Номер провадження: 11-кп/785/902/17
Номер справи місцевого суду: 520/1213/13- к
Головуючий у першій інстанції ОСОБА_1
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
05.12.2017 року м. Одеса

Апеляційний суд Одеської області у складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

за участю секретаря с/з ОСОБА_5 ,

прокурора ОСОБА_6 ,

захисників ОСОБА_7 , ОСОБА_8 , ОСОБА_9 ,

ОСОБА_10 ,

обвинувачених ОСОБА_11 , ОСОБА_12 , ОСОБА_13

ОСОБА_14

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційні скарги прокуратури Одеської області, захисників ОСОБА_7 , ОСОБА_8 , ОСОБА_9 та обвинувачених ОСОБА_13 , ОСОБА_12 , ОСОБА_14 і ОСОБА_11 на вирок Київського районного суду м.Одеси від 03 березня 2016 у кримінальному провадженні внесеному до ЄРДР за № 0000044 від 22 листопада 2012 року, яким
ОСОБА_11 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженець м. Одеса, громадянин України, українець, що не одружений, не працює, мешкає за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимий:

-28.05.1999 року за ч.1 ст.140, ст.44 КК України (в ред.. 1960 року) до 6 років позбавлення волі з відстрочкою виконання покарання на 1 рік, штраф 170 грн.;

-09.10.2001 року за ч.2 ст. 206, ч.1 ст.101, ст. 42 КК України (в ред.. 1960 року) до 2 років позбавлення волі, звільнився умовно-достроково, не відбутий строк покарання 5 місяців 9 днів;

-20.04.2005 року за ч.2 ст.186 КК України до 4 років 9 місяців позбавлення волі;

-08.12.2008 року за ч.2 ст. 186 КК України до 4 років позбавлення волі звільнився умовно-достроково, не відбутий строк покарання 4 місяці 24 дня,

обвинувачується у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст. 296, ч.4 ст. 187 ч.2 ст. 121 КК України,

ОСОБА_13 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , уродженець с. Серпневе Тарутинського району Одеської області, громадянин України, українець, освіта середня, що не одружений, не працює, зареєстрований за адресою: АДРЕСА_2 , проживає за адресою: АДРЕСА_3 , раніше не судимий,

обвинувачується у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.4 ст. 187, ч.2 ст. 121 КК України,

ОСОБА_14 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , уродженець м.Одеси, громадянин України, українець, освіта середня, що одружений, має на утриманні малолітню дитину, не працює, зареєстрований за адресою: АДРЕСА_4 , раніше не судимий,

обвинувачується у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.4 ст. 187, ч.2 ст. 187 КК України,

ОСОБА_12 , ІНФОРМАЦІЯ_4 , уродженець м. Арциз Одеської області, громадянин України, українець, освіта неповна середня, що не одружений, не працює, зареєстрований за адресою: АДРЕСА_5 , проживає за адресою: АДРЕСА_6 , раніше судимий:

-16.07.1996 року за ч.3 ст.140, ст.44 КК України (в ред.. 1960 року) до 3 років позбавлення волі з відстрочкою виконання покарання на 2 роки;

-28.05.2001 року за ч.3 ст.142, ч.1 ст.145, ст. 42 КК України (в ред.. 1960 року) до 7 років позбавлення волі з конфіскацією майна, звільнився умовно-достроково, не відбутий строк покарання 1 рік 8 місяців 13 днів;

-25.07.2007 року за ч.2 ст.307 КК України до 5 років позбавлення волі, звільнився умовно-достроково, не відбутий строк покарання 1 рік 6 місяців 23 дня,

обвинувачується у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.4 ст. 187 КК України,

ОСОБА_15 , ІНФОРМАЦІЯ_5 , уродженець с. Серпневе Тарутинського району Одеської області, громадянин України, українець, освіта середня, що не одружений, не працює, зареєстрований за адресою: АДРЕСА_7 , раніше не судимий,

обвинувачується у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.4 ст. 187 КК України,

