Справа № 145/1929/15-к
Провадження №1-кп/145/22/2017
ВИРОК
Іменем України
"07" квітня 2017 р. Тиврівський районний суд Вінницької області

в складі: головуючого судді ОСОБА_1

при секретарі ОСОБА_2 ,

прокурора ОСОБА_3 ,

обвинуваченої ОСОБА_4 ,

захисника ОСОБА_5 ,

розглянувши у судовому засіданні в приміщенні Тиврівського районного суду Вінницької області обвинувальний акт у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №0000066 від 18.02.2015 року, відносно ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянки України, з вищою освітою, одруженої, непрацюючої, уродженки с.Сліди Тиврівського району, жительки АДРЕСА_1 , раніше не судимої,

кримінальних правопорушень, передбачених ч.1 ст.366, ч.1 ст.364 КК України,

встановив:
ОСОБА_4 , перебуваючи з 08.11.2010 року на посаді Колюхівського сільського голови Тиврівського району Вінницької області, будучи службовою особою органу місцевого самоврядування 9 рангу 4 категорії, виконуючи свої службові обов`язки, зобов`язана була керувалась Законом України «Про місцеве самоврядування в Україні», згідно з яким сільський, селищний, міський голова є головною посадовою особою територіальної громади відповідного села, Законом України «Про службу в органах місцевого самоврядування». Таким чином, ОСОБА_4 , виходячи з обсягу наявних прав та обов`язків, постійно обіймаючи посаду в органі місцевого самоврядування, пов`язану із виконанням організаційно-розпорядчих функцій, відповідно до примітки 1 до ст. 364 КК України є службовою особою.

У червні 2014 року до ОСОБА_4 , як до Колюхівського сільського голови звернувся ОСОБА_6 із проханням про надання дозволу на виготовлення проекту землеустрою щодо відведення земельних ділянок для будівництва і обслуговування житлового будинку, господарських будівель і споруд - у власність та для сінокосіння і випасання худоби - в оренду, які розташовані за адресою: АДРЕСА_2 , на території Колюхівської сільської ради Тиврівського району Вінницької області. ОСОБА_4 , достовірно знаючи, що надання дозволу на виготовлення проекту землеустрою здійснюється за рішенням відповідної ради, зловживаючи службовим становищем, всупереч інтересам служби, діючи в інтересах третьої особи, а саме з метою отримання неправомірної вигоди третьою особою ОСОБА_6 , умисно, з метою незаконного сприяння ОСОБА_6 в отриманні дозволу на виготовлення проекту землеустрою щодо відведення вищевказаної земельної ділянки, достовірно знаючи, що сесією Колюхівської сільської ради зазначене питання не розглядалось та відповідне рішення не приймалось, розуміючи, що своїми діями завдає матеріальної шкоди охоронюваним законом правам та інтересам територіальної громади с.Колюхів Тиврівського району Вінницької області, створивши у ОСОБА_6 , депутатів та працівників Колюхівської сільської ради уявлення, що норми законодавства не мають законної сили і можуть не виконуватися, що службові особи органів місцевого самоврядування одноособово можуть розпоряджатися землею, яка відповідно до Конституції України є власністю українського народу, в даному випадку територіальної громади с. Колюхів, у своєму службовому кабінеті в приміщенні сільської ради по АДРЕСА_1 , в червні 2014 року, надавши статусу офіційного документу, особисто виготовила, підписала та засвідчила печаткою зазначеної сільської ради рішення 28 сесії 6 скликання № 173 Колюхівської сільської ради від 05.06.2014, згідно із яким надано дозвіл ОСОБА_6 на виготовлення проекту землеустрою щодо відведення земельних ділянок для будівництва і обслуговування житлового будинку, господарських будівель і споруд - у власність та для сінокосіння і випасання худоби - в оренду, які розташовані за адресою: АДРЕСА_2 , на території Колюхівської сільської ради Тиврівського району Вінницької області, після чого завідомо неправдивий документ передала ОСОБА_6 .

