Справа №11-484/10 Головуючий у суді у 1 інстанції -
Номер провадження - Суддя-доповідач - Забара І. К.
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

23 вересня 2010 року колегія суддів судової палати у кримінальних справах Апеляційного суду Сумської області в складі:

головуючого - Ященка В.А.

суддів: Забари І.К., Моїсеєнко Т.М.

з участю прокурора - Кравцової Л.М.

засудженого ОСОБА_2

розглянула у відкритому судовому засіданні в залі суду в місті Суми справу за апеляцією засудженого ОСОБА_2 на вирок Конотопського міськрайонного суду Сумської області від 7 липня 2010 року, яким

ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_1, мешканець АДРЕСА_1, раніше судимий:

1) 04.11.1997 року за ч.1 ст.229-6 КК України до 1 року позбавлення волі;

2) 19.04.1999 року за ч.3 ст.140, ч.3 ст.141, ст.ст. 44, 41 КК України до 7 років позбавлення волі;

3) 18.02.2004 року за ч.3 ст.185 КК України до 5 років позбавлення волі;

4) 17.12.2008 року за ч.3 ст.185 КК України до 5 років З місяців позбавлення волі,

засуджений за ч.3 ст.185 КК України до позбавлення волі на строк 4 роки.

На підставі ч.4 ст.70 КК України за сукупністю злочинів шляхом часткового складання призначеного покарання та покарання за вироком суду від 17 грудня 2008 року у виді 1 року 3 місяців 15 днів позбавлення волі, призначено остаточне покарання у виді 5 років З місяців 15 днів позбавлення волі.

Стягнуто зі ОСОБА_2 на користь НДЕКЦ при УМВС України в Сумській області витрати за проведення судових експертиз у розмірі 1787 грн. 86 коп.

Стягнуто зі ОСОБА_2 на користь ОСОБА_3 - 10964 грн., ОСОБА_4 -5253 грн., ОСОБА_5 - 7284 грн., ОСОБА_6 - 3396 грн., ОСОБА_7 - 7056 грн., ОСОБА_8 - 998 грн.

Долю речових доказів по справі вирішено в порядку, передбаченому ст.81 КПК України, -

ВСТАНОВИЛА:

Згідно вироку суду ОСОБА_2 визнаний винним та засуджений за вчинення злочинів за наступних обставин.

15.09.2008 року в період часу з 13 до 18 год. ОСОБА_2 шляхом підбору ключа, відкрив двері та проник до квартири ОСОБА_3 за АДРЕСА_2, звідки викрав гроші в сумі 9500 грн., 10 доларів США, на суму 48 грн. 52 коп., 50 євро, на суму 338 грн., ручний годинник вартістю 74 грн., дві золоті сережки вагою 3 гр., проба 585 вартістю 555 грн., три срібних ланцюжки вагою 15 гр. вартістю 356 грн., срібну каблучку вагою 4 гр. вартістю 93 грн., всього на загальну суму 10 964 грн.

29.10.2008 року в період часу з 12 до 17 год. ОСОБА_2 шляхом підбору ключа відкрив вхідні двері та проник до квартири ОСОБА_4 за АДРЕСА_3, звідки викрав мобільний телефон «Самсунг Е-250» без сім картки вартістю 635 грн., мобільний телефон «Самсунг К.-200» вартістю 70 грн. з сім-карткою «Білайн» вартістю 25 грн., з 30 грн. на рахунку, мобільний телефон «Нокіа 7610» вартістю 500 грн. з сім-карткою «Київстар» з 5 грн. на рахунку, золоту каблучку вагою 4 гр., проба 585 вартістю 798 грн. з діамантом вартістю 1200 грн., золотий ланцюжок вагою 2 гр., проба 585 вартістю 396 грн., золотий хрестик вагою 1,5 гр., проба 585 вартістю 294 грн., золотий кулон вагою 0,8 гр., проба 585 вартістю 158 грн., золоті сережки вагою по 1,5 гр., проба 585 вартістю 573 грн., золоті сережки вагою по 1 гр., проба 585 вартістю 394 грн., лом золота вагою 1 гр., проба 585 вартістю 150 грн., а всього на загальну суму 5253 грн.

