначив, що надані стороною обвинувачення докази є належними і допустимими, але підтверджують провину ОСОБА_6 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст..260 КК України.

Проте колегія суддів, безпосередньо дослідивши в судовому засіданні з метою перевірки викладених в апеляційній скарзі прокурора доводів докази, які містяться в матеріалах кримінального провадження, вважає, що надана судом першої інстанції оцінка доказів, які були визнані судом допустимими, з точки зору юридичної кваліфікації є неправильною і встановила наступне.

ОСОБА_6 період з 18.07.2015 року по 03.08.2015 року, діючи умисно на території с.Первомайське Ясинуватського району Донецької області за власною ініціативою сприяв діяльності терористичної згідно абз. 19 ст.1 Закону України «Про боротьбу з тероризмом» організації «Донецька народна республіка» (далі «ДНР») за наступних обставин.
Так, 18 липня 2015 року о 22 год 40 хв. ОСОБА_6 , знаходячись в с.Первомайське Ясинуватського району Донецької області, використовуючи мобільний телефон свого пасинка ОСОБА_8 з номером мобільного телефону НОМЕР_1 , в ході телефонної розмови з учасником так званого центру «Збору розвідувальної інформації» непередбаченого законом збройного формування «Донецька народна республіка» (далі «ДНР») ОСОБА_9 , з мобільного телефонного номеру НОМЕР_2 , шляхом здійснення вихідного телефонного виклику, повідомив останньому інформацію щодо результатів здійснення артилерійського обстрілу учасниками незаконних збройних формувань «ДНР» позицій підрозділів збройних сил України, що дислокуються біля АДРЕСА_1 із зазначенням напрямку їх розташування.
19 липня 2015 року приблизно 00 год. 12 хв., обвинувачений ОСОБА_6 , перебуваючи в с.Первомайське Ясинуватського району Донецької області, діючи умисно, використовуючи мобільний телефон свого пасинка ОСОБА_8 з номером мобільного телефону НОМЕР_1 , в ході телефонної розмови з учасником так званого центру «Збору розвідувальної інформації» непередбаченого законом збройного формування «ДНР» ОСОБА_9 на належний останньому мобільний телефонний номер НОМЕР_2 , шляхом здійснення вихідного телефонного виклику, передав відомості щодо переміщення колони військової техніки збройних сил України в районі розташування АДРЕСА_1 .
03 серпня 2015 року о 22 год. 48 хв. обвинувачений ОСОБА_6 , перебуваючи в с.Первомайське Ясинуватського району Донецької області, діючи умисно використовуючи мобільний телефон свого пасинка ОСОБА_8 з номером мобільного телефону НОМЕР_1 , сприяючи учасникам непередбаченого законом збройного формування «ДНР», здійснив вихідний телефонний виклик на мобільний телефонний номер НОМЕР_2 , який належить учаснику непередбаченого законом збройного формування «ДНР» ОСОБА_9 , і передав інформацію щодо переміщення двох одиниць військової техніки збройних сил України в районі АДРЕСА_1 .
03 серпня 2015 року о 23 год. 38 хв. обвинувачений ОСОБА_6 , перебуваючи в с.Первомайське Ясинуватського району Донецької області, діючи умисно, використовуючи мобільний телефон свого пасинка ОСОБА_8 з номером мобільного телефону НОМЕР_1 , шляхом здійснення мобільного телефонного виклику на мобільний телефонний номер НОМЕР_2 , який належить учаснику непередбаченого законом збройного формування «ДНР» ОСОБА_9 , передав інформацію щодо розміщення військової техніки збройних сил України в районі розташування АДРЕСА_1 .
Злочинні дії ОСОБА_6 були припинені співробітниками СБУ в зв`язку з його затриманням..
В суді першої інстанції ОСОБА_6 винуватим себе у скоєнні злочину, передбаченому ч.1 ст.258-3 КК України, не визнавав і пояснював наступне.

