Провадження 11-кп/792/248/17
Справа № 689/2513/15-к Головуючий в 1-й інстанції ОСОБА_1
Категорія: КК України Доповідач ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

02 серпня 2017 року Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Хмельницької області у складі:
головуючої судді ОСОБА_3 ,

суддів ОСОБА_4 , ОСОБА_5 ,

з участю секретаря
судового засідання ОСОБА_6 ,
прокурора ОСОБА_7

захисника ОСОБА_8 ,

обвинуваченого ОСОБА_9

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Хмельницькому кримінальне провадження №0000224 за апеляційною скаргою прокурора Городоцької місцевої прокуратури на вирок Ярмолинецького районного суду від 6 лютого 2017 року,

в с т а н о в и л а :
Цим вироком ОСОБА_9 ,
який народився ІНФОРМАЦІЯ_1 в с. Соколівка Ярмолинецького району Хмельницької області, тимчасово не працюючого, не одруженого, українця, громадянина України, проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_2 , раніше судимого:
- вироком Ярмолинецького районного суду Хмельницької області від 26 червня 2014 року за ч. 2 ст.185 КК України до покарання у вигляді 2 років обмеження волі, на підставі ст.75 КК України від відбування покарання звільнений із встановленням іспитового строку на 1 рік 6 місяців,-
визнано винуватим у вчиненні злочину, передбаченого ч.2 ст. 185 КК України і призначено покарання у виді 2 років 6 місяців позбавлення волі;
- у вчиненні злочину, передбаченого ст. 360 КК і призначено покарання у виді 1 року 3 місяців обмеження волі;
- у вчиненні злочину, передбаченого ч.2 ст. 185 КК України і призначено покарання у виді 4 років позбавлення волі;
- у вчиненні злочину, передбаченого ч.2 ст.15 ч.2 ст. 185 КК України і призначено покарання у виді 3 років позбавлення волі;
- у вчиненні злочину, передбаченого ст.360 КК України і призначено покарання у виді 1 року 3 місяців обмеження волі.
На підставі ч. 1 ст.70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворих покарань більш суворим визначено ОСОБА_9 остаточне покарання у виді 4 років позбавлення волі.
На підставі ч.1 ст.71 КК України за сукупністю вироків до остаточного покарання, призначеного за сукупністю злочинів, частково приєднано невідбуту частину покарання за попереднім вироком Ярмолинецького районного суду Хмельницької області від 26 червня 2014 року та визначено ОСОБА_9 покарання у виді 4 років 1 місяця позбавлення волі.
Запобіжний захід ОСОБА_9 , у вигляді застави з покладенням відповідних обов`язків, до набрання вироком законної сили, залишено без змін.
Після набрання вироком законної сили заставу у розмірі 26100 гривень, що внесена ОСОБА_10 на рахунок територіального управління Державної судової адміністрації в Хмельницькій області згідно квитанції №271 від 19.08.2016 року, повернути заставодавцю ОСОБА_10 .
Зараховано строк попереднього ув`язнення з моменту затримання - з 08 год. 15 хв. 14.08.2016 року по час звільнення з під варти згідно ухвали слідчого судді Ярмолинецького районного суду Хмельницької області від 16.08.2016 року у справі №689/1558/16-к, а також з моменту застосування запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою згідно ухвали Ярмолинецького районного суду Хмельницької області від 16.08.2016 року - з 19 год. 30 хв. 16.08.2016 року по момент звільнення з Хмельницького слідчого ізолятора 22.08.2016 року у зв`язку з внесенням застави ОСОБА_10 з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Долю речових доказів вирішено на підставі ст.100 КПК України.

