АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД МІСТА КИЄВА

У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
9 березня 2016 року м. Київ

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду міста Києва у складі:
головуючого судді - ОСОБА_1
суддів - ОСОБА_2 -ОСОБА_3
при секретарі судового засідання - ОСОБА_4
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Києві матеріали кримінального провадження №0008175 за апеляційною скаргою захисника ОСОБА_5 в інтересах обвинуваченого ОСОБА_6 на вирок Святошинського районного суду м. Києва від 26 жовтня 2015 року, яким
ОСОБА_6 ,
ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженець с. Пасічна Баришівського району Київської області, який зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 , проживає за адресою: АДРЕСА_2 , раніше судимий:
- вироком Солом`янського районного суду м. Києва від 7 грудня 2011 року за ч. 1 ст. 309 КК України на 2 роки позбавлення волі, з випробуванням з іспитовим строком на 1 рік;
- вироком Святошинського районного суду м. Києва від 22 січня 2013 року за ч. 2 ст. 309, 71 КК України на 2 роки 4 місяці позбавлення волі; звільнений 1 липня 2014 року на підставі Закону України «Про амністію» від 8 квітня 2014 року;
- визнаний винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст.309 КК України та йому призначено покарання у виді 2 (двох) років 6 (шість) місяців позбавлення волі.
Строк відбуття покарання ОСОБА_6 визначено обчислювати з моменту приведення вироку до виконання.
за участю сторін судового провадження
прокурора - ОСОБА_7
захисника - ОСОБА_5
обвинуваченого - ОСОБА_6
В С Т А Н О В И Л А :
Вироком суду ОСОБА_6 визнаний винним в тому, що приблизно о 18.30 год., знаходячись за адресою: м. Київ, вул. Василя Стуса, 25, повторно, незаконно, без мети збуту зберігав при собі, особливо небезпечний наркотичний засіб опій ацетильований, у великих розмірах, маса якого (в перерахунку на суху речовину) становить 4,08 г.
Так, ОСОБА_6 18 серпня 2015 року, приблизно о 18 год., знаходячись біля будинку № 13 по вул. Ірпінській в м. Києві, зустрів наглядно знайомого на ім`я ОСОБА_8 , якого під час досудового розслідування встановити не представилось можливим, у якого повторно, незаконно, без мети збуту, придбав гумовий виріб, в якому знаходився особливо небезпечний наркотичний засіб опій ацетильований, за цінною 500 гривень.
В подальшому ОСОБА_6 , незаконно придбаний особливо небезпечний наркотичний засіб - опій ацетильований, який знаходився в гумовому виробі, поклав до лівої кишені сорочки у яку він був одягнутий, тим самим став повторно, незаконно, без мети збуту, почав зберігати при собі особливо небезпечний наркотичний засіб - опій ацетильований у великих розмірах.
Цього ж дня, приблизно о 18.30 год., ОСОБА_6 , знаходячись за адресою: м. Київ, вул. Василя Стуса, 25, був виявлений працівниками міліції, в подальшому в ході огляду у лівій кишені сорочки ОСОБА_6 , було виявлено та вилучено гумовий виріб заповнений рідиною коричневого кольору.
Згідно висновку експерта НДЕКЦ при ГУМВС України в м. Києві № 2446х від 14 вересня 2015 року, надана на дослідження рідина коричневого кольору масою 21,12г, містить особливо небезпечний наркотичний засіб - опій ацетильований. Маса опію ацетильованого (в перерахунку на суху речовину) в рідині становить 4, 08 г.
Опій ацетильований, згідно Постанови Кабінету Міністрів України від 06.05.2000 №770 «Про затвердження Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів» (зі змінами, затвердженими Постановою Кабінету Міністрів України № 1298 від 2 грудня 2009 року), «Список № 1 особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонено» в «Таблиці 1», є особливо небезпечним наркотичним засобом.

Цим же вироком вирішено питання речових доказів та судових витрат.

Не оскаржуючи фактичні обставини кримінального провадження захисник ОСОБА_5 в інтересах обвинуваченого ОСОБА_6 , подала апеляційну скаргу, в якій просить змінити вирок та призначити покарання, не пов`язане з реальним терміном позбавлення волі, застосувавши положення ст.75 КК України з встановленням іспитового строку від одного до трьох років.
На обґрунтування вимог своєї апеляційної скарги захисник ОСОБА_5 з посиланням на ст. 414 КПК України та ст. 66 КК України, зазначає, що на досудовому та судовому слідстві засуджений ОСОБА_6 вину визнав повністю, активно сприяв слідству у розкритті злочину та щиро каявся, крім того обвинувачений ОСОБА_6 одружений, має повноцінну сім`ю, на утриманні неповнолітню дитину, на момент вчинення кримінального правопорушення є працевлаштованою особою на посаді автоелектрика в ПП «Майстер», має позитивні характеристики з місця роботи та місця проживання.
З урахуванням зазначених обставин, та вказуючи, що кримінальне правопорушення, за яким обвинувачується ОСОБА_6 , є злочином середньої тяжкості, захисник ОСОБА_5 висловлює думку про те, що оскаржуваний вирок підлягає зміні та пом`якшенню з підстав суворості та несправедливості до вчиненого кримінального правопорушення та особи засудженого.

