Дата документу Справа № 331/4156/16-к
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ

Єдиний унікальний № 331/4156/16-к Головуючий в 1 інст. ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/778/540/17 Доповідач в 2 інст. ОСОБА_2
Категорія: ст. 185 ч. 2, ч. 3 КК України
ВИРОК
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
4 квітня 2017 року м. Запоріжжя
Судова колегія з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Запорізької області у складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі ОСОБА_5 ,

за участю прокурора ОСОБА_6 ,
обвинуваченого ОСОБА_7 ,
захисника обвинуваченого адвоката ОСОБА_8 ,
потерпілої ОСОБА_9
розглянувши в апеляційному порядку у відкритому судовому засіданні в залі судових засідань Апеляційного суду Запорізької області в місті Запоріжжі кримінальне провадження за апеляційною скаргою прокурора, який брав участь у розгляді справи судом першої інстанції, ОСОБА_10 на вирок Жовтневого районного суду м Запоріжжя від 21 грудня 2016 року, яким
ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженець м. Запоріжжя, громадянин України, який має середню освіту, офіційно не працює, не одружений, який зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 , мешкає за адресою: АДРЕСА_2 , раніше судимого:
1) 2 березня 1998 року Хортицьким районним судом м. Запоріжжя за ст. 140 ч. 2 КК України (в редакції 1960 р.) до 3 років позбавлення волі;
2) 23 жовтня 2000 року Хортицьким районним судом м. Запоріжжя за ст. 17, ст. 141 ч. 2 КК України (в редакції 1960 р.) до 2 років позбавлення волі з конфіскацією майна; Звільнений 19 липня 2002 р. умовно-достроково на невідбутий строк: 1 місяць 13 днів;
3) 11 квітня 2003 року Хортицьким районним судом м. Запоріжжя за ст. 15 ч. 2, ст. 185 ч. 2, ст. 71 КК України (в редакції 2001 р.) до 1 року 1 місяця позбавлення волі;
4) 21 лютого 2005 року Ленінським районним судом м. Запоріжжя за ст. 15 ч. 2, ст. 185 ч. 2, 185 ч. 2, ст. 185 ч. 3, ст. 263 ч. 1, ст. 190 ч. 2, 70 КК України до 3 років 6 місяців позбавлення волі;
5) 26 березня 2009 року Хортицьким районним судом м. Запоріжжя за ст. 185 ч. 2, ст. 186 ч. 2, ст. 309 ч. 1, 70 КК України до 4 років позбавлення волі; Звільнений 24 січня 2012 року умовно-достроково на невідбутий строк 7 місяців 18 днів;
6) 6 червня 2012 року Хортицьким районним судом м. Запоріжжя за ст. 15 ч. 2, ст. 185 ч. 2, 185 ч. 2, ст. 185 ч. 3, ст. 309 ч. 2, ст. 395, 70, 71 КК України до 3 років 1 місяця позбавлення волі;
7) 17 вересня 2012 року Комунарським районним судом м. Запоріжжя за ст. 185 ч. 2, 70 ч. 4 КК України до 3 років 1 місяця позбавлення волі;
8) 25 серпня 2016 року Марганецьким міським судом Дніпропетровської області за ст. 185 ч. 2, 309 ч. 2, 70, 75, 76 КК України до 2 років позбавлення волі з іспитовим строком 3 роки,
визнаний винуватим у вчиненні злочинів, передбачених ч. 2 ст. 185, ч. 3 ст. 185 КК України та йому призначено покарання:
- за ч. 2 ст. 185 КК України у вигляді 3 років позбавлення волі;
- за ч. 3 ст. 185 КК України у вигляді 4 років позбавлення волі.
На підставі ч. 1 ст. 70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим, призначено покарання у вигляді 4 років позбавлення волі.
На підставі ст.70 ч.4 КК України шляхом поглинання менш суворого покарання, призначеного вироком Марганецького міського суду Дніпропетровської області від 25 серпня 2016 р., більш суворим, призначено остаточне покарання у виді 4 років позбавлення волі.
Тримається під вартою з 13 травня 2016 року.
На підставі ч. 5 ст. 72 КК України зарахований в строк покарання строк попереднього ув`язнення в період з 13 травня 2016 року до набрання вироку законної сили, із розрахунку один день тримання під вартою за два дні позбавлення волі.
У відповідності до ст. 129 КПК України судом задоволені цивільні позови та постановлено стягнути з ОСОБА_7 на користь потерпілих встановлену матеріальну шкоду.
Долю речових доказів вирішено у відповідності до ст. 100 КПК України,

В С Т А Н О В И Л А:

Вироком суду першої інстанції ОСОБА_7 визнано винуватим в тому, що він в період з 29 грудня 2015 року по 13 травня 2016 року вчинив ряд злочинів, передбачених ч. 2, ч. 3 ст. 185 КК України, за наступних обставин.

