Єдиний унікальний номер 233/3637/17
Номер провадження 11-кп/775/939/2017

УХВАЛА

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

05 грудня 2017 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ та справ про адміністративні правопорушення Апеляційного суду Донецької області у складі:

головуючого ОСОБА_1

суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3

при секретарі ОСОБА_4

за участю прокурора ОСОБА_5

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі судових засідань Апеляційного суду Донецької області в м. Бахмуті кримінальне провадження №0000670 за апеляційною скаргою прокурора на вирок Костянтинівського міськрайонного суду Донецької області від 04 вересня 2017 року, яким

ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженець м. Костянтинівка Донецької області, громадянин України, не судимий, проживаючий за адресою АДРЕСА_1 ,

визнаний винним та засуджений за ч. 2 ст. 309, ч. 1 ст. 310, ч. 1 ст. 70, ст. 75, 76 КК України до 3 років позбавлення волі з випробуванням 2 роки,-

ВСТАНОВИВ:

Згідно вироку, продовж останніх декількох років на території домоволодіння АДРЕСА_1 , яке належить ОСОБА_7 та де фактично мешкає ОСОБА_6 , проросла невстановлена в ході досудового розслідування кількість кущів рослин роду коноплі.

ОСОБА_6 , маючи умисел направлений на незаконне вирощування рослин конопель, видаляв бур`яни в місцях зростання конопель, шляхом їх прополювання, з метою доведення їх до стадії дозрівання, таким чином, залишивши рости 25 кущів роду коноплі, тим самим ОСОБА_6 , діючи умисно незаконно, не маючи спеціального дозволу на вирощування рослин, що містять наркотичні засоби, вирощував коноплю без мети збуту, маючи намір в подальшому з рослин конопель, які виростуть, виготовляти наркотичний засіб для самостійного вживання.

17 червня 2017 в період часу з 10 годин 00 хвилин до 12 години 05 хвилин в ході проведення в установленому законом порядку обшуку території домоволодіння АДРЕСА_1 , у квітнику були виявлені і вилучені 18 кущів рослин, на городі на межі з б. АДРЕСА_2 було виявлено і вилучено 18 кущів рослин: на городі на межі з б. АДРЕСА_3 було виявлено і вилучено 1 кущ, біля воріт було виявлено і вилуч6ено 1 кущ, у відрі біля хвіртки було виявлено і вилучено 1 кущ та обірвані з даного куща гілки рослини роду коноплі загальною масою 70,69 г, які згідно з висновком експерта № 3/12-752 від 19.07.2017 року містять особливо небезпечний наркотичний засіб канабіс. Маса канабіса (у перерахунку на суху речовину) становить 39,87 г., всього під час обшуку території домоволодіння АДРЕСА_1 , було виявлено та вилучено 25 кущів рослин роду коноплі (Cannabis).

Крім того, ОСОБА_6 , будучи особою, яка раніше вчинила злочин, передбачений ч. 1 ст. 310 КК України, продовжуючи свою злочинну діяльність, 02.06.2017 року, приблизно о 09 годині 00 хвилин знаходився у себе за місцем мешкання, за адресою буд. АДРЕСА_1 , де на території вищевказаного домоволодіння в нього росли кущі коноплі.

В цей час у ОСОБА_6 виник злочинний намір, спрямований на незаконне придбання наркотичного засобу - канабісу. Реалізуючи злочинний намір, ОСОБА_6 в порушення Закону України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори» від 22.12.2006, діючи умисно, незаконно вирвав у городі біля забору, який проходить по межі з буд. АДРЕСА_4 кущів рослини роду коноплі, тим самим здійснив незаконне умисне придбання особливо небезпечного наркотичного засобу - канабіс, без мети збуту, для особистого вживання.

Далі придбаний при вищевказаних обставинах наркотичний засіб ОСОБА_6 почав висушувати, а саме 1 кущ на веранді літньої кухні, а 4 куща у самому приміщенні літньої кухні буд. АДРЕСА_1 , тим самим в порушення Закону України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори» від 22.12.2006, почав здійснювати одночасне незаконне, умисне виготовлення та зберігання особливо небезпечного наркотичного засобу - канабіс, без мети збуту, для особистого вживання.