В період часу з 03.11.2008 року по 07.11.2008 року ОСОБА_2 шляхом підбору ключа відкрив вхідні двері, проник до квартири ОСОБА_5 за АДРЕСА_4, звідки викрав гроші в сумі 6300 грн., золотий ланцюжок вагою 4,5 гр., проба 585 вартістю 898 грн. та позолочені сережки із срібла вагою 3 гр. вартістю 86 грн., всього на загальну суму 7284 грн.

18.11.2008 року в період часу з 7 до 17 год. ОСОБА_2 шляхом підбору ключа відкрив вхідні двері та проник до квартири ОСОБА_6 за АДРЕСА_5, звідки викрав гроші в сумі 500 грн. та 500 доларів США на суму 2896 грн. 95 коп., всього на загальну суму 3396 грн. 95 коп.

27.11.2008 року в період часу з 11.30 до 12 год. ОСОБА_2, за попередньою змовою з ОСОБА_10, шляхом підбору ключа відкрив двері та вони проникли до квартири ОСОБА_11 за АДРЕСА_6, звідки викрали мобільний телефон «Сіменс С-75» вартістю 150 грн. з сім-карткою «Діджус» вартістю 25 грн., золоту чоловічу обручку вагою 2,5 гр., проба 585 вартістю 475 грн., золоту жіночу каблучку вагою 2 гр., проба 585 вартістю 384 грн., золоту жіночу каблучку з каменями вагою 1.75 гр., проба 585 вартістю 349 грн., золоту підвіску вагою 0,95 гр., проба 585 вартістю 189 грн., золотий жіночий ланцюжок вагою 3,37 гр., проба 585 вартістю 672 грн., золотий ланцюжок на руку вагою 1,5 гр., проба 585 вартістю 297 грн., золотий дитячий хрестик вагою 0,6 гр., проба 585 вартістю 386 грн., золотий чоловічий хрестик вагою 2 гр., проба 585 вартістю 399 грн., золотий жіночий хрестик вагою 1 гр., проба 585 вартістю 192 грн., лом золота вагою 0,2 гр., проба 585 вартістю 28 грн., чоловічу туалетну воду «Wisky Silver» вартістю 85 грн. та гроші в сумі 150 грн., а всього на загальну суму 3781 грн.

02.12.2008 року в період часу з 10 до 17.30 год. ОСОБА_2 шляхом підбору ключа відкрив вхідні двері, проник до квартири ОСОБА_7 за АДРЕСА_7, звідки викрав гроші в сумі 2200 грн., шкатулку вартістю 98 грн., в якій знаходились золотий жіночий ланцюжок вагою 4 гр., проба 583 вартістю 792 грн., золотий жіночий ланцюжок вагою 6 гр., проба 585 вартістю 1140 грн., золотий кулон вагою 1 гр. проба 585 вартістю 190 грн., золотий хрестик вагою 2 гр., проба 585 вартістю 398 грн., золота чоловіча обручка вагою 4 гр., проба 585 вартістю 774 грн., золота жіноча обручка вагою 3 гр., проба 585 вартістю 581 грн., дві золоті сережки вагою 3 гр., проба 585 вартістю 558 грн., дві золоті сережки вагою 2 гр., проба 585 вартістю 300 грн., срібний хрестик вагою 1 гр. вартістю 25 грн., а всього на загальну суму 7056 грн.

05.12.2008 року в післяобідній час ОСОБА_2 шляхом підбору ключа відкрив вхідні двері, проник до квартири за АДРЕСА_8, звідки викрав гроші в сумі 800 грн., мобільний телефон «Самсунг Н-200» вартістю 99 грн. з сім-карткою «Лайф» вартістю 25 грн., мобільний телефон «Сіменс С-65» вартістю 99 грн. без з сім-картки, а всього на загальну суму 1023 грн.