29 грудня 2015 року, приблизно о 8 год. 30 хв., ОСОБА_7 шляхом зламу замку вхідних дверей квартири АДРЕСА_3 , проник до її приміщення, звідки таємно повторно викрав належне ОСОБА_11 майно на загальну суму 20600 гривень.
25 січня 2016 року, приблизно о 13 год. 00 хв., ОСОБА_7 , шляхом зламу замку вхідних дверей квартири АДРЕСА_4 , проник до її приміщення, звідки таємно повторно викрав належне ОСОБА_12 майно на загальну суму 3900 гривень.
30 січня 2016 року, приблизно о 12 год.00 хв., ОСОБА_7 , шляхом зламу замку вхідних дверей квартири АДРЕСА_5 , проник до її приміщення, звідки таємно повторно викрав належне ОСОБА_13 майно на загальну суму 70482,58 гривень.
1 лютого 2016 року, приблизно о 9 год.00 хв. ОСОБА_7 , шляхом зламу замка вхідних дверей проник до приміщення квартири АДРЕСА_6 , проник до її приміщення, звідки таємно повторно викрав належне ОСОБА_14 майно на загальну суму 46261,80 гривень.
8 лютого 2016 року, приблизно об 11 год. 00 хв., ОСОБА_7 , шляхом зламу замку вхідних дверей квартири АДРЕСА_7 , проник до її приміщення, звідки таємно повторно викрав належне ОСОБА_15 майно на загальну суму 11000 гривень.
9 лютого 2016 року приблизно о 13 год. 00 хв. ОСОБА_7 шляхом пошкодження віконної рами проник до квартири АДРЕСА_8 , звідки таємно, повторно викрав належне ОСОБА_16 майно на загальну суму 27147,50 грн.
15 лютого 2016 року, приблизно о 12 год.00 хв., ОСОБА_7 , шляхом зламу замку вхідних дверей квартири АДРЕСА_9 , проник до її приміщення, звідки таємно повторно викрав належне ОСОБА_17 майно на загальну суму 20 100 гривень.
18 лютого 2016 року, приблизно о 12 год. 00 хв., ОСОБА_7 , шляхом зламу замка вхідних дверей квартири АДРЕСА_10 , проник до її приміщення, звідки таємно, повторно викрав належне ОСОБА_18 на суму 10000 гривень.
18 лютого 2016 року, приблизно о 12 год. 40 хв., ОСОБА_7 , шляхом зламу замка вхідних дверей квартири АДРЕСА_11 , проник до її приміщення, звідки таємно, повторно викрав належне ОСОБА_19 майно на загальну суму 5725 гривень.
18 лютого 2016 року, приблизно о 16 год. 00 хв., ОСОБА_7 шляхом підбору ключа до замка вхідних дверей квартири АДРЕСА_12 , проник до приміщення вищевказаної квартири, звідки таємно, повторно викрав належне ОСОБА_9 майно на загальну суму 12522 гривні 75 копійок.
22 лютого 2016 року, приблизно о 10 год. 00 хв., ОСОБА_7 , шляхом зламу замка вхідних дверей квартири АДРЕСА_13 , проник до її приміщення, звідки таємно, повторно викрав належне ОСОБА_20 , майно на загальну суму 15000 гривень.
25 лютого 2016 року, приблизно о 09 год.00 хв., ОСОБА_7 , шляхом зламу замка вхідних дверей квартири АДРЕСА_14 , проник до її приміщення, звідки таємно, повторно викрав належне ОСОБА_21 майно на загальну суму 9672,50 гривень.
25лютого 2016 року, приблизно о 14 год.00 хв., ОСОБА_7 , шляхом зламу замка вхідних дверей проник до квартири АДРЕСА_15 , звідки таємно, повторно викрав належне ОСОБА_22 майно на загальну суму 40650 гривень.
26 лютого 2016 року, приблизно о 14 год. 00 хв., ОСОБА_7 , шляхом підбору ключа до замка вхідних дверей квартири АДРЕСА_16 , проник до її приміщення, звідки таємно, повторно викрав належне ОСОБА_23 майно на загальну суму 5948 гривень 62 копійки.
4 березня 2016 року, приблизно об 11 год.00 хв., ОСОБА_7 , шляхом зламу замка вхідних дверей квартири АДРЕСА_17 , проник до її приміщення, звідки таємно, повторно викрав належне ОСОБА_24 майно на загальну суму 52535,57 гривень.
18 березня 2016 року, приблизно о 09 год.00 хв., ОСОБА_7 , шляхом зламу замка вхідних дверей квартири АДРЕСА_18 , проник до її приміщення, звідки таємно, повторно викрав належне ОСОБА_25 майно на загальну суму 63057,60 гривень.
20 березня 2016 року, приблизно о 9 год.00 хв., ОСОБА_7 , шляхом зламу замка вхідних дверей квартири АДРЕСА_19 , проник до її приміщення, звідки таємно, повторно викрав належне ОСОБА_26 майно на суму 3261 гривні 60 копійок.
21 березня 2016 року, приблизно о 13 год. 00 хв., ОСОБА_7 , шляхом зламу замка вхідних дверей квартири АДРЕСА_20 , проник до її приміщення, звідки таємно, повторно викрав належне ОСОБА_27 майно, на суму 1525 гривень.
26 березня 2016 року, приблизно об 11 год.30 хв., ОСОБА_7 , шляхом зламу замка вхідних дверей квартири АДРЕСА_21 , проник до її приміщення, звідки таємно, повторно викрав належне ОСОБА_28 майно на загальну суму 11300 гривень.
28 березня 2016 року, приблизно о 15 год.00 хв., ОСОБА_7 , шляхом вільного доступу, з приміщення загального коридору між квартирами АДРЕСА_22 та АДРЕСА_23 таємно, повторно викрав належне ОСОБА_29 майно на суму 3100 гривень.
