У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
08 лютого 2018 року м. Київ
Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ
Апеляційного суду міста Києва в складі:
головуючого суддіОСОБА_1 ,
суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,
при секретарі судового засідання ОСОБА_4 ,
розглянувши в приміщенні суду у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції з Старобабанівською виправною колонією управління Державної пенітенціарної служби в Черкаській області (№ 92) апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_5 на ухвалу Дарницького районного суду м. Києва від 18 травня 2017 року стосовно
ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Києва, громадянина України, непрацюючого, який зареєстрований та проживав за адресою: АДРЕСА_1 ,
за участі прокурора ОСОБА_6 ,
засудженого ОСОБА_5 , -
В С Т А Н О В И Л А :
Ухвалою Дарницького районного суду м. Києва від 18.05.2017 з уточненнями, внесеними на підставі ухвали Дарницького районного суду м. Києва від 18.12.2017, задоволено клопотання Дарницького районного сектору Київського МВ з питань пробації та скасовано стосовно ОСОБА_5 іспитовий строк та направлено засудженого ОСОБА_5 для відбування покарання, призначеного вироком Шевченківського районного суду м. Києва від 16 червня 2016 року у виді 3 років позбавлення волі, в місця позбавлення волі.
На обґрунтування прийнятого рішення суд послався на те, що ОСОБА_5 допустив порушення порядку відбуття іспитового строку, а саме: 03.08.2016, 05.10.2016, 07.12.2016, 04.01.2017 не з`явився на реєстрацію без поважних причин, що свідчить про небажання засудженого ставати на шлях виправлення та ухилення від звільнення від відбування покарання з випробуванням.
Крім того, ОСОБА_7 з 01.11.2016 перебуває на обліку як засуджений вироком Дарницького районного суду м. Києва від 23.12.2015 до штрафу у розмірі 850 грн. та якому ухвалою Дарницького районного суду м. Києва від 06.10.2016 покарання у виді штрафу замінено на покарання у виді 50 годин громадських робіт, які відробляти відмовився.
Не погоджуючись з ухвалою суду, ОСОБА_5 просить вказану ухвалу скасувати, залишивши в силі вирок суду першої інстанції, враховуючи, що у нього-засудженого ОСОБА_5 не було можливості відмічатися в Дарницькому РВ КВІ, оскільки у той час він знаходився на реабілітації після прибуття з АТО, на підтвердження чого є відповідні документи.
Також просить врахувати і ту обставину, що на його утриманні перебуває малолітня дитина - ОСОБА_8 .
Заслухавши доповідь головуючого судді, пояснення ОСОБА_5 на підтримання доводів апеляційної скарги в повному обсязі, пояснення прокурора, який заперечував проти доводів апеляційної скарги, вважаючи рішення суду законним та обгрунтованим, дослідивши матеріали провадження та доводи апеляційної скарги, колегія суддів прийшла до наступних висновків.
Суд апеляційної інстанції розглядає провадження з дотриманням вимог ст. 404 КПК України в межах апеляційної скарги в обсязі, підтриманому засудженим у суді апеляційної інстанції.
Положеннями ст. 370 КПК України задекларована законність, вмотивованість та обґрунтованість судового рішення.
Законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим Кодексом.

Згідно з п. 8 ч. 1 ст. 537 КПК України, під час виконання вироків суд має право за клопотанням (поданням) органу виконання покарань вирішити питання про направлення звільненого від покарання з випробуванням для відбування покарання, призначеного вироком.
У судове засідання по розгляду такого клопотання викликається засуджений, його законний представник, захисник, прокурор, що закріплено ч. 5 ст. 539 КПК України.
Тобто, участь засудженого у судовому засіданні по розгляду клопотання (подання) щодо вирішення питань, пов`язаних з виконанням вироку, зокрема щодо направлення звільненого від покарання з випробуванням для відбування покарання, призначеного вироком - є обов`язковою.
При цьому, в судовому засіданні, яке розглядається з урахуванням положень Розділу VIII та ст.ст. 318-380 КПК України, вказані особи користуються правами, передбаченими ст.ст. 36, 42, 44, 46 КПК України для сторін обвинувачення та захисту.
