АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД МІСТА КИЄВА
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

16 травня 2017 року м. Київ

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду міста Києва у складі:

головуючого судді ОСОБА_1 ,
суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,
при секретарі судового засідання ОСОБА_4 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Києві кримінальне провадженняза апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_5 на ухвалу Шевченківського районного суду м. Києва від 14 грудня 2016 року, -

за участю сторін кримінального провадження:

прокурора ОСОБА_6 ,
захисників ОСОБА_7 , ОСОБА_8 ,
засудженого ОСОБА_5

ВСТАНОВИЛА:

З представлених матеріалів справи вбачається, що 05 жовтня 2016 року до Шевченківського районного суду м. Києва надійшло клопотання адвоката ОСОБА_7 в інтересах засудженого ОСОБА_5 про перерахунок строку та застосування стосовно ОСОБА_5 Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року.
Ухвалою Шевченківського районного суду м. Києва від 14 грудня 2016 року клопотання адвоката ОСОБА_7 в інтересах засудженого ОСОБА_5 задоволено частково. Зараховано в строк відбування покарання засудженого ОСОБА_5 строк перебування в Київському слідчому ізоляторі в період з 10.10.2015 року по 14 грудня 2016 року з розрахунку один день перебування в Київському слідчому ізоляторі відповідає одному дню позбавлення волі.

Не погодившись із вказаним судовим рішенням засуджений ОСОБА_5 подав апеляційну скаргу та доповнення до неї, згідно якої просить змінити оскаржувану ухвалу, зарахувати строк перебування в уставної попереднього ув`язнення в період з 10.10.2015 року по 14.12.2016 року у строк відбування покарання, призначеного за вироком Апеляційного суду м. Києва від 02.06.2011 року з розрахунку один день перебування в установі попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Звільнити від відбування покарання, у зв`язку з тим, що строк попереднього ув`язнення фактично відбутий в межах кримінального провадження, з врахуванням відбутого покарання в установах попереднього ув`язнення, перевищує фактично призначене покарання та звільнити ОСОБА_5 з-під варти негайно, в залі суду.

Апеляційна скарга обґрунтована тим, що суд першої інстанції не застосував Закон, що підлягає застосуванню, а саме п.5 ст. 72 КК України, так як задовольнивши частково клопотання захисника ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк відбування покарання, зарахував строк попереднього ув`язнення у строк відбування покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі, що суперечить вимогам Закону.

Більш того, апелянт вважає, що Шевченківським районним судом м. Києва під час постановлення оскаржуваної ухвали не враховано того факту, що ОСОБА_5 під час відбування покарання за вироком Апеляційного суду м. Києва від 02.06.2011 року було етаповано до установи попереднього ув`язнення Державної установи «Київський слідчий ізолятор» для участі у судових засіданнях за заявою про перегляд судового рішення за нововиявленими обставинами, а тому вважає, що строк попереднього ув`язнення, в межах ч.5 ст. 72 КК України необхідно рахувати в період з 10.10.2015 року по 14.12.2016 року.

Заслухавши доповідача, засудженого ОСОБА_5 та у його інтересах захисників ОСОБА_7 та ОСОБА_8 , які просили задовольнити апеляційну скаргу, думку прокурора, який заперечував проти задоволення апеляційної скарги, перевіривши представлені матеріали справи, колегія суддів, вважає, що апеляційна скарга засудженого підлягає частковому задоволенню, з наступних підстав.

Відповідно до ч.1 ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

В даному випадку, фактичні обставини справи свідчать про те, що ОСОБА_5 засуджений вироком Апеляційного суду м. Києва від 02.06.2011 року за п.п.6,9,12 ч.2 ст.115, ч.3 ст.146, ч.3 ст.15 ч.4 ст.190 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 14 років з конфіскацією всього майна, що є його власністю. Строк відбування покарання ухвалено рахувати з дня його затримання, тобто з 04.12.2007 року. Вирок суд набрав законної сили 13.12.2011 року.

Адвокат ОСОБА_7 в інтересах ОСОБА_5 зверталась до Апеляційного суду м. Києва із заявою про перегляд вироку Апеляційного суду м. Києва від 02.06.2011 року за нововиявленими обставинами, 10.10.2015 року засуджений ОСОБА_5 етапований із Біленківської ВК №99 до Київського слідчого ізолятора.

28 грудня 2015 року Шевченківським районним судом м. Києва постановлено ухвалу про повернення заяви адвоката ОСОБА_7 в інтересах засудженого ОСОБА_5 про перегляд за нововиявленими обставинами вироку Апеляційного суду м. Києва від 02.06.2011 року особі, яка її подала.