Заслухавши доповідь судді, пояснення обвинуваченого та його захисника, які підтримали апеляційну скаргу в повному обсязі та просять врахувати, що обвинувачений працює, за місцем роботи характеризується позитивно, має на утриманні неповнолітню дитину, є єдиним годувальником у сім`ї, оскільки дружина не працює; прокурора, який заперечував проти задоволення апеляційної скарги, провівши судові дебати, заслухавши останнє слово обвинуваченого, розглянувши справу в межах апеляційної скарги, перевіривши матеріали провадження та обговоривши доводи, викладені в апеляційній скарзі, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга приходить до наступних висновків.

Відповідно до ст. 404 КПК Українисуд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Як вбачається з матеріалів кримінального провадження та журналу судового засідання, фактичні обставини кримінального правопорушення ніким не оспорювалися і докази відносно них, відповідно до ч. 3 ст. 349 КПК України, не досліджувалися, тому висновки суду першої інстанції щодо цих фактичних обставин, які не оспорюються і в апеляційній скарзі, перевірці апеляційним судом не підлягають.

Дії ОСОБА_6 за визнаних судом першої інстанції встановленими фактичних обставин кримінального правопорушення правильно кваліфіковані за ч. 2 ст. 309 КК України як незаконне придбання та зберігання наркотичних засобів у великих розмірах без мети збуту, повторно.

Що стосується доводів апеляційної скарги щодо призначеного покарання обвинуваченому та порядку його відбуття, колегія суддів приходить до такого висновку.

Відповідно до вимог ст. 65 КК України при призначенні покарання суд враховує ступінь тяжкості вчиненого злочину, особу винного та обставини, що пом`якшують та обтяжують покарання. Особі, яка вчинила злочин, має бути призначене покарання, необхідне й достатнє для її виправлення та попередження вчинення нових злочинів.

При цьому, згідно ст. 50 КК України, покарання є заходом примусу, що застосовується від імені держави за вироком суду до особи, визнаною винною у вчиненні злочину. Покарання має на меті не тільки кару, а й виправлення засудженого, а також запобігання вчиненню нових злочинів як засудженими, так і іншими особами. Покарання не має на меті завдати фізичних страждань або принизити людську гідність.

При призначенні ОСОБА_6 покарання судом першої інстанції враховані ступінь тяжкості вчиненого злочину, особу винного, який раніше судимий, одружений, має на утриманні неповнолітню дитину, працює, має постійне місце проживання, характеризується позитивно, обставину, що пом`якшує покарання: щире каяття, за відсутності обставин, що обтяжують покарання.

При призначенні покарання суд, на думку колегії суддів, дійшов до правильного висновку про необхідність призначення ОСОБА_6 покарання у виді позбавлення волі.

Проте, на думку колегії суддів, суд з урахуванням позиції захисту під час розгляду справи, зобов`язаний був обговорити питання про можливість або неможливість виправлення обвинуваченого без відбування покарання.

Обговоривши вказане питання, колегія суддів дійшла до висновку про те, що виправлення обвинуваченого та попередження нових злочинів можливо досягти без ізоляції його від суспільства, але в умовах здійснення контролю за його поведінкою під час звільнення від відбування покарання з випробуванням на підставі ст. 75 КК України з покладенням на нього обов`язків, передбачених ст. 76 КК України, а тому приходить до висновку про зміну в частині призначеного покарання вироку суду першої інстанції, застосувавши до обвинуваченого ст. 75 КК України, оскільки саме таке покарання буде відповідати положенням ст. 50, 65 КК України, є необхідним і достатнім для виправлення засудженого та попередження нових злочинів.

При цьому колегія суддів враховує як тяжкість вчиненого злочину та обставини справи, так і особу обвинуваченого, зокрема, те, що він має постійне місце проживання, працює і позитивно характеризується за місцем роботи, з наявних у справі документів убачається, що він має на своєму утриманні малолітню дитину, ІНФОРМАЦІЯ_2 , дружину, яка на даний час не працює, його відношення до вчиненого. Вказані обставини в сукупності є, на думку колегії суддів, достатніми підставами для застосування щодо ОСОБА_6 вимог ст. 75 КК України.

За таких обставин, колегія суддів вважає можливим задовольнити апеляційну скаргу захисника.

Керуючись ст. 376, 404, 405, 407, 418, 419 КПК України, колегія суддів
У Х В А Л И Л А :
Апеляційну скаргу захисника ОСОБА_5 в інтересах обвинуваченого ОСОБА_6 задовольнити.

Вирок Святошинського районного суду м. Києва від 26 жовтня 2015 року щодо ОСОБА_6 змінити:
На підставі ст.. 75 КК України звільнити ОСОБА_6 від відбування призначеного покарання з пробуванням з іспитовим строком 3 роки, якщо він протягом іспитового строку не вчинить нового злочину і виконає покладені на нього обов`язки, передбачені ст.. 76 КК України: не виїжджати за межі України на постійне місце проживання без дозволу кримінально-виконавчої інспекції, повідомляти кримінально-виконавчу інспекцію про зміну місця проживання, роботи.

В решті вирок залишити без зміни.

Ухвала може бути оскаржена до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних та кримінальних справ протягом трьох місяців з дня проголошення ухвали.

___________________________ ____________________________ _____________________________
ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3