03.06.2017 року ОСОБА_6 зірвав приблизно 5 сухих гілок з кущів коноплі, які знаходились у приміщенні літньої кухні, та в порушення Закону України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори» від 22.12.2006 року на тому ж місці за допомогою пальців рук подрібнів сухе листя на менші фрагменти, чим здійснив, незаконне, умисне виготовлення особливо небезпечного наркотичного засобу без мети збуту, для особистого вживання.

У той же день, продовжуючи свої злочинні дії, ОСОБА_6 , перебуваючи у себе вдома за адресою: буд. АДРЕСА_1 , виготовлений при вищевказаних обставинах наркотичний засіб, помістив до паперового згортку, який у свою чергу поклав на підвіконні на кухні та в порушення Закону України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори» від 22.12.2006 року почав, незаконно, умисно зберігати вищевказаний наркотичний засіб при собі до 17.06.2017 року, періодично вживаючи без мети збуту.

17 червня 2017 в період часу з 12 годин 20 хвилин до 13 години 30 хвилин в ході проведення в установленому законом порядку огляду місця події, а саме території домоволодіння АДРЕСА_1 , на кухні було виявлено і вилучено: паперовий згорток з подрібненою речовиною рослинного походження масою 6,60г, яка є особливо небезпечним наркотичним засобом - канабісом. Маса канабіса (у перерахунку на суху речовину) становить 5,95г. В ході огляду приміщення літньої кухні буд. АДРЕСА_1 було виявлено та вилучено 5 кущів рослини роду коноплі загальною масою 860 г, які містять особливо небезпечний наркотичний засіб - канабіс. Маса канабіса (у перерахунку на суху речовину) становить 267,00 г., які ОСОБА_6 , діючи умисно, незаконно, придбав, виготовляв та зберігав за місцем свого мешкання, для особистого вживання, без мети збуту.

В апеляційній скарзі прокурор ставить питання про зміну вироку відносно ОСОБА_6 через невідповідність висновків суду, викладених у судовому рішенні, фактичним обставинам кримінального провадження. Просить виключити з вироку суду кваліфікуючу ознаку дій ОСОБА_6 за ч. 2 ст. 309 КК України «придбання наркотичного засобу». В решті вирок залишити без змін.

Заслухавши доповідача, думку прокурора, який підтримав доводи апеляції, перевіривши доводи апеляційної скарги та вивчивши матеріали справи, судова колегія приходить до висновку, що апеляційна скарга прокурора підлягає задоволенню, а вирок суду зміні з наступних підстав.

На підставі ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції перевіряє судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Як передбачено п. 3 постанови Пленуму Верховного Суду України №4 від 26.04.2002 року «Про судову практику в справах про злочини у сфері обігу наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів або прекурсорів» незаконним придбанням наркотичних засобів необхідно вважати їх купівлю, обмін на інші товари або речі, прийняття як плати за виконану роботу чи надані послуги, позики, подарунка або сплати боргу, привласнення знайденого. Під незаконним придбанням розуміється також збирання залишків наркотиковмісних рослин на пожнивних земельних площах після зняття з них охорони, на земельних ділянках громадян, а також збирання таких дикорослих рослин чи їх частин на пустирях.

За таких обставин, у осіб, які вирощували рослини конопель для подальшого виготовлення та вживання наркотичних засобів, склад злочину щодо придбання наркотичних засобів відсутній.

З матеріалів провадження вбачається, що ОСОБА_6 виростив рослини конопель, з яких в подальшому зірвав листя та виготовив наркотичній засіб для подальшого особистого вживання без мети збуту.

Враховуючи, що обвинувачений особисто виростив зазначені рослини конопель, то в його діях відсутня кваліфікуюча ознака злочину придбання наркотичного засобу.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 404, 407, 409 КПК України, колегія суддів, -

УХВАЛИЛА:

Апеляційну скаргу прокурора задовольнити.

Вирок Костянтинівського міськрайонного суду Донецької області від 04 вересня 2017 року відносно ОСОБА_6 змінити.

Виключити з вироку кваліфікуючу ознаку дій ОСОБА_6 за ч. 2 ст. 309 КК України придбання наркотичного засобу.

В іншій частині вирок залишити без зміни.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту його проголошення.

Ухвала може бути оскаржена учасниками судового засідання в касаційному порядку шляхом подачі касаційних скарг у Вищий спеціалізований суд України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з моменту її проголошення.

Судді