Крім того, ОСОБА_4 , достовірно знаючи, що передача у приватну власність земельної ділянки здійснюється за рішенням відповідної ради, зловживаючи службовим становищем, всупереч інтересам служби, діючи в інтересах третьої особи, з метою отримання неправомірної вигоди третьою особою ОСОБА_6 , з метою незаконного сприяння ОСОБА_6 в отриманні у приватну власність земельної ділянки, достовірно знаючи, що сесією Колюхівської сільської ради зазначене питання не розглядалось та відповідне рішення не приймалось, що своїми діями завдає матеріальної шкоди охоронюваним законом правам та інтересам територіальної громади с.Колюхів Тиврівського району Вінницької області, створивши у ОСОБА_6 , депутатів та працівників Колюхівської сільської ради, уявлення, що норми законодавства не мають законної сили і можуть не виконуватися, що службові особи органів місцевого самоврядування одноособово можуть розпоряджатися землею, яка відповідно до Конституції України є власністю українського народу, в даному випадку територіальної громади с. Колюхів, у своєму службовому кабінеті в приміщенні сільської ради, у вересні 2014 року, надавши статусу офіційного документу, особисто виготовила, підписала та засвідчила печаткою зазначеної сільської ради рішення 29 сесії 6 скликання № 181 Колюхівської сільської Ради від 25.09.2014, відповідно до якого передано ОСОБА_6 у приватну власність безоплатно земельну ділянку кадастровий номер :01:001:0150, площею 0,2004 га для будівництва і обслуговування житлового будинку, господарських будівель і споруд на території Колюхівської сільської ради в АДРЕСА_2 , а також земельну ділянку кадастровий номер :01:001:0151, площею 0,1747 га, для сінокосіння та випасання худоби на території Колюхівської сільської ради в АДРЕСА_2 , та оформлення свідоцтва про право власності на нерухоме майно, після чого завідомо неправдивий документ передала ОСОБА_6 .

Згідно витягу про нормативно-грошову оцінку земельної ділянки, кадастровий номер :01:001:0150, що розташована в АДРЕСА_2 , нормативно-грошова оцінка становить 74 464,13 грн., а нормативно- грошова оцінка земельної ділянки кадастровий номер :01:001:0151, що розташована в АДРЕСА_2 , становить 698,25 грн., таким чином, діями ОСОБА_4 завдано істотної шкоди охоронюваним законом правам та інтересам територіальної громади с.Колюхів Тиврівського району Вінницької області на загальну суму 75 162,38 гривень.

Обвинувачена ОСОБА_4 показала, що винуватість у вчиненні злочинів вона визнає повністю та вказала, що в період з 12.04.2006 року по 25.10.2010 року та з 08.11.2010 року по 25.10.2015 року вона була перебувала на посаді голови Колюхівської сільської ради.

В квітні 2014 року ОСОБА_7 на сесії Колюхівської сільської ради просив виділити йому у власність земельну ділянку на території Колюхівської сільської ради. Однак 10 з 12 депутатів були проти.

Після чого, в червні 2014 року ОСОБА_6 звернувся до неї з проханням надати йому у власність земельну ділянку для ведення особисто селянського господарства та для обслуговування житлового будинку.

На території Колюхівської сільської ради АДРЕСА_1 знаходилось закинуте приміщення дитячого садочку, яке років 20 не функціонувало, там знаходилась громадська вбиральня і вона погодилась.

ОСОБА_7 в її кабінеті в приміщенні сільської ради написав заяву про надання йому дозволу на виготовлення та розробку технічної документації на земельну ділянку, орієнтовною площею 0,40 га на території Колюхівської сільської ради за вказаною адресою. Сесія сільської ради дану заяву не розглядала. Вона особисто в своєму кабінеті на своєму робочому комп`ютері в приміщенні Колюхівської сільської ради набрала текст рішення від імені Колюхівської сільської ради від 05.06.2014 року №173 28 сесії 6 скликання про надання дозволу ОСОБА_8 на розробку проекту землеустрою, орієнтовною площею 0,37 га на території Колюхівської сільської ради по АДРЕСА_2 , підписала його, скріпила печаткою сільської ради та видала на руки ОСОБА_9 .