Він проживав в цивільному шлюбі з ОСОБА_10 та її сином ОСОБА_11 25 вересня 2015 року, він знаходився на річці в с.Первомайське Ясинуватського району Донецької області, де рибалив. До нього приїхали раніше незнайомі йому особи в камуфляжній формі зі зброєю, які затримали його та повезли до м. Мар`їнка, де він знаходився до 30 вересня 2015 року. Після чого невідомі йому особи в камуфляжній форми разом з ним приїхали до нього додому та провели обшуки, але що шукали йому невідомо. Потім його привезли до м. Маріуполя, де проходило досудове слідство. Весь цей час йому погрожували, і змушували його визнати факт зв`язку з представниками «ДНР». Про погрози, якими його спонукали визнати свою провину, захиснику не розповідав. До вищезазначених обставин він працював на будівництві в м. Донецьку, де в нього залишилось багато знайомих, з якими він продовжував спілкуватися. В ході бесід розповідав про обстріли місцевості за місцем його проживання. Особу ОСОБА_9 він знає, оскільки він разом з ним навчався в школі. Після закінчення школи він з ним не спілкувався. В останньому слові обвинувачений ОСОБА_6 повністю визнав свою винуватість у вчиненні кримінального правопорушення, розкаявся, просив суворо його не карати.

В апеляційному суді ОСОБА_6 підтримав свою правову позицію.

Незважаючи на фактичне невизнання своєї вини саме у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.258-3 КК України, вина ОСОБА_6 доведена дослідженими безпосередньо при апеляційному розгляді кримінального провадження наданими стороною обвинувачення доказами, які містяться у матеріалах кримінального провадження.

Відповідно до ст..84 КПК України, доказами в кримінальному провадженні є фактичні дані, отримані у передбаченому цим Кодексом порядку, на підставі яких слідчий, прокурор, слідчий суддя і суд встановлюють наявність чи відсутність фактів та обставин, що мають значення для кримінального провадження та підлягають доказуванню. Процесуальними джерелами доказів є показання, речові докази, документи, висновки експертів.

Ст..94 КПК України передбачає, що слідчий, прокурор, слідчий суддя, суд за своїм внутрішнім переконанням, яке ґрунтується на всебічному, повному й неупередженому дослідженні всіх обставин кримінального провадження, керуючись законом, оцінюють кожний доказ з точки зору належності, допустимості, достовірності, а сукупність зібраних доказів - з точки зору достатності та взаємозв`язку для прийняття відповідного процесуального рішення.