08.12.2008 року в період часу з 8 до 15 год. ОСОБА_2, за попередньою змовою ОСОБА_10, шляхом підбору ключа відкрив двері та вони проникли до квартири ОСОБА_12 за АДРЕСА_9, звідки викрали мобільний телефон «Нокіа 6230і» вартістю 400 грн. з сім-карткою «Київстар» вартістю 25 грн., з 4 грн. на рахунку, гаманець вартістю 50 грн., гроші в сумі 2600 грн., цифровий фотоапарат «Jenoptik Artikel» вартістю 900 грн., золотий ланцюжок вагою 5 гр., проба 585 вартістю 980 грн.., золоту чоловічу обручку вагою 2 гр., проба 585 вартістю 370 грн., дві жіночі каблучки вагою по 2 гр., проба 585 вартістю 392 грн. за одну на суму 784 грн., золоту жіночу печатку вагою 5 гр., проба 585 вартістю 925 грн., а всього на загальну суму 7038 грн.

08.12.2008 року в період часу з 9.30 до 13 год. ОСОБА_2, за попередньою змовою з ОСОБА_10, шляхом підбору ключа відкрив двері та вони проникли до квартири ОСОБА_13 за АДРЕСА_10, звідки викрали золоту жіночу обручку вагою 3 гр., проба 585 вартістю 564 грн., золоту чоловічу обручку вагою 3 гр., проба 585 вартістю 564 грн., золоту жіночу каблучку з каменями вагою 2,29 гр., проба 585 вартістю 433 грн., золоту жіночу каблучку з каменями вагою 1,48 гр., проба 585 вартістю 293 грн., золоту жіночу каблучку з каменями вагою 2,5 гр., проба 585 вартістю 463 грн., золотий ланцюжок вагою 3 гр., проба 585 вартістю 597 грн., золотий хрестик вагою 3 гр., проба 585 вартістю 597 грн., золотий браслет вагою 1,5 гр., проба 585 вартістю 287 грн., набір із сережок та каблучки із срібла з нашаруванням золота вартістю 208 грн., браслет із срібла вагою 4,84 гр. вартістю 120 грн. та гроші в сумі 100 грн., а всього на загальну суму 4226 грн.

В поданій апеляції та доповненнях до неї ОСОБА_2, не оспорюючи кваліфікації своїх дій та доведеності вини у скоєнні злочинів, просить вирок суду відносно нього скасувати в зв'язку з неправильним застосуванням судом кримінального закону та призначити йому покарання з урахуванням вироку суду від 17.12.2008 року. При цьому свої вимоги мотивує тим, що вироком суду від 17.12.2008 року його було засуджено за злочин, вчинений у 2003 році, тому, призначаючи покарання за вказаним вироком у виді позбавлення волі на строк 5 років 3 місяці, судом було зараховано відбуття ним повністю покарання за вироком суду від 18.02.2004 року, тобто 5 років позбавлення волі. Тому вважає, що суд, призначаючи покарання за вироком від 07.07.2010 року в порушення вимог ч.4 ст.70 КК України додав до призначеного цим вироком покарання, покарання за вироком суду від 17.12.2008 року у виді 1 року 3 місяців 15 днів позбавлення волі, замість 3 місяців позбавлення волі.

Вислухавши доповідь судді, думку засудженого ОСОБА_2 на підтримку своєї апеляції, прокурора про залишення вироку суду без зміни, перевіривши матеріали справи та обговоривши доводи апеляції, колегія суддів вважає, що вона підлягає частковому задоволенню з наступних підстав.

Висновки суду про доведеність вини засудженого ОСОБА_2 в скоєні злочинів при обставинах, викладених у вироку, а також правильність кваліфікації його дій за ч.3 ст. 185 КК України в поданій апеляції під сумнів не ставиться.

Покарання за ч.3 ст. 185 КК України ОСОБА_2 призначено з дотриманням вимог ст. 65 КК України, з урахуванням ступеню тяжкості вчинених злочинів, особи засудженого, а також обставин, що пом'якшують та обтяжують покарання.