29 березня 2016 року, приблизно о 12 год.00 хв., ОСОБА_7 , шляхом зламу замка вхідних дверей квартири АДРЕСА_24 , проник до її приміщення, звідки таємно, повторно викрав належне ОСОБА_30 майно на загальну суму 1897,50 гривень.
30 березня 2016 року, приблизно об 11 год. 40 хв., ОСОБА_7 , шляхом зламу замка вхідних дверей квартири АДРЕСА_25 , проник до її приміщення, звідки таємно, повторно викрав належне ОСОБА_31 майно на загальну суму 4500 гривень.
31 березня 2016 року, приблизно об 11 год.00 хв., ОСОБА_7 , шляхом зламу замка вхідних дверей квартири АДРЕСА_26 , проник до її приміщення, звідки таємно, повторно викрав належне ОСОБА_32 майно на загальну суму 40500 гривень.
1 квітня 2016 року, приблизно об 11 год.00 хв., ОСОБА_7 , шляхом зламу замка вхідних дверей квартири АДРЕСА_27 , проник до її приміщення, звідки таємно, повторно викрав належне ОСОБА_33 майно на загальну суму 31598 гривень.
4 квітня 2016 року, приблизно о 9 год.00 хв. ОСОБА_7 , шляхом зламу замка вхідних дверей квартири АДРЕСА_28 , проник до її приміщення, звідки таємно, повторно викрав належне ОСОБА_34 майно на загальну суму 29718 гривень 52 коп.
8 квітня 2016 року, приблизно о 10 год.00 хв., ОСОБА_7 , шляхом зламу замка вхідних дверей квартири АДРЕСА_29 , проник до її приміщення, звідки таємно викрав належне ОСОБА_35 майно на загальну суму 6375 гривень.
10 квітня 2016 року, приблизно о 10 год.00 хв., ОСОБА_7 , шляхом зламу замка вхідних дверей квартири АДРЕСА_30 , проник до її приміщення, звідки таємно, повторно викрав належне ОСОБА_36 майно на загальну суму 24485 гривень.
12 квітня 2016 року, приблизно о 12 год.00 хв., ОСОБА_7 , шляхом зламу замка вхідних дверей квартири АДРЕСА_31 , проник до її приміщення, звідки таємно, повторно викрав належне ОСОБА_37 майно на загальну суму 51958 гривень.
19 квітня 2016 року, приблизно о 15 год.00 хв., ОСОБА_7 , шляхом зламу замка вхідних дверей квартири АДРЕСА_32 , проник до її приміщення, звідки таємно, повторно викрав належне ОСОБА_38 майно на загальну суму 7000 гривень.
21 квітня 2016 року, приблизно об 11 год.00 хв., ОСОБА_7 , шляхом зламу замка вхідних дверей квартири АДРЕСА_33 , проник до її приміщення, звідки таємно, повторно викрав належне ОСОБА_39 майно на загальну суму 43350 гривень.
22 квітня 2016 року, приблизно о 10 год. 00 хв., ОСОБА_7 , шляхом зламу замка вхідних дверей квартири АДРЕСА_34 , проник до її приміщення, звідки таємно, повторно викрав належне ОСОБА_40 майно на загальну суму 5766 гривень 2 копійки.
26 квітня 2016 року, приблизно о 12 год. 30 хв., ОСОБА_7 , шляхом зламу замка вхідних дверей квартири АДРЕСА_35 , проник до її приміщення, звідки таємно, повторно викрав належне ОСОБА_41 майно на загальну суму 9762 гривні 50 копійок.
1 травня 2016 року, приблизно об 11 год. 20 хв., ОСОБА_7 , шляхом зламу замка вхідних дверей квартири АДРЕСА_36 , проник до її приміщення, звідки таємно, повторно викрав належне ОСОБА_42 майно на загальну суму 13100 гривень.
5 травня 2016 року, приблизно о 15 год.00 хв., ОСОБА_7 , шляхом зламу замка вхідних дверей квартири АДРЕСА_37 , проник до її приміщення, звідки таємно, повторно викрав належне ОСОБА_43 майно на загальну суму 10208 гривень.
13 травня 2016 року, в період часу з 10 год. 15 хв. до 10 год. 50 хв., ОСОБА_7 , перебуваючи в приміщенні дитячого садка № НОМЕР_1 «Зміна», який розташований за адресою: м. Запоріжжя, пр. Соборний, буд. 112-а, звідки шляхом вільного доступу, таємно, повторно викрав належне ОСОБА_44 майно на загальну суму 3930 гривень.
Того ж дня, приблизно об 11 год. 10 хв. ОСОБА_7 , за допомогою ключів, які він раніше викрав разом із сумкою у ОСОБА_45 , проник до її квартири, розташованої за адресою: АДРЕСА_38 , звідки таємно, повторно викрав належне їй майно на загальну суму 2050 гривень, а також майно, яке належить ОСОБА_46 , на загальну суму 759 гривень 75 копійок.
В апеляційній скарзі прокурор, який брав участь у розгляді справи судом першої інстанції, ОСОБА_10 вказує, що суд невірно застосував вимоги ч. 4 ст. 70 КК України, оскільки при призначенні покарання ОСОБА_7 за сукупністю вироків слід було вирок Марганецького міського суду Дніпропетровської області від 28 серпня 2016 року, яким ОСОБА_7 призначено покарання з випробуванням, виконувати самостійно, що відповідає роз`ясненням п. 23 Постанови Верховного Суду України «Про практику призначення судами кримінального покарання» № 7 від 24.10.2003 року.