Після виготовлення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки 25.09.2016 року в приміщенні Колюхівської сільської ради на своєму робочому комп`ютері вона виготовила тест рішення від імені 29 сесії 6 скликання Колюхівської сільської ради №181 від 25.09.2014 року про затвердження технічної документації та передачу ОСОБА_8 у приватну власність земельної ділянки та видала йому дане рішення. Колюхівська сільська рада дане питання не розглядала, вказане рішення не приймала.

Особистих корисних мотивів у неї не було, передана ділянка була в занедбаному стані і ні за ким не рахувалась, а ОСОБА_7 допомагав селу, привозив до школи продукти харчування.

Цивільний позов ОСОБА_4 не визнала, вважає, що визначена в позові вартість земельних ділянок, що передані у власність ОСОБА_6 , не відповідає дійсності, і є значно меншою.

Тому суд вважає, що фактично обвинувачена винуватість у вчиненні злочину за ч. 1 ст. 364 КК України визнала частково, оскільки зазначений розмір шкоди, визначений законом як істотна шкода, входить до об`єктивної сторони даного злочину.

Крім того, винуватість ОСОБА_4 у вчиненні кримінальних правопорушень стверджується матеріалами справи, зокрема, копією посвідчення голови Колюхівської сільської ради, виданим ОСОБА_4 ; рішенням №1 від 08.11.2010 року 1 сесії 6 скликання Колюхівської сільської ради про обрання сільським головою ОСОБА_4 ; копією за заяви ОСОБА_6 від 03.06.2014 року про надання дозволу на розробку технічної документації на земельну ділянку, орієнтовною площею 0,40 га в АДРЕСА_1 (а.с. 29), доступ до якої було надано слідчому на підставі ухвали слідчого судді від 16.04.2015 року (а.с.205); рішенням від імені 28 сесії 6 скликання від 05.06.2014 року №173 про надання ОСОБА_6 дозволу на виготовлення проекту землеустрою щодо відведення земельних ділянок орієнтовною площею 0,37 га, яка розташована в АДРЕСА_2 : 0,25 га для будівництва житлового будинку, господарських будівель та споруд у власність та 0,12 га для сінокосіння в оренду на 49 років (а.с.37); протоколом 28 сесії 6 скликання від 05.06.2014 року Колюхівської сільської ради, згідно якого, дана заява на сесії Колюхівської сільської ради 05.06.2014 року не розглядалась (а.с.105-108), тимчасовий доступ до якого надано слідчому згідно ухвали слідчого судді від 16.04.2015 року (а.с.205); титульним листом проекту землеустрою щодо відведення земельних ділянок ОСОБА_6 , змістом, пояснювальною запискою, викопіюванням меж землекористування Колюхівської сільської ради з позначенням земельної ділянки, яка надається ОСОБА_6 до даного проекту землеустрою (а.с. 33, 34-35, 38), доступ до якого надано слідчому згідно ухвали слідчого судді від 19.03.2015 року (а.с.200); протоколом тимчасового доступу до даного проекту землеустрою з додатком ( описом проекту ) від 14.04.2015 року (а.с. 201-204); копією витягу з рішення № 181 від імені 29 сесії 6 скликання Колюхівської сільської ради від 25.09.2014 року, яким затверджено технічну документацію із землеустрою щодо встановлення меж земельної ділянки в натурі ОСОБА_6 на території Колюхівської сільської ради в АДРЕСА_2 , передано у приватну власність ОСОБА_6 безоплатно земельну ділянку кадастровий номер :01:001:0150, площею 0,2004 га для будівництва і обслуговування житлового будинку, господарських будівель і споруд на території Колюхівської сільської ради в АДРЕСА_2 , а також земельну ділянку кадастровий номер :01:001:0151, площею 0,1747 га, для сінокосіння та випасання худоби на території Колюхівської сільської ради в АДРЕСА_2 та вирішено видати свідоцтва про право власності на дане нерухоме майно (а.с. 32); протоколом 29 сесії 6 скликання від 25.09.2014 року (а.с. 24-28), згідно якого, сесією Колюхівської сільської ради 25.09.2014 року дане питання не розглядалось і дане рішення не приймалось; за № 181 прийнято інше рішення, доступ до протоколу надано слідчому згідно ухвали слідчого судді від 16.04.2015 року (а.с.205); довідкою виконкому Колюхівської сільської ради №170 від 16.06.204 року (а.с. 39), згідно якої, земельна ділянка, площею 0,40 га, яка надана ОСОБА_6 знаходиться в АДРЕСА_2 ; витягами про нормативно-грошову оцінку земельних ділянок з відділу Держземагенства у Тиврівському районі, згідно з якими, нормативно-грошова оцінка земельної ділянки, площею 0,25 га становить 74464, 13 грн.; земельної ділянки, площею 0,1747 га - 698,25 грн (а.с.45-46); витягом з журналу реєстрації вихідної документації Колюхівської сільської ради за 2014 року (а.с. 109), доступ до якого надано на підставі ухвали слідчого судді від 16.04.2015 року (а.с. 205), згідно даного витягу в період з 06.06.2014 року по 16.06.2014 року видача копії рішення від 05.06.2014 року ОСОБА_6 в даному журналі не реєструвалась.

