Апеляційний суд Кіровоградської області
№ провадження 11-сс/781/31/17 Слідчий суддя ОСОБА_1
Доповідач в колегії апеляційного суду ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
30.01.2017 року. Колегія суддів судової палати у кримінальних справах апеляційного суду Кіровоградської області у складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

з участю: секретаря ОСОБА_5 ,

прокурора ОСОБА_6 ,

захисника ОСОБА_7 ,

підозрюваного ОСОБА_8 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Кропивницькому апеляційну скаргу прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_9 на ухвалу слідчого судді Новгородківського районного суду Кіровоградської області від 21 січня 2017 року,якою відмовлено в задоволенні клопотання начальника слідчого відділу Новгородківського відділення поліції Долинського відділу поліції Головного управління Національної поліції в Кіровоградській області капітана поліції ОСОБА_10 , у кримінальному провадженні № 0000018, про застосування стосовно підозрюваного
ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. В.Двін Араратської області Вірменія, громадянина України, з професійно-технічною освітою, який фактично проживає в АДРЕСА_1 , одружений, на утриманні 2 малолітніх дітей, не працює, раніше не судимий,
запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою
В С Т А Н О В И Л А:
21 січня 2017 року начальника слідчого відділу Новгородківського відділення поліції Долинського відділу поліції Головного управління Національної поліції в Кіровоградській області капітана поліції ОСОБА_10 звернувся до Новгородківського районного суду Кіровоградської області із клопотанням, у кримінальному провадженні № 0000018 про застосування запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою стосовно підозрюваного ОСОБА_8 підозрюваного у вчинені кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 185 КК України.