Просить вирок скасувати в частині призначеного покарання за сукупністю злочинів, винести новий вирок, яким ОСОБА_7 призначити покарання за ч. 2 ст. 185 КК України у вигляді позбавлення волі строком на 3 роки, за ч. 3 ст. 185 КК України 4 років позбавлення волі; на підставі ч. 1 ст. 70 КК України, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, призначити остаточне покарання у вигляді 4 років позбавлення волі; вирок Марганецького міського суду Дніпропетровської області від 28 серпня 2016 року виконувати самостійно.
Заслухавши доповідь судді по справі, прокурора та потерпілу, які підтримали апеляційну скаргу, обвинуваченого та його захисника, які заперечували проти задоволення апеляційної скарги прокурора, вирок суду просили залишити без змін, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи, наведені в апеляційній скарзі, провівши судові дебати та надавши обвинуваченому останнє слово, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню.

Висновки суду першої інстанції про доведеність вини ОСОБА_7 у вчиненні інкримінованих йому злочинів, за обставин, викладених у вироку, а також висновки суду про юридичну кваліфікацію дій обвинуваченого за ч. 2 ст. 185, ч. 3 ст. 185 КК України є обґрунтованими, відповідають фактичним обставинам справи та підтверджені наявними у справі доказами, які досліджувались за згодою усіх учасників провадження, у тому числі обвинуваченого ОСОБА_7 , в порядку, передбаченому ч. 3 ст. 349 КПК України.