За вироком суду в ніч на 20 червня 2014 року близько 01 год. 00 хв. в с. Томашівка Ярмолинецького району ОСОБА_9 шляхом вільного доступу з повітряної лінії телефонного зв`язку, що належить ПАТ «Укртелеком», і яка проходить по вул. Крупської, поблизу водонасосної станції, умисно, з корисливих мотивів, за допомогою металевих кусачок від`єднав кабелі від опор та таємно викрав 224 м кабелю марки ТПП 50x2x0,4 та 120 м кабелю марки ТПП 10x2x0.4 на загальну суму 3 200 гривень, чим спричинив ПАТ «Укртелеком» майнову шкоду на вказану суму. В результаті цього спричинив тимчасове припинення телефонного зв`язку 31 абонента на території с. Томашівка Ярмолинецького району, які обслуговуються ПАТ «Укртелеком».
Крім цього, в період часу з лютого 2015 року по червень 2015 року ОСОБА_9 , як одноосібно, так і за попередньою змовою із ОСОБА_11 , з метою наживи та покращення свого матеріального становища, вчинив крадіжки кабельно-провідникової продукції з повітряних ліній зв`язку, що належать Публічному акціонерному товариству «Укртелеком» та знаходяться на території Ярмолинецького району Хмельницької області.
'Гак, в ніч на 27 лютого 2015 року близько 02 год. 00 хв. в смт.Ярмолинці, ОСОБА_9 , повторно, з метою вчинення крадіжки кабелів, на велосипеді приїхав на вул. Залізничну, де поблизу приміщення Хлібоприймального пункту ТОВ «Кернел», шляхом вільного доступу, від`єднав кабель від опор лінії зв`язку, після чого умисно, з корисливих мотивів, таємно, викрав з даної повітряної лінії зв`язку, що належить ПАТ «Укртелеком», 50 метрів кабелю марки ТПП 50x2x0,4 загальною довжиною 50 м, загальною вартістю 600 гривень. Продовжуючи свою злочинну діяльність ОСОБА_9 , тієї ж ночі, на вказаному велосипеді поїхав на вул. Мічуріна, що в смт.Ярмолинці, де шляхом вільного доступу, аналогічним способом, таємно, викрав з повітряної лінії зв`язку 150 м кабелю марки ТПП 20x2x0,4 вартістю 1300 гривень, а всього ним викрадено кабелю на загальну суму 1900 гривень, чим спричинив ПАТ «Укртелеком» майнову шкоду на вказану суму. В результаті своїх протиправних дій ОСОБА_9 спричинив тимчасове припинення телефонного зв`язку 15 абонентів, які обслуговуються ПАТ «Укртелеком».
Також, в ніч на 06 травня 2015 року близько 01 год. 30 хв., перебуваючи в смт.Ярмолинці, по вул. Залізничній, поблизу території ТОВ «Галнафтогаз» ОСОБА_9 , повторно, шляхом вільного доступу, за допомогою металевих плоскогубців, від`єднав з опор лінії зв`язку кабель та таємно викрав з даної повітряної лінії електрозв`язку, що належить ПАТ «Укртелеком», 600 м кабелю марки КСПП 4x0,2x0,9 вартістю 800 грн., чим спричинив даному товариству майнову шкоду на вказану суму. В результаті цього спричинив тимчасове припинення телефонного зв`язку 2 абонентів на території станції Ярмолинці та ТОВ «Галнафтогаз», які обслуговуються ПАТ «Укртелеком».
В ніч на 08 травня 2015 року близько 03 год. 00хв., перебуваючи в смт.Ярмолинці, по вул. Пушкіна, поблизу будинку №63, ОСОБА_9 , повторно, шляхом вільного доступу, за допомогою металевих кусачок від`єднав кабель з опор лінії зв`язку, що належить ПАТ «Укртелеком» і таємно викрав з даної повітряної лінії електрозв`язку 150 метрів кабелю марки ТПП 20x2x0,4 вартістю 500 грн., чим спричинив даному товариству майнову шкоду на вказану суму. В результаті цього спричинив тимчасове припинення телефонного зв`язку 2 абонентів на території смт. Ярмолинці, які обслуговуються ПАТ «Укртелеком».
Окрім цього, в ніч на 25 травня 2015 року, перебуваючи в с. Нове Село Ярмолинецького району, по вул. Леніна, поблизу будинку №43, ОСОБА_9 , повторно, шляхом вільного доступу, за допомогою металевих кусачок від`єднав кабель з опор лінії зв`язку, що належить ПАТ «Укртелеком» і таємно викрав з даної повітряної лінії електрозв`язку 364 метри кабелю марки ТПП 20x2x0,4 вартістю 3000 грн., чим спричинив даному товариству майнову шкоду на вказану суму. В результаті цього спричинив тимчасове припинення телефонного зв`язку 8 абонентів на території с.Нове Село Ярмолинецького району, які обслуговуються ПАТ «Укртелеком».