Як вбачається з витягу з ЄРДР від 28.02.2015 року за № 0000212, правоохоронними органами були внесені відомості про те, що на початку квітня 2014 року, точний час в ході досудового слідства не встановлено, в м. Донецьку та в окремих районах і населених пунктах Донецької області, громадянином Російської Федерації ОСОБА_12 ІНФОРМАЦІЯ_2 , та іншими невстановленими особами створено стійке ієрархічне об`єднання терористичну організацію, так звану «Донецьку народну Республіку» (далі «ДНР»). Учасники терористичної організації «ДНР» на території України займаються вчиненням актів тероризму, залякуванням населення, вбивством громадян, викраденням людей, захопленням адміністративних будівель органів державної влади, місцевого самоврядування, скоєння розбійних нападів на окремих осіб та заволодіння майном й грошима підприємств, установ, організацій, та інших тяжких і особливо тяжких злочинів, що призводить до дестабілізації суспільно-політичної ситуації у державі. Основною метою діяльності вказаної терористичної організації є насильницька зміна та повалення конституційного ладу, захоплення державної влади в України, а також зміна меж території і державного кордону України, шляхом створення незаконного псевдодержавного утворення «ДНР». Вказана терористична організація є стійкою, має чітку ієрархію та структуру, яка складається з політичного та силового блоків, а також розподіл функції між її учасниками на яких покладені відповідні обов`язки згідно з планом спільних злочинних дій. В результаті діяльності терористичної організації «ДНР» на території Донецької області було спричинено масову загибель людей, а також зруйновано та пошкоджено велику кількість адміністративних та приватних будівель і споруд, викрадено майно фізичних та юридичних осіб в особливо великих розмірах, таким чином умисні дії членів терористичної організації «ДНР» призвели до тяжких фізичних та моральних страждань значної частини населення України.
Постановою прокурора управління нагляду прокуратури Донецької області молодшого радника юстиції ОСОБА_13 були виділені в окреме провадження з матеріалів досудового розслідування по кримінальному провадженню № 00212 від 28.02.2015 року, всі матеріали у відношенні ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_3 та 29 вересня 2016 року до ЄРДР після виявлення факту телефонного зв`язку між обвинуваченим ОСОБА_6 та чоловіком на ім`я ОСОБА_14 , який є учасником «ДНР», позивний « ОСОБА_15 », були внесені відомості про те, що у період часу з 18 липня 2015 року по 04 серпня 2015 року ОСОБА_6 , перебуваючи в с.Первомайське Ясинуватського району Донецької області, здійснював збір розвідданих щодо розташування та переміщення українських військових формувань та переміщення підрозділів залучених до проведення АТО територією с. Первомайське Ясинуватського району Донецької області, для їх подальшої передачі особі з числа активних учасників «ДНР», на ім`я ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_4 , позивний « ОСОБА_15 » (а.с.122 т.1), що в свою чергу підтверджується повідомленням першого заступника керівника ОШ ЦУ СБУ в районі проведення АТО полковника ОСОБА_16 про вчинення кримінального правопорушення (а.с.116 т.1), з долученням до нього рапорту про виявлене кримінальне правопорушення (а.с.118 т.1), рапорту про причетність чоловіка на ім`я ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_4 до терористичної організації «ДНР», який займає посаду заступника керівника центру збору розвідувальної інформації та який керував діями ОСОБА_6 (а.с.214 т.1), відомості відносно якого відповідно до постанови прокурора відділу нагляду за додержанням законів органами СБУ, державної митної служби та державної прикордонної служби управління нагляду прокуратури Донецької області радника юстиції ОСОБА_17 були виділені в окреме кримінальне провадження за №0000037 (а.с.215-216 т.1) та внесені до ЄРДР за №0000037 від 01.03.2016 року.
Відповідно до відповіді голови Апеляційного суду м. Києва ОСОБА_18 , 07 липня 2015 року слідчим суддею Апеляційного суду м. Києва ОСОБА_19 була постановлена ухвала на проведення оперативно-технічних пошукових заходів, яка зареєстрована за №01-5453цт.
Ухвалою слідчого судді Апеляційного суду Донецької області ОСОБА_20 було надано дозвіл на використання в кримінальному провадженні №0000887, результатів проведення негласного розшукового заходу стосовно користувачів номерів № НОМЕР_3 у період з 18 липня 2015 року по 04 серпня 2015 року.
Як видно з протоколу за результатами проведення негласного розшукового заходу від 08 серпня 2015 року, за результатами проведення ДОТЗ СБ України оперативно-технічних пошукових заходів у системах і каналах телекомунікацій з метою пошуку ознак або фактів терористичної та іншої протиправної діяльності, стосовно абонента № НОМЕР_2 , встановлені фактичні дані про телефоні розмови між учасником незаконних збройних формувань «ДНР» з позивним « ОСОБА_15 », який користувався мобільним телефоном з № НОМЕР_2 та чоловіка на ім`я « ОСОБА_21 », який користувався мобільним телефоном з № НОМЕР_1 , в ході яких останній повідомляв щодо здійснення артилерійського обстрілу учасниками НЗФ «ДНР» позицій підрозділів збройних сил України, що дислокуються в с. Водино та с.Первомайське Ясинуватського району Донецької області та зазначення напрямку точнішого їх розташування.