ОСОБА_16 , ІНФОРМАЦІЯ_6 , уродженець с. Конельська Попівка Жашківського району Черкаської області, громадянин України, українець, освіта середня спеціальна, що одружений, має на утриманні двох малолітніх дітей, не працює, зареєстрований за адресою: АДРЕСА_8 , не має судимості в силу ст. 89 КК України,

обвинувачується у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.5 ст. 27, ч.4 ст. 187 КК України,

ОСОБА_17 , ІНФОРМАЦІЯ_7 , уродженець с. Конельська Попівка Жашківського району Черкаської області, громадянин України, українець, освіта середня, що не працює, зареєстрований за адресою: АДРЕСА_9 , раніше судимий:

-07.06.2006 року за ч.2 ст.186, ст.69 КК України до 1 року позбавлення волі з відстрочкою виконання покарання на 2 роки;

-04.09.2008 року за ч.4 ст.187, ст. 69, ч.1 ст.263, ст.70 КК України до 4 років позбавлення волі з конфіскацією майна;

-07.03.2012 року за ч.1 ст.395 КК України до 1 місяцю арешту,

обвинувачується у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст. 296 КК України,

ВСТАНОВИВ:
Вироком Київського районного суду м.Одеси від 03 березня 2017 року у кримінальному провадженні, внесеному до ЄРДР за № 0000044 від 22 листопада 2012 року ОСОБА_11 визнаний винуватим у вчинені злочинів, передбачених:

- ч. 2 ст.296 КК України та призначено покарання у виді позбавлення волі строком на 3 роки;

- ч. 2 ст.187 КК України та призначено покарання у виді позбавлення волі строком на 7 років з конфіскацією усього майна, яке належить йому на праві власності;

- ч. 2 ст.121 КК України та призначено покарання у виді позбавлення волі строком на 9 років;

- ч. 4 ст. 187 КК України та призначено покарання у виді позбавлення волі строком на 13 років з конфіскацією усього майна, яке належить йому на праві власності.

На підставі ч.1 ст.70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим остаточно визначено до відбуття покарання у виді позбавлення волі строком 13 років з конфіскацією усього майна, яке належить йому на праві власності.

Відповідно до ч.5 ст.72 КК України до строку відбування покарання зарахований строк його попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі за період з 02 листопада 2012 року по 04 березня 2016 року.

ОСОБА_13 визнаний винуватим у вчинені злочинів, передбачених:

- ч. 2 ст.187 КК України та призначено покарання у виді позбавлення волі строком на 7 років з конфіскацією усього майна, яке належить йому на праві власності,

- ч. 4 ст. 187 КК України та призначено покарання у виді позбавлення волі строком на 12 років з конфіскацією усього майна, яке належить йому на праві власності.

На підставі ч.1 ст.70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим остаточно визначено до відбуття покарання у виді позбавлення волі строком на 12 років з конфіскацією усього майна, яке належить йому на праві власності.

Відповідно до ч.5 ст.72 КК України до строку відбування покарання зарахований строк його попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі за період з 13 червня 2012 року по 04 березня 2016 року.

ОСОБА_14 визнано винуватим у вчинені злочинів, передбачених:

- ч. 2 ст.187 КК України та призначено покарання у виді позбавлення волі строком на 7 років з конфіскацією усього майна, яке належить йому на праві власності,

- ч. 4 ст. 187 КК України та призначено покарання у виді позбавлення волі строком на 12 років з конфіскацією усього майна, яке належить йому на праві власності.

На підставі ч.1 ст.70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим остаточно визначено до відбуття покарання у виді позбавлення волі строком 12 років з конфіскацією усього майна, яке належить йому на праві власності.

Відповідно до ч.5 ст.72 КК України до строку відбування покарання зарахований строк його попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі за період з 21 квітня 2013 року по 04 березня 2016 року.

ОСОБА_12 визнано виннуватим у вчинені злочинів, передбачених:

- ч. 2 ст.187 КК України та призначено покарання у виді позбавлення волі строком на 8 років з конфіскацією усього майна, яке належить йому на праві власності,

- ч. 4 ст. 187 КК України та призначено покарання у виді позбавлення волі строком на 10 років з конфіскацією усього майна, яке належить йому на праві власності.

