АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Справа № 210/709/16-к Суддя 1 інстанції ОСОБА_1
Номер провадження 11-кп/774/518/К/16 Суддя-доповідач ОСОБА_2
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
05 липня 2016 року м. Кривий Ріг
Колегія суддів судової палати з кримінальних справ Апеляційного суду Дніпропетровської області у складі:
головуючого судді ОСОБА_2
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4
секретар ОСОБА_5
розглянула у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції в м. Кривому Розі апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_6 на ухвалу Дзержинського районного суду Дніпропетровської області від 12 травня 2016 року про задоволення клопотання засудженого
ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , засудженого Дніпровським районним судом м. Дніпродзержинська Дніпропетровської області від 22 листопада 2011 року за ч. 1 ст. 115, ч.1 ст. 185 КК України, із застосуванням положень ст.70. 72 КК України, до позбавлення волі строком на 8 років 9 місяців 9 днів
щодо зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання, на підставі ч. 5 ст. 72 КК України.
Учасники судового провадження:
прокурор ОСОБА_7
засуджений ОСОБА_6
захисник, адвокат ОСОБА_8

В С Т А Н О В И Л А:
В апеляційній скарзі засуджений ОСОБА_6 просить змінити ухвалу суду першої інстанції та зарахувати йому строк попереднього ув`язнення в строк покарання, відповідно до вимог ч. 5 ст. 72 КК України, а саме, строк його перебування в слідчому ізоляторі в період касаційного провадження, а також період його затримання без ухвали слідчого судді у період з 30 серпня 2010 року по 31 серпня 2010 року.
Вироком Дніпровського районного суду м. Дніпродзержинська Дніпропетровської області від 22 листопада 2011 року ОСОБА_6 було засуджено за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 115, ч.1 ст. 185 КК України, із застосуванням положень ст.70. 72 КК України, до позбавлення волі строком на 8 років 9 місяців 9 днів, та вирішено рахувати строк відбування покарання з дня затримання 31 серпня 2010 року.
Ухвалою Апеляційного суду Дніпропетровської області від 28 серпня 2012 року зазначений вирок суду першої інстанції відносно ОСОБА_6 скасовано, а справу направлено на новий судовий розгляд.
Вироком Дніпровського районного суду м. Дніпродзержинська Дніпропетровської області від 20 листопада 2013 року ОСОБА_6 було засуджено за ч.1 ст. 115, ч.1 ст. 185 КК України у вигляді 10 років позбавлення волі.
Ухвалою Апеляційного суду Дніпропетровської області від 03 липня 2014 року вирок суду першої інстанції від 20 листопада 2013 року змінено частково, в частині посилання суду як на пом`якшуючу покарання обставину, явку з повинною ОСОБА_6 . В іншій частині вирок суду від 20 листопада 2013 року залишено без змін.
28 січня 2016 року на адресу Дзержинського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від ОСОБА_6 надійшло клопотання про зарахування строку його попереднього ув`язнення в строк покарання, на підставі ч. 5 ст. 72 КК України.
Ухвалою Дзержинського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 12 травня 2016 року клопотання ОСОБА_6 було задоволено частково. Своє рішення суд першої інстанції мотивував тим, що зарахуванню в строк призначеного засудженому покарання у виді позбавлення волі підлягає строк його попереднього ув`язнення з моменту затримання 31 серпня 2010 року до набрання вироком щодо нього законної сили 03 липня 2014 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