Відповідно до рапорту слідчого СВ СУ ГУМВС України в Донецькій області ОСОБА_22 , встановлено, що в ході здійснення контррозвідувальних заходів, було встановлено особу на ім`я « ОСОБА_21 », який користувався номерами мобільних телефонів: № НОМЕР_4 , IMEI НОМЕР_5 ; № НОМЕР_6 , IMEI НОМЕР_7 , та здійснював збір та передачу інформації про озброєння та маршрути пересування підрозділів сил АТО, а також здійснював корегування артилерійського вогню НЗФ «ДНР» по позиціям АТО. Цією особою являється ОСОБА_6 .
Згідно висновку фоноскопічної експертизи від 06.11.2015 року №19/18/62Ф у наданих на дослідження фонограмах які містяться на у папці п24-810м1, файлах: 06-2015.07.18-22.49.44-2;06-2015.07.19-00.12.22-3; 06-2015.07.26-20.37.18-4; 06-2015.08.03-20.48.7-0; 06-2015.08..03-23.38.51-1 та у папці п24-1317м1, файлі: 76-2015.08.03-21.26.26-1, зміст яких викладено в протоколі за результатами проведення негласного розшукового заходу від 08 серпня 2015 року, присутній голос та мовлення ОСОБА_6 .
Згідно протоколу огляду від 26.09.2015 року, в приміщенні службового кабінету № 9 СВ Красноармійського МВ ГУМВС України в Донецькій області, розташованого за адресою: Донецька область, м. Красноармійськ, вулиця Фрунзе № 7, в присутності понятих було оглянуто телефон, який належить ОСОБА_23 мобільний телефон марки «Самсунг» моделі GT-E2121B, IMEI: НОМЕР_8 , чорного кольору з рожевим вставками, на час огляду в телефоні містилась картка мобільного оператора МТС НОМЕР_9 . Оглядом телефонної книги встановлено наявність контакту № НОМЕР_1 під назвою «Сынок».
Відповідно до протоколу огляду від 26.09.2015 року, в приміщенні службового кабінету № 9 СВ Красноармійського МВ ГУМВС України в Донецькій області, розташованого за адресою: Донецька область, м. Красноармійськ, вулиця Фрунзе № 7, в присутності понятих було оглянуто телефон, який належить ОСОБА_6 мобільний телефон «Самсунг» моделі GT-E1081T IMEI: НОМЕР_10 , чорного кольору, на час огляду в телефоні знаходилась картка мобільного оператора МТС НОМЕР_11 . Оглядом телефонної книги обвинуваченого встановлено наявність контакту № НОМЕР_1 під назвою «Серёжка».
Таким чином, судом встановлено, що дійсно мобільний номер оператора МТС № НОМЕР_1 належить ОСОБА_8 , який є пасинком обвинуваченого ОСОБА_6 . Крім того, судом в судовому засіданні встановлено, що з саме цього номеру обвинувачений здійснював мобільний зв`язок з учасником НЗФ «ДНР» ОСОБА_9 .
Як вбачається з протоколу огляду документів від 15 січня 2016 року, був оглянутий оптичний диск DVD-R марки «ANV», ємністю 4,7 GB маючого номер НОМЕР_12 (а.с.167-168 т.1), вилучений 30 жовтня 2015 року з інформацією про телефонні з`єднання абонентів з мобільних телефонів з номерами сім-карт НОМЕР_1 , НОМЕР_11 за період часу з 00год.01 хв. 18.07.2015 р. до 23 год.59 хв. 30.10.2015 р. (а.с.150-152 т.1). Вилучення вказаного диску відбувалось на підставі ухвали слідчого судді Жовтневого районного суду м. Маріуполя про тимчасовий доступ до речей та документів від 23 жовтня 2015 року.
В процесі цієї слідчої дії був вилучений оригінал диску DVD-R. В ході огляду диск було поміщено в привід для оптичних дисків службового ноутбуку «Lenovo G-500» та переглянутий його зміст. На файлі «664396553» міститься інформація про вхідні, вихідні дзвінки та текстові повідомлення за №53 за період часу з 01.10.2014 року по 29.09.2015 року.
Оглядом колонки таблиці (додаток №1) з відомостями вказаними вище, встановлено чотири з`єднання з абонентом НОМЕР_2 (учасник НЗФ «ДНР» ОСОБА_9 ) - 18.07.2015 22:40; 19.07.2015 00:12; 03.08.2015 22:48; 03.08.2015 23:38.(а.с.169 т.1)
Як видно з протоколу огляду документів від 22 січня 2016 року, був оглянутий оптичний диск DVD-R марки X Digital, ємністю 4.7 GB, маючий номер 5В1 (а.с.175-176 т.1), вилучений 30 жовтня 2015 року з інформацією про телефонні з`єднання абонентів з мобільних телефонів з номерами сім-карт НОМЕР_2 у період часу з 00 год.01 хв. 01.07.2015 до 23год. 59 хв. 30.10.2015 (а.с.172-174 т.1). Вилучення вказаного диску відбувалось на підставі ухвали слідчого судді Жовтневого районного суду м. Маріуполя про тимчасовий доступ до речей та документів від 26 жовтня 2015 року. (а.с.171 т.1)
В ході зазначеної слідчої дії був вилучений оригінал диску DVD-R. В ході огляду диск було поміщено в привід для оптичних дисків службового ноутбуку «Lenovo G-500» та переглянутий його зміст. На файлі «500231606» міститься інформація про вхідні, вихідні дзвінки та текстові повідомлення за № НОМЕР_2 , який належить ОСОБА_9 за період часу з 01.07.2015 року по 30.10.2015 року із зазначенням адреси розташування базових станцій які забезпечують зв`язок абонента.