На підставі ч.1 ст.70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим остаточно визначено до відбуття покарання у виді позбавлення волі строком 10 років з конфіскацією усього майна, яке належить йому на праві власності.

Відповідно до ч.5 ст.72 КК України до строку відбування покарання зарахований строк його попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі за період з 23 червня 2012 року по 04 березня 2016 року.

ОСОБА_16 визнано винуватим у вчинені злочинів, передбачених ч.5 ст.27, ч.4 ст.187 КК України з застосуванням ст. 69 КК України та призначено покарання у виді позбавлення волі строком на 6 років 18 днів з конфіскацією усього майна, яке належить йому на праві власності,

Відповідно до ч.5 ст.72 КК України до строку відбування покарання зарахований строк його попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі за період з 24 червня 2012 року по 03 липня 2015 року.

ОСОБА_15 визнано винним у вчинені злочину, передбаченого ч. 4 ст.187 КК України з застосуванням ст. 69 КК України та призначено покарання у виді позбавлення волі строком на 3 роки 10 місяців 12 днів з конфіскацією усього майна, яке належить йому на праві власності.

Відповідно до ч.5 ст.72 КК України до строку відбування покарання зарахований строк його попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі за період з 23 липня 2013 року по 03 липня 2015 року.

ОСОБА_17 визнано винним у вчинені злочину, передбаченого ч.2 ст.296 КК України та призначено покарання у виді позбавлення волі строком на 3 роки.

Відповідно до ч.5 ст.72 КК України до строку відбування покарання зарахований строк його попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі за період з 02 жовтня 2012 року по 03 липня 2015 року.

На користь потерпілого ОСОБА_18 у відшкодування матеріальної шкоди у дольовому порядку стягнуто з обвинуваченого ОСОБА_14 - 5 000 грн., ОСОБА_11 - 30 000 грн.., ОСОБА_13 5000 грн., ОСОБА_12 10 000 грн., а усього 30 000 грн.

З обвинуваченого ОСОБА_14 на користь потерпілої ОСОБА_19 у відшкодування матеріальної шкоди стягнуто 22 384 грн. 48 коп.

В судовому засіданні апеляційного суду 05 грудня 2017 року обвинувачений ОСОБА_12 звернувся до апеляційного суду з заявою, в якій відмовився від поданої апеляційної скарги на підставі ст.403 КПК України та просив змінити йому запобіжний захід з тримання під вартою на більш м`який.

Апеляційним судом обвинуваченому ОСОБА_12 були роз`яснені наслідки відмови від апеляційної скарги.

Відповідно до положень ч.1 ст.403 КПК України особа, яка подала апеляційну скаргу, має право відмовитися від неї до закінчення апеляційного розгляду.

Частиною 2 ст.403 КПК України встановлено, якщо вирок або ухвала суду першої інстанції не були оскаржені іншими особами або якщо немає заперечень інших осіб, які подали апеляційну скаргу, проти закриття провадження у зв`язку з відмовою від апеляційної скарги, суд апеляційної інстанції своєю ухвалою закриває апеляційне провадження.

Заслухавши суддю доповідача, думку прокурора який не заперечував проти закриття апеляційного провадження за апеляційною скаргою ОСОБА_12 , однак заперечував проти задоволення клопотання в частині зміни запобіжного заходу, думку інших учасників апеляційного провадження, які не заперечували проти задоволення клопотання ОСОБА_12 , апеляційний суд, у відповідності до положень ч.2 ст.403 КПК України, вважає за необхідне задовольнити заяву обвинуваченого ОСОБА_12 та закрити апеляційне провадження за його апеляційною скаргою.

Разом з цим, апеляційним судом встановлено, що за вироком Київського районного суду м.Одеси від 03 березня 2016 року обвинуваченому ОСОБА_12 за сукупністю злочинів, передбачених ч.2 ст.187, ч.4 ст.187 КК України на підставі ч.1 ст.70 КК України, шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим визначене остаточне покарання у виді позбавлення волі стоком на 10 років з конфіскацією майна.