Переглядаючи вирок відповідно до ст. 404 КПК України в межах апеляційної скарги, колегія суддів вважає обґрунтованими доводи апеляційної скарги прокурора про неправильне застосування судом першої інстанції вимог ч. 4 ст. 70 КК України.

Згідно зі ст. 409 КПК України підставою для скасування або зміни судового рішення судом апеляційної інстанції може бути неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.

У відповідності до ч. 1 ст. 65 КК України суд призначає покарання, зокрема відповідно до положень Загальної частини цього Кодексу.

Згідно з ч. 4 ст. 70 КК України за правилами, передбаченими в частинах першій - третій цієї статті, призначається покарання, якщо після постановлення вироку в справі буде встановлено, що засуджений винен ще і в іншому злочині, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку. У цьому випадку в строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю злочинів, зараховується покарання, відбуте повністю або частково за попереднім вироком, за правилами, передбаченими в статті 72 цього Кодексу.

Згідно з роз`ясненнями, що містяться в п. 23 Постанови Верховного Суду України «Про практику призначення судами кримінального покарання» № 7 від 24.10.2003 р., коли особа, щодо якої було застосоване таке звільнення (з випробуванням), вчинила до постановлення вироку в першій справі інший злочин, за який вона засуджується до покарання, що належить відбувати реально, застосування принципів поглинення, часткового чи повного складання призначених покарань не допускається. За таких умов кожний вирок виконується самостійно.

Як вбачається з матеріалів кримінального провадження, злочини, за які суд першої інстанції призначив покарання, що належить відбувати реально, обвинувачений ОСОБА_7 вчинив до постановлення вироку Марганецьким міським судом Дніпропетровської області від 25 серпня 2016 року, за яким на підставі ст. 75 КК України він був звільнений від відбування призначеного покарання у виді 2 років позбавлення волі з іспитовим строком 3 роки.

Ухвалюючи рішення про визначення остаточного покарання на підставі ч. 4 ст. 70 КК України, суд першої інстанції без законних на те підстав застосував принцип поглинання покарання за попереднім вироком, від якого обвинувачений був звільнений з випробуванням на підставі ст. 75 КК України покаранням за даним вироком, яке належить відбувати реально, що є недопустимим.

За вищенаведених умов кожний вирок підлягав би виконанню самостійно.

Наведене дає колегії суддів підстави для висновку, що під час ухвалення вироку, суд першої інстанції допустив порушення вимог абзацу 6 пункту 2 частини 3 та абзацу 2 пункту 2 частини 4 ст. 374 КПК України, що потягло за собою неправильне визначення остаточної міри покарання.

Зважаючи на викладене, колегія суддів апеляційної інстанції дійшла висновку про задоволення апеляційної скарги.

Керуючись ст.ст. 405, 407, 420 КПК України,колегія суддів, -
У Х В А Л И Л А:

Апеляційну скаргу прокурора, який брав участь у розгляді справи судом першої інстанції, ОСОБА_10 задовольнити.

Вирок Жовтневого районного суду м Запоріжжя від 21 грудня 2016 року відносно ОСОБА_7 в частині призначеного покарання скасувати та ухвалити в цій частині новий вирок.

Призначити ОСОБА_7 покарання:

- за ч. 2 ст. 185 КК України у виді 3 років позбавлення волі;
- за ч. 3 ст. 185 КК України у виді 4 років позбавлення волі.
На підставі ч. 1 ст. 70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим, призначити остаточне покарання у виді 4 років позбавлення волі.
Вирок Марганецького міського суду Дніпропетровської області від 25 серпня 2016 року виконувати самостійно.
В решті вирок залишити без змін.

Вирок набирає законної сили з моменту його проголошення.

Касаційна скарга на вирок може бути подана до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з дня його проголошення, а засудженим ОСОБА_7 в той же строк з дня вручення йому копії вироку.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4