Оглядом колонки таблиці з відомостями вказаними вище, встановлено, чотири з`єднання з абонентом НОМЕР_1 (обвинувачений ОСОБА_6 ) - 18.07.2015 22:40; 19.07.2015 00:12; 03.08.2015 22:48; 03.08.2015 23:38 (а.с.177-178 т.1).

Відповідно до відповіді сільського голови Первомайської сільської ради Ясинуватського району Донецької області, на території теперішнього села Первомайське Ясинуватського району Донецької області було розташовано декілька населених пунктів, зокрема хутори: Марченко, Ізмайловка, Кірш-Водяне, Бур`янівка. Зазначені населені пункти у 60-х роках XX сторіччя було об`єднано в один населений пункт село Первомайське. В нинішній час колишній хутір Ізмайловка це АДРЕСА_2 , однак серед місцевих мешканців зберіглася в побуті назва Ізмайловка (а.с.208 т.1).

Згідно відповіді начальника штабу-першого заступника керівника АТО на території Донецької та Луганської областей генерал-майора ОСОБА_24 , 18.07.2015 р. здійснювались обстріли позицій ЗСУ та правоохоронних органів в н.п. Водяне, загинули одна та поранено дві цивільні особи, також відбувалось переміщення військової техніки; 19.07.2015 р. здійснювались обстріли позицій ЗСУ та правоохоронних органів, втрат особового складу та військової техніки не зафіксовано; 03.08.2015 р. здійснювались обстріли позицій ЗСУ та правоохоронних органів, втрат особового складу та військової техніки не зафіксовано (а.с. 213 т.1).