В обґрунтування клопотання зазначив, що в провадженні слідчого відділу Новгородківського відділення поліції Долинського відділу поліції Головного управління Національної поліції в Кіровоградській області знаходяться матеріали досудового розслідування, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань 19.01.2017 року за № 0000018, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 307 КК України.
Органом досудового розслідуванням ОСОБА_8 повідомлено про підозру в тому, що він в ніч з 18.01.2017 року на 19.01.2017 року, за попередньою змовою з ОСОБА_11 та ОСОБА_12 на автомобілі ''ВАЗ 2101'', державний номер НОМЕР_1 , який належить ОСОБА_12 , з метою вчинення крадіжки прибули до смт. Новгородка, Кіровоградської області. Перебуваючи в смт. Новгородка вони проїхали на вул. Степову та шляхом злому огорожі і вхідних дверей проникли до базової станції КД 9015, що належить мобільному оператору ''ЛАЙФ СЕЛ'', звідки таємно викрали 8 акумуляторних батарей, а також кабель зв`язку і інші товарно-матеріальні цінності, що належать компанії ''Промоушен''. Своїми діями спричинили компанії ''ЛАЙФ СЕЛ'' та ''Промоушен'' матеріальної шкоди на суму близько 100000 грн.
Ухвалою слідчого судді районного суду Кіровоградської області від 21 січня 2017 року відмовлено у задоволенні вказаного клопотання.
Своє рішення слідчий суддя мотивував тим, що в ході судового засідання прокурором та слідчим не доведені ризики передбачені пунктами 1, 3, 5 ст.177 КПК України. Так, ні прокурором, ні слідчим не надано суду жодного належного доказу про те, що підозрюваний буде переховуватись від органів досудового розслідування та суду; незаконно впливати на свідків та інших співучасників злочину; вчиняти нові кримінальні правопорушення.
Належних доказів про вчинення підозрюваним інших злочинів до клопотання не надано, а саме по собі наявність інших кримінальних проваджень не є таким доказом, тим більше в тих провадженнях відсутні підозрювані особи. Також не є належним доказом надана слідчим роздруківка статті з мережі Інтернет.
Підозрюваний ОСОБА_8 раніше не судимий, вперше притягується до кримінальної відповідальності, має постійне місце проживання, офіційно одружений. На утриманні підозрюваного знаходиться дружина, яка перебуває в декретній відпустці та двоє малолітніх дітей. Відсутність у підозрюваного офіційного місця роботи не може однозначно свідчити про те, що він обов`язково вчинить нове кримінальне правопорушення.
В апеляційній скарзі прокурор у кримінальному провадженні - прокурор Новгородківського відділу Олександрійської місцевої прокуратури Кіровоградської області ОСОБА_9 просить скасувати ухвалу слідчого судді та постановити нову ухвалу, якою застосувати запобіжний захід у вигляді тримання під вартою відносно підозрюваного ОСОБА_8 .
Свої вимоги апелянт обґрунтовує тим, що:
- по-перше, ОСОБА_8 не має постійного місця роботи, офіційно не працює та не має стабільного джерела доходів;
- ОСОБА_8 підозрюється у вчиненні злочину на території Новгородківського району, куди і приїхав лише з метою вчинення крадіжки. Постійного місця проживання він не має. Проживає в м. Кропивницький в квартирі, яку орендує. В судовому засіданні зазначив, що заробляв на життя та утримував сім"ю за рахунок коштів, отриманих від реалізації;
- ОСОБА_8 підозрюється у вчиненні злочину тяжкого відповідно до ст.12 КК України з кваліфікуючими ознаками, а саме: таємне викрадення чужого майна (крадіжка), поєднане з проникненням у сховище, вчинене за попередньою змовою групою осіб, тобто ч. 3 ст.185 КК України;
- в разі визнання його винуватим у вчиненні вказаного злочину, йому загрожує покарання до 6 років позбавлення волі. Крім того, своїми діями спричинив компанії «ЛАЙФ СЕЛ» та «Промоушен» матеріальної шкоди на суму близько 100000 грн. Вказані юридичні особи мають намір заявляти цивільні позови;
- під час допиту ОСОБА_12 та ОСОБА_8 , як підозрюваних останні зазначили, що останнім часом вчиняли за попередньою змовою групою осіб безліч крадіжок по території Кіровоградської області. Факти, викладені в допитах, перевіряються іншими відділеннями поліції Кіровоградської області. Вже встановлена їх причетність до ряду крадіжок на території Кіровоградської області та плануються повідомлення їм про підозри;
- ОСОБА_8 зможе безперешкодно впливати на інших підозрюваних, допитаних свідків та свідків, яких ще органом досудового розслідування не встановлено в зв`язку з невеликим проміжком часу з моменту виявлення злочину;
- Злочини, до яких причетні підозрювані особи, викликали суспільний резонанс та привернули увагу суспільства, в зв`язку з чим керівництвом Новгородківського ВП Долинського ВП ГУНП в Кіровоградській області, шляхом надання інтерв`ю журналістам, інформовано громадськість в засобах масової інформації про обставини злочинної діяльності вказаних осіб.
Вважає, що ОСОБА_8 , не має стабільного джерела доходу, обрав незаконних шлях отримання прибутку. Схильний до вчинення крадіжок, не має постійного місця проживання, зможе безперешкодно зникнути з поля зору правоохоронних органів. За оренду будинку в м. Кропивницький розраховувався грошовими коштами, отриманими в результаті злочинної діяльності, яку виявлено правоохоронними органами, а тому він ймовірніше змінить місце проживання та зможе переховуватись від органу досудового розслідування або вчинити інші злочини проти власності.
Розуміючи, що йому загрожує покарання у виді позбавлення волі, а потерпілому завдав шкоду на суму, яку він не в змозі відшкодувати, зможе незаконно впливати на інших 2 підозрюваних, допитаних свідків з метою зміни показань та замовчування про важливі обставини скоєного злочину, а також свідків, яких ще не встановлено органом досудового розслідування з метою перешкоджання їх встановленню, попередження, обіцянок, замовчування про важливі обставини скоєного злочину. Вчинене підозрюваними кримінальне Правопорушення набуло суспільного резонансу.
Вислухавши доповідача, думку прокурора, який підтримав апеляційну скаргу, захисника та підозрюваного, які заперечували проти задоволення апеляційної скарги, перевіривши матеріали клопотання, зваживши доводи апеляційних скарг, колегія суддів дійшла до наступних висновків.

Відповідно до ст. 183 ч. 1, 2 КПК України, тримання під вартою є винятковим запобіжним заходом, який застосовується виключно у разі, якщо прокурор доведе, що жоден із більш м`яких запобіжних заходів не зможе запобігти ризиками, передбаченим статтею 177 цього Кодексу. Запобіжний захід у вигляді тримання під вартою не може бути застосований, окрім як до раніше не судимої особи, яка підозрюється або обвинувачується у вчинені злочину, за який законом передбачено покарання у виді позбавлення волі понад п`ять років.

Згідно ст. 177 ч. 1 КПК України, метою застосування запобіжного заходу є забезпечення виконання підозрюваним, обвинуваченим покладених на нього процесуальних обов`язків, а також запобігання спробам: переховуватися від органів досудового розслідування та/або суду; знищити, сховати або спотворити будь-яку із речей чи документів, які мають істотне значення для встановлення обставин кримінального правопорушення; незаконно впливати на потерпілого, свідка, іншого підозрюваного, обвинуваченого, експерта, спеціаліста у цьому ж кримінальному провадженні; перешкоджати кримінальному провадженню іншим чином; вчинити інше кримінальне правопорушення чи продовжити кримінальне правопорушення, у якому підозрюється, обвинувачується.