Доказів на спростування обвинувачення в частині визначення розміру завданої шкоди суду не надано.
Обов`язковими ознакою суб`єктивної сторони злочину, передбаченого ч.1 ст. 364 КК України (в редакції Закону від 21 лютого 2014 року
№ 746-VII, який набрав чинності 28.02.2014року) став мотив - будь-яка неправомірна вигода 1) для самої себе; 2) іншої фізичної особи; 3) іншої юридичної особи.
Тобто, для кваліфікації діяння за ч.1 ст. 364 КК України досить встановити наявність хоча б одного з указаних мотивів.
При цьому поняття «з метою одержання будь-якої неправомірної вигоди» слід розуміти досить широко - як намагання одержати не лише грошові кошти або інше майно, а й будь-які переваги, пільги, послуги та нематеріальні активи.
Суд вважає доведеним, що даному випадку ОСОБА_4 діяла з метою отримання неправомірної вигоди іншою фізичною особою ОСОБА_6 , що свідчить про наявність мотиву, необхідного для суб'єктивної сторони злочину, передбаченого ч.1 ст.364 КК України.
Таким чином, суд вважає доведеною винуватість ОСОБА_4 у вчиненні кримінального правопорушення за ч. 1 ст. 364 КК України умисне з метою отримання неправомірної вигоди для іншої фізичної особи використання службовою особою службового становища всупереч інтересам служби, що завдало істотної шкоди охоронюваним законом правам та громадським інтересам та за ч. 1 ст. 366 КК України- складання та видача службовою особою завідомо неправдивого офіційного документу.

Призначаючи покарання за вчинене, суд враховує тяжкість вчинених кримінальних правопорушень, особу винної та обставини, що пом`якшують покарання, до яких відносить, що вона винуватість у вчиненні злочину, передбаченого ч.1 ст. 366 КК України визнала повністю, розкаялась у вчиненому, в ході судового слідства давала послідовні, правдиві покази, вперше притягається до кримінальної відповідальності.

Обставин, що обтяжують покарання обвинуваченої, судом не встановлено.

Також суд враховує позитивні характеристики на обвинувачену за місцем проживання та за місцем роботи на посаді голови Колюхівської сільської ради з Тиврівської районної ради (а.с. 57,82).

Згідно досудової доповіді інспектора Тиврівського РВ з питань пробації ризик вчинення кримінального правопорушення ОСОБА_4 середній, виправлення особи без позбавлення волі або обмеження волі на певний строк можливе та не становить високої небезпеки для суспільства; виконання покарання у громаді можливе за умови здійснення нагляду та застосування соціально-виховних заходів, що необхідні для виправлення та запобігання вчиненню повторних кримінальних правопорушень.