Також, 07 червня 2015 року близько 23 год. 00 хв. ОСОБА_9 , повторно, за попередньою змовою з ОСОБА_11 , на автомобілі марки «ВАЗ-2108» державний реєстраційний номер НОМЕР_1 , який належить останньому, з метою викрадення телефонного кабелю, приїхали в с. Косогірка Ярмолинецького району. Перебуваючи в даному населеному пункті, ОСОБА_9 спільно з ОСОБА_11 пройшли до вулиці Кам`янецька, де розміщувалася повітряна лінія електрозв`язку ПАТ «Укртелеком», та вирішили здійснити крадіжку телефонного кабелю. Реалізуючи свій злочинний умисел, спрямований на крадіжку телефонного кабелю, тієї ж ночі, ОСОБА_9 спільно з ОСОБА_11 , шляхом вільного доступу, таємно викрали з даної лінії зв`язку 68 м кабелю марки ПІП 20x2x0,4, 68 м кабелю марки ТПП 10x2x0,4 та 76 м кабелю марки КСПП 2x4x0,9 на загальну суму 1527 гривень, чим спричинили даному товариству майнову шкоду на вказану суму. В результаті протиправних дій ОСОБА_9 та ОСОБА_11 було спричинено тимчасове припинення телефонного зв`язку 14 абонентів на території с. Косогірка Ярмолинецького району, які обслуговуються ПАТ «Укртелеком».
Окрім цього, 08 червня 2015 року близько 00 год. 10 хв. ОСОБА_9 , повторно, діючи за попередньою змовою з ОСОБА_11 , на автомобілі марки «ВАЗ-2108» державний реєстраційний номер НОМЕР_2 , з метою викрадення телефонного кабелю, приїхали в с. Нове Село Ярмолинецького району. Перебуваючи в даному населеному пункті, ОСОБА_9 спільно з ОСОБА_11 пройшли до вулиці Жовтнева, де розміщувалася повітряна лінія електрозв`язку ПАТ «Укртелеком», та вирішили здійснити крадіжку телефонного кабелю. Реалізуючи свій злочинний умисел, спрямований на крадіжку телефонного кабелю, тієї ж ночі, ОСОБА_9 спільно з ОСОБА_11 , шляхом вільного доступу, таємно викрали з даної лінії зв`язку 150 м кабелю марки ТПП 2x0,4 вартістю 1248 гривень, чим спричинили даному товариству майнову шкоду на вказану суму. В результаті цього спричинили тимчасове припинення телефонного зв`язку 6 абонентів на території с.Нове Село Ярмолинецького району, які обслуговуються ПАТ «Укртелеком».
Окрім цього, 08 червня 2015 року близько 01 год. 00 хв. ОСОБА_9 , повторно, діючи за попередньою змовою із ОСОБА_11 , на автомобілі марки «ВАЗ-2108» державний реєстраційний номер НОМЕР_2 , з метою викрадення телефонного кабелю, приїхали в смт.Ярмолинці на вулицю Залізничну, де зупинили автомобіль поблизу Хлібоприймального пункту. В подальшому, ОСОБА_9 , діючи спільно із ОСОБА_11 пройшли до повітряної лінії електрозв`язку ПАТ «Укртелеком» та з метою вчинення крадіжки, за допомогою металевих кусачок, від`єднали з опор лінії зв`язку 90 метрів кабелю марки ТПП 50x2x0,4 вартістю 2384 гривень та намагалися його таємно викрасти, але свого злочинного умислу до кінця не довели з причин, що не залежали від їх волі, оскільки були виявлені та затримані на місці вчинення злочину працівниками міліції. В результаті протиправних дій ОСОБА_9 та ОСОБА_11 було спричинено тимчасове припинення телефонного зв`язку 15 абонентів на території станції Ярмолинці Ярмолинецького району, які обслуговуються ПАТ «Укртелеком».
В поданій апеляційній скарзі прокурор просить вирок суду змінити у зв`язку із неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність. Посилається на те, що суд першої інстанції не врахував того, що обвинувачений ОСОБА_9 вчинив один із епізодів злочинної діяльності, передбачений ч.2 ст.185 та ст.360 КК України, до ухвалення вироку стосовно нього 26.04.2014, а другий, аналогічний епізод, - вже після ухвалення зазначеного вироку, тобто такі його діяння не мають самостійної санкції, а тому підстав для призначення покарання за кожним з цих епізодів, окремо, в даному випадку немає. А тому, ОСОБА_9 слід вважати засудженим: за ч.2 ст.185 КК України на 4 роки позбавлення волі; за ч.2 ст.15 ч.2 ст.185 КК України на 3 роки позбавлення волі; за ст.360 КК України - на 1 рік 3 місяці обмеження волі. На підставі ч.1 ст.70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, ОСОБА_9 призначити покарання у виді 4 років позбавлення волі;
Відповідно до ч.1 ст.71 КК України, за сукупністю вироків шляхом часткового приєднання невідбутої частини покарання за вироком суду від 26.06.2014 призначити ОСОБА_9 остаточне покарання у виді 4 років 1 місяця позбавлення волі.
В решті вирок суду першої інстанції стосовно ОСОБА_9 залишити без змін.
Заслухавши суддю-доповідача, пояснення прокурора, на підтримку поданої апеляційної скарги з посиланням на зазначені у ній доводи, обвинуваченого та його захисника, які вважають вирок суду законним і обґрунтованим, вивчивши матеріали справи та перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що вона підлягає задоволенню з наступних підстав.