Відповідно до ст. 5 ч. 1, ч. 3 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, кожен має право на свободу та особисту недоторканість. Нікого не може бути розбавлено свободи, крім таких випадків і відповідно до процедури, встановленої законом: с) законний арешт або затримання особи, здійснене з метою допровадження її до компетентного судового органу за наявності обґрунтованої підозри у вчиненні нею правопорушення або якщо обґрунтовано вважається необхідним запобігти вчинення нею правопорушення чи її втечі після його вчинення.

Частиною 3 ст. 5 вказаної Конвенції передбачено, що кожен, кого заарештовано або затримано згідно з положеннями підпункту «с» пункту 1 цієї статті, має негайно постати перед суддею чи іншою посадовою особою, якій закон надає право здійснювати судову владу, і йому має бути забезпечено розгляд справи судом упродовж розумного строку або звільнення під час провадження. Таке звільнення може бути обумовлене гарантіями з`явитися на судове засідання.

Згідно ст. 6 ч. 2 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод визначено, що кожен, кого обвинувачено у вчиненні кримінального правопорушення, вважається невинуватим доти, доки його вину не буде доведено в законному порядку.

Слід зазначити, що термін «обґрунтована підозра», згідно практики Європейського суду з прав людини (далі ЄСПЛ) у справі «Нечипорук і Йонкало проти України» від 21.04.2011 року, означає, що існують факти або інформація, які можуть переконати об`єктивного спостерігача в тому, що особа про яку йдеться мова, могла вчинити правопорушення.
Також колегія суддів не може не зазначити, що практика ЄСПЛ не вимагає, щоб на момент обрання запобіжного заходу у органу досудового розслідування були чіткі докази винуватості особи, яку повідомлено про підозру.
Так, у справі «Феррарі-Браво проти Італії» від 14.03.1984 року ЄСПЛ вказав, що комісія наголошує, що питання про те, що арешт або тримання під вартою до суду є виправданими тільки тоді, коли доведено факт вчинення та характер інкримінованих правопорушень, ставити не можна, оскільки це є завданням попереднього розслідування, сприяти якому має й тримання під вартою.
Як вбачається з клопотання начальника слідчого відділу Новгородківського відділення поліції Долинського відділу поліції Головного управління Національної поліції в Кіровоградській області про обрання запобіжного заходу підозрюваному ОСОБА_8 , органи досудового слідства вказують на наявність ризиків, передбачених пунктами 1, 3, 5 ст.177 КПК України, тобто підозрюваний може переховуватись від органів досудового розслідування та суду, незаконно впливати на свідків та інших співучасників злочину, вчиняти нові кримінальні правопорушення.
Однак слідчим суддею належним чином не вмотивував відсутність вищезазначених ризиків, оскільки вимоги чинного КПК України не передбачають надання слідчим або прокурором доказів на обґрунтування наявності ризиків, передбачених ч. 1 ст.177 КПК України.
Також необхідно зазначити те, що вимоги ч. 2 ст. 177 КПК України, що стосується наявності ризиків, передбачають можливість здійснення дій підозрюваним, передбачених частиною першою цієї статті.
Таким чином, колегія суддів приходить до висновку про те, що слідчий суддя не обґрунтовано встановив відсутність ризиків, передбачених пунктами 1, 3, 5 ст.177 КПК України.
Апеляційні вимоги прокурора стосовно наявності ризиків передбачених пунктами 1, 3, 5 ст.177 КПК України є такими, що знайшли своє повне підтвердження під час апеляційного розгляду, оскільки підозрюваний ОСОБА_8 не має постійного місця роботи, офіційно не працює, не має стабільного джерела доходів, проживав у будинку, який орендував, вчинив злочин за попередньою змовою групою осіб. Внаслідок вчинення злочину заподіяна значна шкода потерпілому, враховуючи, що підозрюваний не має постійного джерела доходу, зможе ухилитися від органу досудового розслідування та суду з метою уникнення відшкодування заподіяних збитків.
На думку колегії суддів, до підозрюваного ОСОБА_8 неможливо застосувати запобіжний захід домашній арешт оскільки в останнього відсутнє власне житло та постійне місце проживання, він проживає в м. Кіровограді, а орган досудового розслідування знаходиться в смт. Новгородка, а тому може переховуватися від органів досудового слідства та суду.
Крім того, підозрюваним та стороною захисту не надано підтвердження надання дозволу власниками житла з якими укладено договори оренди житла, на утримання підозрюваного у вказаних житлових приміщеннях в умовах домашнього арешту.
Перебуваючи під домашнім арештом ОСОБА_8 , може мати реальну можливість незаконно впливати на свідків, а також переховуватися від органів досудового розслідування та суду з метою ухилення від кримінальної відповідальності, чим перешкоджатиме встановленню істини по справі.