Відповідно до ч.2 ст.65 КК України особі, яка вчинила злочин, має бути призначене покарання, необхідне й достатнє для її виправлення та попередження нових злочинів.

З урахуванням наведеного, конкретних обставин справи, особи винної, суд вважає, що виправлення і перевиховання обвинуваченої ОСОБА_4 можливе без відбування покарання та призначає їй основне покарання у виді обмеження волі, а також додаткові покарання, які передбачені санкціями ч.1 ст. 364 та ч. 1 ст. 366 КК України як обов`язкові, із застосуванням ст. 70, 72, 75, 76 КК України.

Заборона застосування до особи, засудженої за вчинення корупційного злочину звільнення від відбування покарання з випробуванням, введена згідно із Законом № 1698-VII від 14.10.2014 р., яким внесено зміни до ч.1 ст. 75 КК України і, який набрав чинності 25.01.2015 року, тобто після вчинення вказаних злочинів ОСОБА_4 , а відтак застосуванню в даному випадку не підлягає.
Як роз`яснив Пленум Верховного Суду України в п. 9 постанови 24.10.2003 N 7 «Про практику призначення судами кримінального покарання» судам необхідно мати на увазі, що частиною 1 статті 75 КК
( 2341-14 ) передбачено звільнення від відбування покарання з
випробуванням тільки тих осіб, які засуджуються до виправних
робіт, службового обмеження (для військовослужбовців), обмеження
волі, а також позбавлення волі на строк не більше п`яти років,
тобто лише щодо основного покарання, що має бути належним чином
вмотивовано у вироку. Звільнення від відбування призначеного судом
додаткового покарання за цією нормою закону не допускається.
При звільненні з випробуванням від відбування основного
покарання суд відповідно до ст. 77 КК ( 2341-14 ) може призначити
додаткові покарання: штраф (за умови, що він передбачений санкцією
закону, за яким засуджується особа); позбавлення права обіймати
певні посади або займатися певною діяльністю; позбавлення
військового, спеціального звання, рангу, чину або кваліфікаційного
класу. Додаткові покарання підлягають реальному виконанню, про що
суд зазначає в резолютивній частині вироку.
По справі прокурором Жмеринської місцевої прокуратури в інтересах держави в особі Колюхівської сільської ради Тиврівського району заявлено цивільний позов про стягнення з ОСОБА_4 на користь Колюхівської сільської ради 75162,38 грн., яка складається з нормативно-грошової оцінки земельних ділянок, переданих ОСОБА_6 .

Представник Колюхівської сільської ради в судове засідання не з`явився, про розгляд справи повідомлений в установленому законом порядку. Колюхівська сільська рада просить позов розглянути у відсутності її представника, його задоволити.

Обвинувачена ОСОБА_4 та її захисник ОСОБА_5 позов не визнали, вважають його безпідставним.

Суд вважає за необхідне в задоволенні позову відмовити виходячи з наступного.

Як роз'яснив Пленум ВСУ в п.9 постанови N 3 від 31.03.89 « Про практику застосування судами України законодавства про відшкодування матеріальної шкоди, заподіяної злочином, і стягнення безпідставно нажитого майна», вирішуючи при постановленні вироку питання про відшкодування матеріальної шкоди, суд має керуватися відповідними нормами цивільного, трудового та іншого законодавства, які регулюють майнову відповідальність за шкоду, заподіяну громадянам, підприємствам, установам, організаціям, державі.
Відповідно до ч.2 ст. 16 ЦК України ЦК України суд може захистити цивільне право або інтерес іншим способом, що встановлений договором або законом.

