Справа №1806/1-562/11 Головуючий у суді у 1 інстанції - ОСОБА_1
Номер провадження 11-кп/788/89/17 Суддя-доповідач - ОСОБА_2
Категорія - Справи в порядку виконання судових рішень у кримінальних справах
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
26 січня 2017 року колегія суддів з розгляду справ та матеріалів кримінального судочинства Апеляційного суду Сумської області в складі:

головуючого-судді - ОСОБА_2 ,

суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

з участю секретаря судового засідання - ОСОБА_5 ,

прокурора ОСОБА_6 ,

засудженого ОСОБА_7 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в місті Суми матеріали кримінального провадження за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Ковпаківського районного суду м. Суми від 28 листопада 2016 року, якою відмовлено в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 про перерахунок строку відбування покарання,

ВСТАНОВИЛА:
15 листопада 2016 року засуджений ОСОБА_7 звернувся до Ковпаківського районного суду м. Суми з клопотанням про зарахування строку попереднього ув`язнення до строку покарання за вироком Ковпаківського районного суду м. Суми від 27 квітня 2012 року у відповідності до вимог ч.5 ст.72 КК України (в редакції від 26 листопада 2015 року № 838-VIII).

Ухвалою Ковпаківського районного суду м. Суми від 28 листопада 2016 року в задоволенні вказаного клопотання ОСОБА_7 було відмовлено. В обґрунтування прийнятого рішення суд першої інстанції зазначив, що на момент набрання чинності Законом України №838-VIII ОСОБА_7 було умовно-достроково звільнено від відбування покарання, а тому відсутні підстави для перерахунку строку відбування покарання.

Не погоджуючись з таким рішення суду, засуджений ОСОБА_7 звернувся з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати ухвалу суду та постановити нову, якою зарахувати йому строк попереднього ув`язнення в строк відбуття покарання за вироком Ковпаківського районного суду м. Суми від 27 квітня 2012 року відповідно до вимог Закону України №838-VIII від 26 листопада 2015 року. В обґрунтування своїх доводів посилається на те, що на момент набрання чинності вказаним законом він дійсно був умовно-достроково звільнений від відбування покарання, але фактично призначене йому покарання продовжується до червня 2018 року, а тому положення цього нормативно-правового акту поширюються і на нього. Крім того вказує, що ухвала постановлена незаконним складом судом, оскільки під головуванням судді ОСОБА_1 було хвалено вирок суду, за яким він відбуває покарання, що унеможливлює його повторну участь в розгляді клопотання.

Заслухавши суддю-доповідача про зміст оскарженого судового рішення, засудженого на підтримку поданої апеляційної скарги, думку прокурора про законність ухвали суду, перевіривши матеріали провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню з наступних підстав.

Так, Законом України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року №838-VIII викладено у новій редакції ч.5 ст.72 КК України, зокрема, зазначено, що строк попереднього ув`язнення у разі засудження особи до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, зараховується судом із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Згідно п.2 Прикінцевих положень цей закон застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуто повністю.

Будь-яких додаткових умов застосування вказаної норми, в тому числі і застережень щодо неможливості застосування до осіб, які мають невідбуте покарання, але звільнені від його подальшого відбування, діюче законодавство не містить.

З матеріалів кримінального провадження вбачається, що вироком Ковпаківського районного суду м. Суми від 27 квітня 2012 року ОСОБА_7 засуджений за ч.2 ст.121 КК України до покарання у виді 8 років позбавлення волі; постановлено рахувати строк відбування покарання з 13 червня 2010 року та залишити ОСОБА_7 запобіжний захід у вигляді взяття під варту.

Ухвалою Апеляційного суду Сумської області від 30 серпня 2012 року вказаний вирок суду відносно ОСОБА_7 залишено без зміни, ухвалою Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних та кримінальних справ від 23 квітня 2013 року вирок суду першої інстанції та ухвалу апеляційного суду щодо ОСОБА_7 залишено без зміни.

Ухвалою Конотопського міськрайонного суду Сумської області від 13 жовтня 2015 року ОСОБА_7 умовно-достроково звільнено від відбування призначеного вироком Ковпаківського районного суду м. Суми від 27 квітня 2012 року покарання на 2 роки 7 місяців 17 днів.

Отже, на момент набрання чинності Законом № 838-VIII призначене ОСОБА_7 покарання повністю не відбуто, звільнення засудженого від покарання не є остаточним, а тому наявні правові підстави для зарахування ОСОБА_7 строку попереднього ув`язнення до строку відбування покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Таким чином, судом першої інстанції безпідставно відмовлено в задоволенні відповідного клопотання засудженого ОСОБА_7 , в зв`язку з чим ухвала Ковпаківського районного суду м. Суми від 28 листопада 2016 року підлягає скасуванню з постановленням нової ухвали на підставі ст.ст.407, 413 КПК України.

При цьому, доводи апеляційної скарги засудженого ОСОБА_7 про допущене судом першої інстанції істотне порушення вимог кримінального процесуального закону, що полягає у розгляді його клопотання незаконним складом суду, не заслуговують на увагу колегії суддів, оскільки ст.76 КПК України не встановлено прямої заборони для судді, який брав участь у кримінальному провадженні в суді першої інстанції, повторно приймати участь у розгляді клопотань, пов`язаних із виконанням вироку суду. Якщо ж вказана обставина викликала у ОСОБА_7 будь-які сумніви в неупередженості головуючого, то він не був позбавлений можливості в порядку ст.ст.80-82 КПК України заявити відвід судді під час судового засідання.

На підставі викладеного та керуючись ст.ст.404,405,407,413,418,419 КПК України, ст.72 КК України, ЗУ «Про внесення зміни до кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року №838-VIII, колегія суддів, -

УХВАЛИЛА:
Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 задовольнити частково.

Ухвалу Ковпаківського районного суду м. Суми від 28 листопада 2016 року скасувати та постановити нову ухвалу.

Клопотання засудженого ОСОБА_7 задовольнити, зарахувати йому в строк відбуття призначеного вироком Ковпаківського районного суду м. Суми від 27 квітня 2012 року покарання строк попереднього ув`язнення з 13 червня 2010 року по 30 серпня 2012 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі

Ухвала набирає законної сили негайно, є остаточною і оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

СУДДІ:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4