В обґрунтування вимог своєї апеляційної скарги засуджений ОСОБА_6 посилається на ті обставини, що суд першої інстанції безпідставно не зарахував у строк призначеного йому покарання строк касаційного провадження, з 29.102014 року по 02.07.2015 року, в ході якого було зупинено виконання вироку. А також судом не було враховано строк його затримання без ухвали слідчого судді, а саме з 30 серпня 2010 року по 31 серпня 2010 року.
Відповідно до ст. 402 КПК України заперечення на апеляційну скаргу сторонами судового провадження подані не були.
В судовому засіданні при апеляційному розгляді прокурор заперечував проти задоволення апеляційної скарги засудженого та вважав ухвалу суду першої інстанції законною, обґрунтованою і вмотивованою; засуджений та його захисник підтримали апеляційну скаргу, просили змінити ухвалу суду першої інстанції та задовольнити клопотання про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання в повному обсязі.
Заслухавши доповідь судді Апеляційного суду Дніпропетровської області, думки учасників судового провадження, перевіривши матеріали кримінального провадження та особової справи, обговоривши наведені у апеляційній скарзі доводи, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга засудженого ОСОБА_6 не підлягає задоволенню, виходячи з наступного.
У відповідності з вимогами ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.
Як вбачається з матеріалів кримінального провадження, засуджений ОСОБА_6 звернувся до Дзержинського районного суду Дніпропетровської області з клопотанням про застосування до нього ч. 5 ст. 72 КК України, та ухвалою суду першої інстанції його було частково задоволено.
Приймаючи рішення про задоволення клопотання засудженого ОСОБА_6 щодо застосування до нього положень ч. 5 ст. 72 КК України, суд першої інстанції дотримався вимог кримінального процесуального закону, та з таким висновком погоджується і колегія суддів.
Так, відповідно до ст. 1 Закону України № 3352-XII від 30 червня 1993 року «Про попереднє увязнення» попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.
Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України, зі змінами, внесеними Законом України № 838-VIII від 26 листопада 2015 року «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього увязнення у строк покарання», зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
У строк попереднього ув`язнення включається строк: а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження; г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи; ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження
Судом першої інстанції під час розгляду клопотання засудженого встановлено, що ОСОБА_6 був затриманий 31 серпня 2010 року (а.к.п. 22).
Вироком Дніпровського районного суду м. Дніпродзержинська Дніпропетровської області від 22 листопада 2011 року ОСОБА_6 було засуджено за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 115, ч.1 ст. 185 КК України, із застосуванням положень ст.70. 72 КК України, до позбавлення волі строком на 8 років 9 місяців 9 днів, та вирішено рахувати строк відбування покарання з дня затримання 31 серпня 2010 року.
Ухвалою Апеляційного суду Дніпропетровської області від 28 серпня 2012 року вищезазначений вирок суду першої інстанції відносно ОСОБА_6 скасовано, а справу направлено на новий судовий розгляд.
Вироком Дніпровського районного суду м. Дніпродзержинська Дніпропетровської області від 20 листопада 2013 року ОСОБА_6 було засуджено за ч.1 ст. 115, ч.1 ст. 185 КК України у вигляді 10 років позбавлення волі.
Ухвалою Апеляційного суду Дніпропетровської області від 03 липня 2014 року вирок суду першої інстанції від 20 листопада 2013 року змінено частково, в частині посилання суду як на пом`якшуючу покарання обставину, явку з повинною ОСОБА_6 . В іншій частині вирок суду від 20 листопада 2013 року залишено без змін і строк відбування покарання вирішено рахувати з дня затримання засудженого, тобто з 31 серпня 2010 року.
З огляду на наведене та з урахуванням вимог ч. 5 ст. 72 КК України, ст. 1 Закону України «Про попереднє увязнення», колегія суддів вважає безпідставними вимоги апеляційної скарги засудженого ОСОБА_6 щодо необхідності зарахування йому у строк попереднього ув`язнення періоду перебування у слідчому ізоляторі у період касаційного розгляду провадження, а також його затримання без ухвали слідчого судді.
Доводи в апеляційній скарзі засудженого про зарахування йому у строк відбування покарання строку попереднього ув`язнення з 30 серпня 2010 року по 31 серпня 2010 року є необґрунтованими, оскільки відповідно до даних картотеки Дніпропетровського СІЗО за №3/5-6186 від 25.03.2016 року ОСОБА_6 був затриманий 31 серпня 2010 року. ( а.к.п. 22), а даних про те, що засуджений був затриманий 30 серпня 2010 року без ухвали слідчого судді матеріали кримінального провадження не містять.
Окрім цього, необґрунтованими є доводи апеляційної скарги засудженого щодо необхідності зарахування в строк покарання терміну перебування його у слідчому ізоляторі м. Дніпропетровська в період касаційного провадження у період 29.10.2014 року по 02.07.2015 року, так як зазначений проміжок часу не відноситься до строку попереднього ув`язнення, в розумінні ч. 5 ст. 72 КК України, та вважається часом відбування призначеного ОСОБА_6 покарання, а перегляд судового рішення у касаційній інстанції не зупиняє його виконання, з урахуванням положень ст.ст. 532-535 КПК України.
На підставі викладеного, керуючись ч. 5 ст. 72 КК України, ст.ст. 404, 405, 407, 419, 537, 539 КПК України, колегія суддів,

П О С Т А Н О В И Л А :

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_6 залишити без задоволення, а ухвалу Дзержинського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 12 травня 2016 року про часткове задоволення клопотання засудженого ОСОБА_6 щодо зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання, на підставі ч. 5 ст. 72 КК України - залишити без змін.
Ухвала суду апеляційної інстанції набирає законної сили з моменту її проголошення.
На судові рішення судів першої та апеляційної інстанцій може бути подана касаційна скарга до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з дня проголошення судового рішення судом апеляційної інстанції, а засудженим, який тримається під вартою, - в той самий строк з моменту вручення йому копії судового рішення.
.
Судді Апеляційного суду
Дніпропетровської області

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4