Доводи захисту щодо неврахування слідчим суддею того, що підозрюваний ОСОБА_8 визнав свою вину повністю, а також те, що відсутні обґрунтовані ризики, що перебуваючи на волі він може переховуватися від органів досудового розслідування та суду, пливати на потерпілого та свідків у кримінальному провадженні, чим перешкоджати слідству та суду на вищевказаних підставах є не обґрунтованими та безпідставними.
Належна поведінка підозрюваного ОСОБА_8 на досудовому слідстві не може бути забезпечена шляхом застосування до нього більш м`якого запобіжного заходу, ніж тримання під вартою та не зможе запобігти спробам переховуватись від органів досудового розслідування та суду, незаконно впливати на свідків та інших співучасників злочину, вчиняти нові кримінальні правопорушення.
Таким чином, враховуючи обґрунтованість підозри підозрюваному ОСОБА_8 , а також наявність ризиків передбачених п. 1, 3, 5 ч.1 ст.177 КПК України колегія суддів приходить до висновку про те, що відносно підозрюваного ОСОБА_12 необхідно застосувати найсуворіший запобіжний захід у вигляді тримання під вартою.
Відповідно до п. 2 ч. 5 ст. 182 КПК України розмір застави визначається у таких межах: щодо особи, підозрюваної чи обвинуваченої у вчиненні тяжкого злочину, - від двадцяти до вісімдесяти розмірів прожиткового мінімуму для працездатних осіб. А тому, колегія суддів вважає доцільним застосувати застави в сумі 35 розмірів прожиткового мінімуму для працездатних осіб, яке забезпечить належне виконання підозрюваним обов`язків, передбачених КПК України.
Таким чином, колегія суддів приходить до висновку, що ухвала слідчого судді не в повній мірі відповідає вимогам ст. ст. 177, 194, 196 КПК України, тому вважає за необхідне задовольнити апеляційну скаргу прокурора, скасувати ухвалу слідчого судді з постановленням нової ухвали.

Керуючись ст. ст. 182, 183, 376, 407, 422 КПК України, колегія суддів

П О С Т А Н О В И Л А:

Апеляційну скаргу прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_9 задовольнити частково.

Ухвалу слідчого судді Новгородківського районного суду Кіровоградської області від 21 січня 2017 року- скасувати.

Клопотання начальника слідчого відділу Новгородківського відділення поліції Долинського відділу поліції Головного управління Національної поліції в Кіровоградській області капітана поліції ОСОБА_10 задовольнити частково.

Застосувати відносно ОСОБА_8 запобіжний захід у вигляді тримання під вартою на строк 60 днів, який рахувати з 16 години 00 хвилин 30 січня 2017 року до 16 години 00 хвилин 27 березня 2017 року, взявши його під варту з зали суду негайно. Зарахувавши час його перебування під вартою з 19.01.2017 року по 21.01.2017 рік.

Визначити суму застави у сумі 35 розмірів прожиткового мінімуму для працездатних осіб,(1600х35), в сумі 56 000 грн.

Застава може бути внесена на спеціальний рахунок, визначений в порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України, а саме на депозитний рахунок Апеляційного суду Кіровоградської області № 2249, ; МФО: 820172; банк отримувача: Держказначейська Служба України м. Київ; призначення платежу - застава за підозрюваного ОСОБА_8 по кримінальному провадженню, внесеному до ЄРДР від за № 0000018.

У разі внесення застави, покласти на ОСОБА_8 наступні обов`язки:

- прибувати за викликом до слідчого, прокурора або суду;
- повідомляти слідчого, прокурора чи суд про зміну свого місця проживання;
- утримуватися від спілкування із свідками по справі;
- не відлучатися з м. Кропивницького, без дозволу слідчого, прокурора або суду;
- носити електронний засіб контролю.
Роз`яснити ОСОБА_8 що відповідно до ч. 8, 10 ст. 182 КПК України, за умови сплати застави, у разі невиконання покладених на нього цією ухвалою обов`язків, застава буде звернена в дохід держави, а слідчим суддею, судом буде вирішено питання про застосування запобіжного заходу у вигляді застави в більшому розмірі або іншого запобіжного заходу.

Ухвала є остаточною і оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Судді
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4