Як регламентовано ст. 323 КПК України, якщо обвинувачений/засуджений, який не перебуває під вартою, не прибув за викликом у судове засідання, суд відкладає судовий розгляд, призначає дату нового засідання і вживає заходів для забезпечення його прибуття до суду.
З матеріалів провадження за клопотанням органу виконання покарань та особової справи засудженого видно, що вироком Шевченківського районного суду м. Києва від 16.06.2016 ОСОБА_5 засуджений за ч. 3 ст. 185 КК України на 3 роки позбавлення волі, зі звільненням від відбування покарання з випробуванням на підставі ст. 75 КК України, з іспитовим строком 1 рік, з покладенням на нього обов`язків, передбачених ст. 76 КК України.
При надходженні клопотання начальника Дарницького районного сектору Київського міського відділу з питань пробації Центрального міжрегіонального управління з питань виконання кримінальних покарань та пробації Міністерства юстиції ОСОБА_9 про скасування звільнення ОСОБА_5 від відбування покарання з випробуванням, на адресу ОСОБА_5 01.02.2017 направлялася судова повістка з вказівкою дати, часу та місця розгляду клопотання 22.02.2017, яка була повернута до суду 10.02.2017 за закінченням терміну зберігання.
Із-за зайнятості судді в інших провадженнях, згідно супровідних листів, розгляд клопотання призначався на 14.04.2017 та на 18.05.2017, проте матеріали провадження не містять даних щодо повідомлення ОСОБА_5 про дату, час та місце розгляду клопотання належним чином, коли 18.05.2017 і було постановлено оскаржувана ухвала.
А тому, колегія суддів приходить до висновку про неналежне повідомлення ОСОБА_5 про дату, час та місце розгляду клопотання начальника Дарницького районного сектору Київського міського відділу з питань пробації Центрального міжрегіонального управління з питань виконання кримінальних покарань та пробації Міністерства юстиції ОСОБА_9 .
Будь-яких інших заходів для забезпечення прибуття ОСОБА_5 до суду вжито не було.
За наведеним, на переконання колегії суддів, судом першої інстанції були порушені вимоги п. 3 ч. 2 ст. 412 КПК України та здійснено судове провадження за відсутності обвинуваченого/засудженого, участь якого є обов`язковою в даному провадженні, що, у відповідності з п. 1 ч. 1 ст. 415 КПК України тягне за собою скасування ухвали Дарницького районного суду м. Києва від 18.05.2017 з призначенням нового розгляду у суді першої інстанції клопотання начальника Дарницького районного сектору Київського міського відділу з питань пробації Центрального міжрегіонального управління з питань виконання кримінальних покарань та пробації Міністерства юстиції ОСОБА_9 про скасування звільнення ОСОБА_5 від покарання з випробуванням.
За вказаним, апеляційна скарга засудженого підлягає частковому задоволенню.
Оскільки ОСОБА_5 затриманий та поміщений до установи відбування покарання - в Старобабанівську виправну колонію управління Державної пенітенціарної служби України в Черкаській області (№ 92) на підставі ухвали Дарницького районного суду м. Києва від 18 травня 2017 року, що підлягає скасуванню, ОСОБА_5 слід звільнити з-під варти негайно.
Керуючись ст.ст. 404, 407 КПК України, колегія суддів, -
У Х В А Л И Л А:
Апеляційну скаргу ОСОБА_5 задовольнити частково.
Ухвалу Дарницького районного суду м. Києва від 18 травня 2017 року з уточненнями, внесеними на підставі ухвали Дарницького районного суду м. Києва від 18 грудня 2017 року, якою задоволено клопотання Дарницького районного сектору Київського міського відділу з питань пробації Центрального міжрегіонального управління з питань виконання кримінальних покарань та пробації Міністерства юстиції та засудженого ОСОБА_5 направлено для відбування покарання, призначеного вироком Шевченківського районного суду м. Києва від 16 червня 2016 року у виді 3 років позбавлення волі - скасувати, та призначити новий розгляд клопотання в суді першої інстанції.
Звільнити засудженого ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , з Старобабанівської виправної колонії управління Державної пенітенціарної служби України в Черкаській області (№ 92) - негайно.
Ухвала оскарженню не підлягає.
С У Д Д І :
ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3