Події злочинів, доведеність винуватості обвинуваченого у їх вчиненні, кримінально-правова оцінка діянь ОСОБА_9 за ч.2 ст.185, ч.2ст.15 ч.2 ст.185, 360 КК України, відповідно до вимог ст.404 КПК України, колегією суддів не перевірялись, оскільки законність і обґрунтованість вироку, в цій частині, не оскаржувались.

Доводи апеляційної скарги прокурора про неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність при призначенні покарання обвинуваченому ОСОБА_9 , на думку судової колегії, заслуговують на увагу.

За змістом п.1 ч.1 ст.65 КК України суд призначає покарання у межах, встановлених у санкції Особливої частини цього Кодексу, що передбачає відповідальність за вчинений злочин.

Згідно з приписами ч.1 ст.70 КПК України при сукупності злочинів суд, призначивши покарання (основне і додаткове) за кожний злочин окремо, визначає остаточне покарання шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим або шляхом повного чи часткового складання призначених покарань.
Відповідно до положень ч.4 ст.70 КК України за правилами, передбаченими в частинах першій - третій цієї статті, призначається покарання, якщо після постановлення вироку в справі буде встановлено, що засуджений винен ще і в іншому злочині, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку.
ч.1 ст.71 КК України передбачено, що якщо засуджений після постановлення вироку, але до повного відбуття покарання вчинив новий злочин, суд до покарання, призначеного за новим вироком, повністю або частково приєднує невідбуту частину покарання за попереднім вироком.
Згідно з приписами ч.5 ст.71 КК України, якщо засуджений після постановлення вироку, але до повного відбуття покарання вчинив два або більше злочинів, суд призначає покарання за ці нові злочини за правилами, передбаченими у статті 70 цього Кодексу, а потім до остаточного покарання, призначеного за сукупністю злочинів, повністю чи частково приєднує невідбуту частину покарання за попереднім вироком у межах, встановлених у частині другій цієї етапі.
Відповідно до керівних роз`яснень, що містяться в п.20 постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2003 №7 "Про практику призначення судами кримінального покарання" передбачені законом правила призначення покарання за сукупністю злочинів(ст.70) застосовуються у випадках самостійної кваліфікації вчиненого як за різними статтями, так і за різними частинами однієї статті кримінального закону, якими передбачено відповідальність за окремі склади злочинів і які мають самостійні санкції. За окремими епізодами злочинної діяльності або за окремими пунктами статті (частини статті) КК України, які не мають самостійної санкції, покарання не призначається.
На думку колегії суддів, суд першої інстанції, призначивши покарання ОСОБА_9 за окремий епізод злочинної діяльності, передбачений ч.2 ст. 185 та ст.360 КК України, до ухвалення щодо нього вироку від 26.06.2014 року, та окремо, за аналогічні злочини, після ухвалення цього вироку, допустив неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, оскільки не врахував того, що такі його діяння не мають самостійної санкції, а тому підстав для призначення покарання за кожним з цих епізодів окремо, в даному випадку, немає.
За таких обставин, суд першої інстанції прийняв вказане рішення із порушенням закону України про кримінальну відповідальність, що відповідно до п. 4 ч.1 ст.409, п. 2 ч.1 ст.413 КПК України тягне за собою зміну вироку.
Керуючись ст..404, 407, п.4 ч.1 ст.409, п.2 ч.1 ст.413, ч.1 ст.418, ст.419 КПК України, колегія суддів судової палати, -

п о с т а н о в и л а:
Апеляційну скаргу прокурора задовольнити.
Вирок Ярмолинецького районного суду Хмельницької області від 06 лютого 2017 року щодо ОСОБА_9 , в частині призначеного покарання, змінити.
Призначити ОСОБА_9 покарання:
-за ч.2 ст.185 КК України у виді позбавлення волі на строк 4 роки;
-за ч.2 ст.15 ч.2 ст.185 КК України у виді позбавлення волі на строк 3 роки;
-за ст. 360 КК України у виді обмеження волі на строк на 1 рік 3 місяці;
-на підставі ч.1 ст.70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, призначити ОСОБА_9 покарання у виді 4 років позбавлення волі;
Відповідно до ч.1 ст.71 КК України, за сукупністю вироків, шляхом часткового приєднання невідбутої частини покарання за вироком Ярмолинецького районного суду Хмельницької області від 26.06.2014 року призначити ОСОБА_9 остаточне покарання у виді 4 років 1 місяця позбавлення волі.
В решті вирок суду першої інстанції щодо ОСОБА_9 залишити без змін.

На ухвалу може бути подана касаційна скарга до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з дня її проголошення, а засудженим, які утримуються під вартою в той самий строк з дня отримання копії судового рішення.

Судді / підписи