Законом України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» за № 838-VІІІ від 26 листопада 2015 року визначено, що він застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуто повністю та застосовується за клопотанням засудженої особи, членів її сім`ї або захисника, суду, що виніс зазначений обвинувальний вирок.
Відповідно до Закону України «Про внесення змін до кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року та частини 5 ст.72 КК України зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі в межах того кримінального провадження, у якому до особи було застосовано попереднє увязнення.

При цьому у строк попереднього ув`язнення включається строк:

а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду;
б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання;
в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження;
г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи;
ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.
Положеннями ч.1 Закону України «Про поперднє увязнення», регламентовано, що попереднє увя`знення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого, підсудного та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Апеляційні доводи засудженого ОСОБА_5 з приводу застосування норм кримінального закону, а саме положень ч.5 ст. 72 КК України, перебування ОСОБА_5 в установі попереднього ув`язнення в період з 10.10.2015 року по 14.12.2016 року, для участі у судових засіданнях по кримінальному провадженню про перегляд судового рішення, яким його було засуджено є безпідставними.
Колегія суддів вважає, відсутні законні підстави для зарахування за правилами ч.5 ст.72 КК України періоду знаходження засудженого ОСОБА_5 у Київському слідчому ізоляторі з моменту етапування його та до моменту постановлення оскаржуваної ним ухвали суду першої інстанції, оскільки у розумінні положень ст.1 ЗУ «Про попереднє ув`язнення», цей період не може розцінюватись як попереднє ув`язнення в рамках даного провадження.

Слід зауважити на те, що згідно п.24 ст.3 КПК України судове провадження кримінальне провадження у суді першої інстанції, яке включає підготовче судове провадження, судовий розгляд і ухвалення та проголошення судового рішення, провадження з перегляду судових рішень в апеляційному, касаційному порядку, Верховним Судом України, а також за нововиявленими обставинами.

Таким чином, ОСОБА_5 засудженому вироком Апеляційного суду м. Києва від 02.06.2011 року необхідно зарахувати у строк відбування покарання час перебування в установі попереднього ув`язнення Державній установі «Київський слідчий ізолятор», в період з 10.10.2015 року по 28.12.2015 року, включно, із розрахунку один день перебування в установі попереднього ув`язнення відповідає двом дням позбавлення волі, за період часу перегляду провадження за нововиявленими обставинами, так як в подальшому відбував призначене покарання за вироком суду, який набрав законної сили.
Враховуючи вищевикладене, колегія суддів дійшла висновку, що ухвала Шевченківського районного суду м. Києва від 14 грудня 2016 року підлягає зміні, а ОСОБА_5 необхідно зарахувати в строк відбуття покарання, призначеного вироком Апеляційного суду м. Києва від 02.06.2011 року, строк попереднього ув`язнення з 10.10.2015 року по 28.12.2015 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 376, 404, 405, 407, 419, 537, 539 КПК України, колегія суддів, -

УХВАЛИЛА:

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_5 на ухвалу Шевченківського районного суду м. Києва від 14 грудня 2016 року - задовольнити частково.

Ухвалу Шевченківського районного суду м. Києва від 14 грудня 2016 року, якою частково задоволено клопотання адвоката ОСОБА_7 в інтересах засудженого ОСОБА_5 та зараховано в строк відбування покарання засудженому ОСОБА_5 строк перебування в Київському слідчому ізоляторі в період з 10.10.2015 року по 14 грудня 2016 року з розрахунку один день перебування в Київському слідчому ізоляторі відповідає одному дню позбавлення волі змінити.

Зарахувати у строк відбування покарання, ОСОБА_5 засудженому вироком Апеляційного суду м. Києва від 02.06.2011 року час перебування в установі попереднього ув`язнення Державній установі «Київський слідчий ізолятор», в період з 10.10.2015 року по 28.12.2015 року, із розрахунку один день перебування в установі попереднього ув`язнення відповідає двом дням позбавлення волі.

В решті ухвалу Шевченківського районного суду м. Києва від 14 грудня 2016 року залишити без змін.

Ухвалу може бути оскаржено у касаційному порядку до Вищого спеціалізованого Суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з моменту її проголошення, а засудженим, який відбуває покарання в той же строк з моменту отримання її копії.

Судді:

___________ _____________ ______________
ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3

Справа № 11-кп/796/652/2017
Головуючий у першій інстанції ОСОБА_9
Доповідач - ОСОБА_1