Так , відповідно до ч. 1 ст. 1166 ЦК України майнова шкода, завдана неправомірними рішеннями, діями чи бездіяльністю особистим немайновим правам фізичної або юридичної особи, а також шкода, завдана майну фізичної або юридичної особи, відшкодовується в повному обсязі особою, яка її завдала.
Згідно ч.1, 2 ст. 22 ЦК України особа, якій завдано збитків у результаті порушення її цивільного права, має право на їх відшкодування.
Збитками є: 1) втрати, яких особа зазнала у зв`язку зі знищенням або пошкодженням речі, а також витрати, які особа зробила або мусить зробити для відновлення свого порушеного права (реальні збитки);
2) доходи, які особа могла б реально одержати за звичайних обставин, якби її право не було порушене (упущена вигода).
Проте, в даному випадку шкода майну сільської ради ( земельним ділянкам) не спричинена і дане майно не знищено.
В даних правовідносинах, чинним законодавством передбачений спосіб захисту порушеного права, шляхом подання позову до суду про визнання незаконними відповідних неправомірних рішень, виданих від імені позивача, недійсними правовстановлюючих документів, виданих на їх підставі та повернення майна у власність територіальної громади (ч. 2 ст. 16 ЦК України), оскільки стягненням з обвинуваченої на користь позивача вартості незаконно переданих земельних ділянок фактично буде реалізовано (узаконено ) неправомірні рішення, які сесією сільської ради не приймались, а згідно ч.1 ст. 328 ЦК України право власності в Україні набувається на підставах, що не заборонені законом.

Вирішення відповідно до закону питань регулювання земельних відносин вирішуються виключно на пленарних засіданнях сільської, селищної, міської ради ( п. 34 ст. 26 Закону України «Про місцеве самоврядування» від 21.05.1997 № 280/97-ВР).
Керуючись ст. ст. 368, 392, 395 КПК України,

засудив:
ОСОБА_4 визнати винною за ч.1 ст.366 КК України та ч.1 ст.364 КК України і призначити покарання:

за ч.1 ст.364 КК України у виді обмеження волі на строк 1 (один) рік 5 (п`ять) місяців з позбавленням права обіймати посади, пов`язані з організаційно-розпорядчими функціями 2 (два) роки та зі штрафом у розмірі 300 (триста) неоподаткованих мінімумів доходів громадян, що становить 5100 (п`ять тисяч сто) гривень;

за ч.1 ст.366 КК України у виді обмеження волі на строк 1 (один) рік з позбавленням права обіймати посади, пов`язані з організаційно-розпорядчими функціями 1 (один) рік.

На підставі ч.1 ст.70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, остаточно призначити ОСОБА_4 покарання у виді обмеження волі 1 (один) рік 5 (п`ять) місяців з позбавленням права обіймати посади, пов`язані з організаційно-розпорядчими функціями 2 (два) роки та із штрафом у розмірі 300 (триста) неоподаткованих мінімумів доходів громадян, що становить 5100 (п`ять тисяч сто) гривень.

На підставі ст. 75 КК України звільнити ОСОБА_4 від відбування основного покарання з випробуванням з іспитовим строком два роки.

На підставі ст. 76 КК України зобов`язати ОСОБА_4 періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації та повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи або навчання.
На підставі ч.4 ст. 72, ст. 77 КК України призначене ОСОБА_4 покарання у виді позбавленням права обіймати посади, пов`язані з організаційно-розпорядчими функціями на 2 (два) роки та штрафу у розмірі 300 (триста) неоподаткованих мінімумів доходів громадян, що становить 5100 (п`ять тисяч сто) гривень, виконувати реально самостійно.

В задоволенні цивільного позову прокурора в інтересах Колюхівської сільської ради Тиврівського району до ОСОБА_4 про відшкодування майнової шкоди в сумі 75162 грн. 38 коп. відмовити.

Речові докази у кримінальному провадженні: рішення № 173 Колюхівської сільської ради від 05.06.2014 року 28 сесії 6 скликання «Про надання дозволу на виготовлення проекту землеустрою, щодо встановлення в натурі (на місцевості) меж земельної ділянки (а.с. 37), частина проекту землеустрою щодо відведення земельних ділянок у власність ОСОБА_6 № 835-2014 МФ13ВНТВ00001 (а.с. 33-36, 38) залишити в матеріалах справи.

Апеляційна скарга на вирок може бути подана до Апеляційного суду Вінницької області через Тиврівський районний суд протягом тридцяти днів з дня його проголошення.

Суддя: ОСОБА_1