Таким чином, аналіз доказів по справі у їх сукупності свідчить про те, що передаючи інформацію особі, яка є членом терористичної організації «ДНР» використовувала отриману інформацію для обстрілів (терористичних актів), ОСОБА_6 надавав допомогу останньому, відтак, сприяв діяльності терористичної організації, тобто його дії слід кваліфікувати за ч. 1 ст. 258-3 КК України як інше сприяння діяльності терористичної організації.
Згідно ст. 1 Закону України «Про боротьбу з тероризмом» від 20.03.2003 (далі Законом) терористичною організацією визнається - стійке об`єднання трьох і більше осіб, яке створене з метою здійснення терористичної діяльності, у межах якого здійснено розподіл функцій, встановлено певні правила поведінки, обов`язкові для цих осіб під час підготовки і вчинення терористичних актів. За змістом цієї норми, визначення організації терористичною є оціночним і полягає у здійсненні хоч один з її структурних підрозділів терористичної діяльність з відома хоча б одного з керівників (керівних органів) усієї організації. При цьому жодним нормативно-правовим документом не висувається вимоги для того щоб визнати конкретну організацію терористичною наявність будь-яких рішень з цього приводу органів державної влади або суду, а в Законі лише зазначаються притаманні терористичній організації ознаки.
Відповідно до ст. 23 даного Закону, особи винні, в терористичній діяльності, притягаються до кримінальної відповідальності в порядку, передбаченому законом.
Кримінальна відповідальність фізичних осіб за участь у діяльності терористичної організації передбачена ст. 258-3 КК України і згідно цієї норми закону відповідальність фізичних осіб настає незалежно від притягнення до відповідальності самої терористичної організації.
Наявність ознак терористичної організації встановлює суд відповідно до критеріїв, встановлених ч. 4 ст. 28 КК України та ст. 1 Закону України «Про боротьбу з тероризмом».
Проведення на території України антитерористичної операції законодавчо встановлено в ст. 1 Закону України «Про тимчасові заходи на період проведення антитерористичної операції» від 02 вересня 2014 року, відповідно до якого, періодом проведення антитерористичної операції є час між датою набрання чинності Указом Президента України «Про рішення Ради національної безпеки і оборони від 13 квітня 2014 року «Про невідкладні заходи щодо подолання терористичної загрози і збереження територіальної цілісності України» від 14 квітня 2014 року №405/2014 та датою набрання чинності Указом Президента України про завершення про проведення антитерористичної операції або військових дій на території України.
Тобто, з 14 квітня 2014 року і по теперішній час на певній території України, зокрема на території Донецькій області, здійснюється проведення антитерористичної операції у зв`язку з терористичною діяльністю, зокрема, так званої «ДНР», та окремих осіб, що є загально відомим фактом.
07.10.2014 наказом керівника Антитерористичного центру при Службі безпеки України за № 33/6/9 районами проведення антитерористичної операції визначені території Донецької та Луганської областей.
Крім того, Конвенцією Організації Об`єднаних Націй проти транснаціональної організованої злочинності від 15.11.2000 року зобов`язано держави-учасниці криміналізувати участь в організованій злочинній групі. При цьому відповідно до пункту «а» ст. 2 цієї Конвенції організована злочинна група означає структурно оформлену групу в складі трьох або більше осіб, що існує протягом визначеного періоду часу і діє узгоджено з метою здійснення одного або декількох серйозних злочинів або злочинів, визнаних такими відповідно до цієї Конвенції, для того, щоб одержати, прямо або посередньо, фінансову або іншу матеріальну вигоду. Пунктом «с» ст. 2 тієї Конвенції визначено, що «структурно оформлена група» означає групу, яка не була випадково утворена для негайного вчинення злочину і в якій не обов`язково формально визначені ролі її членів, обговорений безперервний характер членства або створена розвинута структура.
Аналіз рішення Варшавської конференції 2001 року, Резолюції Ради Безпеки ООН від 28 вересня 2001 року № 1373 по боротьбі з тероризмом, а також відповідних положень вищезазначеного Закону показує, що терористична організація виділена як вид злочинної організації за спеціальною метою - здійснення терористичної діяльності. Відповідно до Закону терористична діяльність - діяльність, яка охоплює: планування, організацію, підготовку та реалізацію терористичних актів; підбурювання до вчинення терористичних актів, насильства над фізичними особами або організаціями, знищення матеріальних об`єктів у терористичних цілях; організацію незаконних збройних формувань, злочинних угруповань (злочинних організацій), організованих злочинних груп для вчинення терористичних актів, так само як і участь у таких актах; вербування, озброєння, підготовку та використання терористів; пропаганду і поширення ідеології тероризму; фінансування та інше сприяння тероризму.
Відповідно до п. 13 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 23 грудня 2005 року № 13 вступ особи до організованої групи чи злочинної організації (участь у ній) означає надання цією особою згоди на участь у такому об`єднанні за умови, що вона усвідомлювала факт його існування і підтвердила певними діями реальність своїх намірів.
Сприяння створенню терористичної організації (організаційне чи інше сприяння) означає забезпечення відповідних умов для здійснення або діяльності такого об`єднання.
Також колегія суддів, враховує висновок колегії суддів судової палати у кримінальних справах Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ по справі №263/ 8188/15-к про те, що визнання діяльності терористичною здійснюється судом і потребує доказування у кожному конкретному випадку на підставі зібраних у кримінальному провадженні доказів, попереднього існування окремого судового рішення, рішення органу законодавчої чи виконавчої влади про визнання певної організації терористичною для притягнення особи до кримінальної відповідальності за ст. 258-3 КК України не вимагається.
Таким чином, ОСОБА_6 своїми умисними діями, скоїв інше сприяння діяльності терористичної організації, вчинив кримінальне правопорушення, передбачене ч.1 ст.258-3 КК України.