Що стосується доводів ОСОБА_2 про неправильне застосування відносно нього при призначенні покарання за цим вироком вимог ч.4 ст. 70 КК України, то вони є надуманими та такими, що не відповідають дійсності, оскільки відповідно до вимог вказаного закону за правилами, передбаченими в частинах першій - третій цієї статті (ст. 70 КК -призначення покарання за сукупністю злочинів), призначається покарання, якщо після постановлення вироку в справі буде встановлено, що засуджений винен і в іншому злочині, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку. При цьому вироком суду від 17.12.2008 року ОСОБА_2 засуджувався за злочини, вчинені у 2003 році, тобто до постановлення відносно нього вироку від 18.02.2004 року і сам відносно вказаного вироку до нього застосовувались правила ч.4 ст. 70 КК України. А даним вироком суду він засуджений за злочини, вчинені до постановлення вироку від 17.12.2008 року, а тому суд першої інстанції цілком обгрунтовано при призначенні ОСОБА_2 покарання застосував положення ч.4 ст. 70 КК України, тобто за сукупністю злочинів, частково склавши знов призначене покарання з покаранням, призначеним вироком суду від 17.12.2008 року.

В той же час відповідно до вимог п.4 ч.І ст.367 КПК України підставою для зміни вироку при розгляді справи в апеляційному суді є неправильне застосування кримінального закону.

Згідно п.1 ст.371 КПК України, неправильним застосуванням кримінального закону, серед інших, що тягне за собою скасування вироку є незастосування судом кримінального закону, який підлягає застосуванню.

Як вбачається з матеріалів кримінальної справи, 18.02.2004 року ОСОБА_2 був засуджений за ч.3 ст. 185 КК України до позбавлення волі на строк 5 років, від відбування

якого був звільнений постановою Харківського районного суду Харківської області від 26 листопада 2007 року умовно-достроково на 1 рік 17 днів.

Нові злочини, за які він засуджений, ОСОБА_2 скоїв в період з 15.09.2008 року по 08.12.2008 року, тобто в період строку умовно-дострокового звільнення від покарання, призначеного вироком суду від 18.02.2004 року.

Відповідно ж до вимог ч.4 ст.81 КК України у разі вчинення особою, до якої було застосовано умовно-дострокове звільнення від відбування покарання, протягом невідбутої частини покарання нового злочину суд призначає їй покарання за правилами, передбаченими ст. ст.71, 72 цього Кодексу, тобто за сукупністю вироків.

Однак судом першої інстанції вищевказані вимоги кримінального закону враховані не були і засудженому призначено покарання тільки на підставі ч.4 ст.70 КК України, тобто за сукупністю злочинів.

При таких обставинах колегія суддів приходить до висновку про необхідність зміни вироку суду першої інстанції в частині призначення йому покарання, без погіршення становища засудженого.

На підставі наведеного та керуючись ст.ст. 362, 365, 366, 377 КПК України, колегія суддів, -

УХВАЛИЛА:

Апеляцію засудженого ОСОБА_2 задовольнити частково.

Вирок Конотопського міськрайонного суду Сумської області від 7 липня 2010 року, відносно ОСОБА_2 в частині призначення покарання змінити та призначити йому покарання:

за ч.3 ст. 185 КК України у вигляді позбавлення волі на строк 4 роки.

На підставі ч.4 ст. 70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання покарання за цим вироком суду та вироком Конотопського міськрайонного суду Сумської області від 17 грудня 2008 року, у виді 1 року 3 місяців позбавлення волі, призначити ОСОБА_2 до відбуття 5 років 3 місяці позбавлення волі.

На підставі ст. 71 КК України, за сукупністю вироків, до знов призначеного покарання приєднати частково, у вигляді 15 днів позбавлення волі, покарання, призначене за вироком Конотопського міськрайонного суду Сумської області від 18 лютого 2004 року та вважати ОСОБА_2 засудженим до позбавлення волі на строк 5 років 3 місяці 15 днів.

В іншій частині вирок суду залишити без зміни.

СУДДІ:

Ященко В.А. Забара І.К. Моісеєнко Т.М