Відповідно до ст.1 Закону України «Про попереднє ув`язнення», попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Законом України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року, який набрав чинності 24 грудня 2015 року, внесені зміни до ч.5 ст.72КК України та передбачено, що зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Законом України №2046-VІІІ від 18 травня 2017 року «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правил складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення», який набрав законної сили 21.06.2017 року, частину п`яту статті 72 КК України викладено в такій редакції: «Попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених у частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє увезення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування».

Отже, зазначений закон погіршує становище обвинувачених у порівнянні з попередньою редакцією ч.5 ст.72 КК України (закон № 838-VIII від 26.11.2015 року).

Разом з тим, відповідно до положень ч.2 ст.5 КК України, закон про кримінальну відповідальність, що встановлює злочинність діяння, посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, не має зворотної дії в часі.
Таким чином, строк попереднього ув`язнення обвинуваченого має бути зарахований у строк відбування покарання на підставі ч.5 ст.72 КК України в редакції закону № 838-VIII від 26.11.2015 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

В рамках даного кримінального провадження внесеного до ЄРДР за №000044 ОСОБА_12 був затриманий 23 червня 2012 року і до теперішнього часу він знаходиться під вартою в Одеській установі виконання покарань УДПтСУ №21.

Разом з цим, попереднє ув`язнення у розумінні положень ст.1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» закінчується з моменту набрання вироком законної сили.

Відповідно до ч.ч.1, 2 ст.532 КПК України вирок суду, якщо інше не передбачено цим Кодексом, набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо таку скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги вирок, якщо його не скасовано, набирає законної сили після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції.

Згідно частини 4 цієї ж статті судові рішення суду апеляційної та касаційної інстанцій, Верховного Суду України набирають законної сили з моменту їх проголошення.

Оскаржений вирок Київського районного суду м.Одеси від 03 березня 2016 року на теперішній час не набрав законної сили.

Таким чином станом на 05 грудня 2017 року обвинувачений ОСОБА_12 продовжує перебувати в режимі попереднього ув`язнення, яке відраховується з дати його затримання 23 червня 2012 року по теперішній час.

Відповідно до положень ч.5 ст.72 КК України в редакції закону № 838-VIII від 26.11.2015 року при перерахунку обвинуваченому ОСОБА_12 строку попереднього ув`язнення в строк відбуття покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі виходить, що обвинувачений ОСОБА_12 з 23 червня 2012 року по 05 грудня 2017 року, відбув покарання більш ніж 10 років позбавлення волі, тобто фактично станом на теперішній час він відбув призначене йому покарання за вироком суду повністю.

З огляду на викладені обставини, апеляційний суд вважає обґрунтованим клопотання ОСОБА_12 про зміну йому запобіжного заходу, і вважає, що з метою забезпечення його належної процесуальної поведінки та запобігання ризикам, передбаченим ст.177 КПК України до ОСОБА_12 необхідно застосувати запобіжний захід у виді особистого зобов`язання з покладанням обов`язків, передбачених ч.5 ст.194 КПК України строком на 2 місяці.

Керуючись статтями 179, 404, 405, 407, 418, 419, 532 КПК України, апеляційний суд,
УХВАЛИВ:
Заяву обвинуваченого ОСОБА_12 про відмову від апеляційної скарги на вирок Київського районного суду м.Одеси від 03 березня 2016 року задовольнити.

Закрити апеляційне провадження за апеляційною скаргою обвинуваченого ОСОБА_12 на вирок Київського районного суду м.Одеси від 03 березня 2016 року.

Задовольнити клопотання обвинуваченого ОСОБА_12 про зміну йому запобіжного заходу.

Змінити ОСОБА_12 запобіжний захід з тримання під вартою на особисте зобов`язання.

Покласти на обвинуваченого ОСОБА_12 обов`язки, передбачені ч.5 ст.194 КПК України строком на 2 місяці, а саме:

1)з`являтися за першим викликом до суду;

2)повідомляти суд про зміну місця проживання.

Строк дії ухвали в частині покладення на ОСОБА_12 обов`язків, передбачених ч.5 ст.194 КПК України до 03.02.2018 року.

Звільнити обвинуваченого ОСОБА_12 з під варти в залі суду негайно.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Судді апеляційного суду Одеської області:

ОСОБА_2 ОСОБА_4 ОСОБА_3