Відповідно до вимог ст..420 КК України суд апеляційної інстанції скасовує вирок суду першої інстанції і ухвалює свій вирок у разі: в т.ч. необхідності застосування закону про більш тяжке кримінальне правопорушення чи збільшення обсягу обвинувачення;

Колегія суддів приходить до висновку, що відповідно до передбачених кримінальним процесуальним законом підстав вирок суду першої інстанції підлягає скасуванню з ухваленням нового вироку.

Обговорюючи питання щодо призначення ОСОБА_6 покарання колегія суддів, виходячи з вимог ст..65 КК України, враховує ступінь тяжкості вчиненого кримінального провадження, особу винного, обставину, що пом`якшує покарання.

ОСОБА_6 вчинив кримінальне провадження, який відповідно до ст..12 КК України відноситься до категорії особливо тяжких; має постійне місце проживання, перебуває у фактичних шлюбних відносинах, за місцем мешкання характеризується задовільно, раніше не судимий, на обліку у лікарів психіатра та нарколога не знаходиться.

Відповідно до ст..66 КК України обставиною, що пом`якшує покарання, колегія суддів визнає його щире каяття.

Колегія суддів вважає за необхідне призначити покарання обвинуваченому у вигляді позбавлення волі в межах мінімального строку покарання, передбаченого відповідним кримінальним законом без конфіскації майна.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 404-405, 407, 409, 413, 418-420 КПК України, колегія суддів, -

У Х В А Л И ЛА:
Апеляційну скаргу прокурора задовольнити частково.
Вирок Дружківського міського суду Донецької області від 12.06.2017 року стосовно ОСОБА_6 - скасувати.
Ухвалити новий вирок, яким ОСОБА_6 визнати винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.258-3 КК України і призначити йому покарання у вигляді 8 років позбавлення волі без конфіскації майна.
Запобіжний захід обвинуваченому ОСОБА_6 залишити без зміни тримання під вартою з утриманням в Бахмутській УВП № 6 в Донецькій області.
Початок строку відбування покарання обчислювати з моменту затримання - з 29 вересня 2015 року.
На підставі ч.5 ст.72 КК України в строк відбування покарання зарахувати строк попереднього ув`язнення в межах даного кримінального провадження, з 29 вересня 2015 року по 20 червня 2017 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення відповідає двом дням позбавлення волі.
Стягнути з ОСОБА_6 витрати на залучення експертів у сумі 1841 грн. 40 коп в дохід держави.
Речові докази:
- Мобільний телефон чорного кольору «Samsung» IMEI: НОМЕР_10 з sim-карткою «МТС» № НОМЕР_11 - знищити;
- Оптичний диск DVD-R марки «ANV», ємністю 4,7 GB, номер WHS412170043C09; оптичний диск DVD-R марки «X Digital», ємністю 4,7 GB з номером 5В1; оптичний диск CD-R марки «Verbatim» номер «3035» зберігати в матеріалах кримінального провадження.
Цей вирок набирає законної сили з моменту його проголошення.
На цей вирок сторони можуть подати касаційні скарги безпосередньо до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом 3 місяців з дня проголошення цього вироку.

Судді: